2024年7月1日，新修訂的《中華人民共和國(guó)公司法》（下稱新《公司法》）正式施行。本次修訂中，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員（以下合稱董監(jiān)高人員）的職責(zé)及合規(guī)義務(wù)相較之前的法律規(guī)定發(fā)生了較大變化，需重點(diǎn)關(guān)注。

忠實(shí)勤勉義務(wù)及細(xì)化規(guī)定

●忠實(shí)勤勉義務(wù)

舊《公司法》規(guī)定了董監(jiān)高人員負(fù)有忠實(shí)、勤勉義務(wù)，但沒(méi)有規(guī)定忠實(shí)、勤勉義務(wù)的具體內(nèi)容，僅通過(guò)“列舉+兜底”的方式列舉了違反忠實(shí)義務(wù)的若干情形。

新《公司法》則明確規(guī)定，忠實(shí)義務(wù)是指董監(jiān)高人員應(yīng)當(dāng)采取措施避免自身利益與公司利益沖突，不得利用職權(quán)牟取不正當(dāng)利益；勤勉義務(wù)是指董監(jiān)高人員執(zhí)行職務(wù)應(yīng)當(dāng)為公司的最大利益盡到管理者通常應(yīng)有的合理注意（詳見(jiàn)27頁(yè)表1）。

●關(guān)聯(lián)交易規(guī)定

相較于舊《公司法》而言，除董事、高級(jí)管理人員外，新《公司法》首次將監(jiān)事納入關(guān)聯(lián)交易規(guī)制主體范圍，對(duì)監(jiān)事履行忠實(shí)義務(wù)提出更高要求，并且將關(guān)聯(lián)交易的具體情形擴(kuò)展至以下四類(lèi)：

1.董監(jiān)高本人直接或者間接與公司訂立合同或者進(jìn)行交易；

2.董監(jiān)高人員近親屬與公司訂立合同或者進(jìn)行交易；

3.董監(jiān)高人員或者其近親屬直接或間接控制的企業(yè)與公司訂立合同或者進(jìn)行交易；

4.與董監(jiān)高人員有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系的關(guān)聯(lián)人與公司訂立合同或者進(jìn)行交易。

此外，新《公司法》第一百八十二條還新增了關(guān)聯(lián)交易報(bào)告制度（即關(guān)聯(lián)交易需向董事會(huì)或股東會(huì)報(bào)告，并按照公司章程規(guī)定經(jīng)董事會(huì)或股東會(huì)決議通過(guò)）和關(guān)聯(lián)董事回避制度（即關(guān)聯(lián)董事不得參與關(guān)聯(lián)交易、競(jìng)業(yè)禁止事項(xiàng)的表決），將關(guān)聯(lián)交易許可決定權(quán)的授權(quán)主體擴(kuò)大至董事會(huì)，進(jìn)一步拓寬了董事會(huì)的職責(zé)范圍（詳見(jiàn)27頁(yè)表2）。

●競(jìng)業(yè)禁止規(guī)定

新《公司法》同樣將監(jiān)事納入了競(jìng)業(yè)禁止主體范圍，要求監(jiān)事需主動(dòng)向董事會(huì)或股東會(huì)報(bào)告，并按照公司章程規(guī)定經(jīng)董事會(huì)或股東會(huì)決議通過(guò)后，方可自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其任職公司同類(lèi)的業(yè)務(wù)（詳見(jiàn)28頁(yè)表3）。

新《公司法》將監(jiān)事納入關(guān)聯(lián)交易規(guī)制主體范圍和競(jìng)業(yè)禁止主體范圍具有重要現(xiàn)實(shí)意義。就筆者接觸過(guò)的案例來(lái)看，由于舊《公司法》未明確限制監(jiān)事進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易、實(shí)施競(jìng)業(yè)行為，實(shí)踐中監(jiān)事或其配偶、近親屬設(shè)立第三方公司與其任職公司交易或競(jìng)爭(zhēng)的情形并不鮮見(jiàn)。而新《公司法》的規(guī)定則為公司加強(qiáng)對(duì)監(jiān)事人員的監(jiān)管提供了法律依據(jù)。

執(zhí)行職務(wù)致他人損害責(zé)任

新《公司法》第一百九十一條增加了董事、高級(jí)管理人員因執(zhí)行職務(wù)致他人損害的責(zé)任承擔(dān)情形。根據(jù)該條的規(guī)定，董事、高級(jí)管理人員存在故意或重大過(guò)失的，受害人有權(quán)直接要求董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)賠償責(zé)任。而根據(jù)《民法典》第一千一百九十一條的規(guī)定，工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由公司承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，公司承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任后，可以向有故意或者重大過(guò)失的工作人員追償，受害人無(wú)法直接要求工作人員承擔(dān)賠償責(zé)任。

從以上兩類(lèi)責(zé)任承擔(dān)方式可以看出，新《公司法》的規(guī)定突破了《民法典》的一般性規(guī)定，在致他人損害的工作人員是董事、高級(jí)管理人員的情況下，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用作為特別法的新《公司法》。

此外，雖然新《公司法》并未規(guī)定公司在此情形下先行賠償后能否向董事、高級(jí)管理人員追償，但結(jié)合《民法典》一千一百九十一條規(guī)定，公司仍可向有故意或者重大過(guò)失的董事、高級(jí)管理人員追償（詳見(jiàn)28頁(yè)表4）。

獨(dú)立合規(guī)履職義務(wù)

根據(jù)《公司法》的立法精神，公司具有獨(dú)立法律人格，其與股東的人格及財(cái)產(chǎn)是相互獨(dú)立的，公司股東應(yīng)遵循所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)分立的原則，未經(jīng)依法授權(quán)不得直接介入公司經(jīng)營(yíng)管理。但實(shí)踐中，公司控股股東、實(shí)際控制人利用特殊地位架空董事、高級(jí)管理人員，實(shí)際行使董事、高級(jí)管理人員職權(quán)的情形客觀存在，并且難以向公司控股股東、實(shí)際控制人追究責(zé)任，公司利益及債權(quán)人難以得到有效保障。

新《公司法》第一百九十二條針對(duì)上述情形進(jìn)行了規(guī)制，強(qiáng)化了董事、高級(jí)管理人員獨(dú)立合規(guī)履職的義務(wù)，增加了控股股東、實(shí)際控制人幕后掌控公司經(jīng)營(yíng)權(quán)的法律成本。但該條規(guī)定并非單獨(dú)要求控股股東、實(shí)際控制人承擔(dān)責(zé)任，而是以董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)賠償責(zé)任為前提，規(guī)定控股股東、實(shí)際控制人與被指示的董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)連帶責(zé)任（詳見(jiàn)28頁(yè)表5）。

維護(hù)公司資本充實(shí)義務(wù)

從公司資本充實(shí)原則角度出發(fā)，新《公司法》強(qiáng)化了董監(jiān)高人員對(duì)維持公司資本充實(shí)的責(zé)任，明確規(guī)定了董事的催繳出資義務(wù)，并將董監(jiān)高人員需承擔(dān)法律責(zé)任的場(chǎng)景從瑕疵履行出資義務(wù)（責(zé)任主體僅限董事）、股東抽逃出資，拓展至公司違規(guī)提供財(cái)務(wù)資助、違規(guī)分配利潤(rùn)、違規(guī)減資的情形。且新《公司法》并未詳細(xì)規(guī)定董監(jiān)高人員責(zé)任承擔(dān)的認(rèn)定和判斷原則，僅表述為“負(fù)有責(zé)任”的董監(jiān)高人員，仍有待司法實(shí)踐總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，也為個(gè)案處理留出了裁量空間（詳見(jiàn)29頁(yè)表6）。

公司解散時(shí)的清算義務(wù)

根據(jù)《公司法司法解釋（二）》（法釋〔2014〕2號(hào)）的規(guī)定，有限責(zé)任公司的清算責(zé)任主體為股東，股份有限公司的清算責(zé)任主體為董事和控股股東。新《公司法》則明確規(guī)定董事為清算義務(wù)人，與《民法典》第七十條保持一致，同時(shí)明確董事未及時(shí)履行清算義務(wù)給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任（詳見(jiàn)30頁(yè)表7）。

總體而言，董監(jiān)高人員的職權(quán)和獨(dú)立性在新《公司法》體系中得到強(qiáng)化，其所負(fù)有的忠實(shí)、勤勉義務(wù)及法律風(fēng)險(xiǎn)也相應(yīng)得以提高。上文所述的獨(dú)立合規(guī)履職義務(wù)、維護(hù)公司資本充實(shí)義務(wù)、清算義務(wù)等既是董監(jiān)高人員職權(quán)的細(xì)化和拓展，也是其需嚴(yán)格履行忠實(shí)、勤勉義務(wù)的具體體現(xiàn)。

需注意的是，新《公司法》上述修訂內(nèi)容基本為新設(shè)或新修規(guī)定，仍需在實(shí)踐中觀察其演化、發(fā)展，建議留意相關(guān)部門(mén)對(duì)于新《公司法》修訂內(nèi)容出臺(tái)的司法解釋、實(shí)施細(xì)則等，以確保合規(guī)、防范風(fēng)險(xiǎn)。

作者單位 上海江三角（重慶）律師事務(wù)所