郭莉

一般而言，結(jié)果加重犯是大陸法系的產(chǎn)物，是因基本犯罪產(chǎn)生法定重結(jié)果而加重刑罰的一類犯罪，在大陸法系國(guó)家的刑法中也大都設(shè)有結(jié)果加重犯的規(guī)定。結(jié)果加重犯處理的問(wèn)題，即行為人在犯罪過(guò)程中出現(xiàn)額外重結(jié)果的應(yīng)當(dāng)如何處罰的問(wèn)題帶有普遍性。對(duì)此，英美法系采取了重罪謀殺罪原則（felony murder rule）。結(jié)果加重犯與重罪謀殺罪原則雖屬不同的刑法理論體系，但彼此之間卻有一定的類似性，對(duì)兩者進(jìn)行立法上的比較，有助于我們對(duì)此犯罪類型的認(rèn)知。

一、結(jié)果加重犯概述

據(jù)德國(guó)學(xué)者Binding的考證，結(jié)果加重犯的起源可以追溯至羅馬法或日耳曼部落法時(shí)代，不過(guò)只有極少數(shù)人持相同見(jiàn)解。一般認(rèn)為，結(jié)果加重犯的概念源自教會(huì)法上的“自陷禁區(qū)原則”（Versari in re i l l icita），1且已基本成定論。此原則的含義是指從事不正當(dāng)行為之人，對(duì)因此發(fā)生的一切結(jié)果負(fù)責(zé)。后該原則被注釋學(xué)派引入世俗法。

與結(jié)果責(zé)任相比，自陷禁區(qū)原則可謂刑法發(fā)展上的一項(xiàng)進(jìn)步，這是因?yàn)榫驮撛瓌t的反面解釋，若行為人行為合法，雖因行為造成其所不希望的結(jié)果，行為人也不需要對(duì)此結(jié)果負(fù)責(zé)。而在結(jié)果責(zé)任的思維下，只要行為人的行為造成了刑罰規(guī)范禁止的結(jié)果，不論行為是否合法，皆須對(duì)該結(jié)果的發(fā)生承受一定的刑罰?；诖?，可以說(shuō)此原則已經(jīng)不同于結(jié)果責(zé)任時(shí)期不問(wèn)結(jié)果是否有責(zé)而一律處罰的觀點(diǎn)，在結(jié)果責(zé)任占據(jù)主要刑事責(zé)任判斷的時(shí)代，該原則的目的及功能在于限制罪責(zé)的成立，而非擴(kuò)張責(zé)任，因此被學(xué)者評(píng)價(jià)為“有其正義的核心”。2

作為結(jié)果加重犯的前身，在十八、十九世紀(jì)，Versari原則一直被作為一種刑罰加重的事由規(guī)定在立法上。不過(guò)，由于該原則并不需要檢視行為人對(duì)行為所產(chǎn)生的重結(jié)果在主觀上能否預(yù)見(jiàn)，而是完全從客觀的方面加以判定，因此行為人主觀方面的討論長(zhǎng)期被忽略。這種狀況一直持續(xù)到十八世紀(jì)末的普魯士普通法（ALR）時(shí)期，1794年普魯士普通法第27條規(guī)定了推定的故意，從此行為人對(duì)加重結(jié)果的主觀要件部分開(kāi)始被立法所重視。3

至十九世紀(jì)初，由于刑法受到費(fèi)爾巴哈思想的影響，對(duì)結(jié)果加重犯主觀要件的探討又有了新的變化。費(fèi)氏認(rèn)為，在結(jié)果加重犯的形態(tài)中，行為人對(duì)重結(jié)果既然不能為故意，且必須對(duì)此結(jié)果有預(yù)見(jiàn)，則稱其為故意就有不妥，因而對(duì)結(jié)果加重犯的主觀方面要求，提出所謂“故意所生過(guò)失”（culpadolodeterminata）的見(jiàn)解，同時(shí)將主觀要件分為“知”（Wissen）和“欲”（Wollen）兩個(gè)部分。他指出行為人對(duì)重結(jié)果雖有預(yù)見(jiàn)，但并無(wú)實(shí)現(xiàn)的意圖，也就是說(shuō)無(wú)“欲”的內(nèi)涵，因此不能將結(jié)果視為具有“欲”之結(jié)果。不過(guò)在1813年的巴伐利亞刑法典中并未對(duì)結(jié)果加重犯做出異于普魯士普通法的規(guī)定。4

直至1851年的普魯士刑法典，仍未有對(duì)結(jié)果加重犯的明確規(guī)定，同時(shí)受因果條件論的影響，學(xué)界的關(guān)注點(diǎn)有了較大的變化，側(cè)重于結(jié)果原因的探討，并在加重結(jié)果的認(rèn)定上采客觀的條件理論，至于行為人對(duì)結(jié)果能否預(yù)見(jiàn)，在判斷結(jié)果加重犯時(shí)，不甚重要。此種看法一直延續(xù)到1871年的帝國(guó)刑法典，認(rèn)為加重結(jié)果與基本行為之間，只需具有因果關(guān)系或相當(dāng)因果關(guān)系即為已足，而對(duì)主觀要件的部分較少論及。由此，刑法對(duì)結(jié)果加重犯的判定又返回到不注重主觀要件的道路上。

這種現(xiàn)象到1902年終于結(jié)束。當(dāng)時(shí)，國(guó)際刑事法學(xué)會(huì)就結(jié)果加重犯作出了決議，認(rèn)為：“行為人在其可預(yù)期或能預(yù)期的范圍外，不得以其自己行為之結(jié)果為理由，而受處罰?！迸餐谭ㄓ谕旮M(jìn)，率先依此見(jiàn)解而作修正。5不過(guò)，此項(xiàng)決議并不是就結(jié)果加重犯改弦易轍而采過(guò)失主義的呼吁，它只是限制“無(wú)過(guò)失”加重結(jié)果可罰性的主張。從當(dāng)時(shí)的思想背景看，決議所謂的“就加重結(jié)果發(fā)生的預(yù)見(jiàn)可能性”，其實(shí)就是指基本行為和加重結(jié)果間的相當(dāng)因果關(guān)系，以此來(lái)限制條件說(shuō)可能導(dǎo)致的結(jié)果加重犯可罰性的無(wú)限擴(kuò)張。

要求行為人主觀上至少有過(guò)失的主張，到了1953年的德國(guó)刑法典，正式被確立，并在其第56條對(duì)結(jié)果加重犯做了原則性的規(guī)定。從此，有關(guān)結(jié)果加重犯的統(tǒng)一性規(guī)定即告完成。這種統(tǒng)一性的規(guī)定到1975年德國(guó)修正刑法典時(shí)仍予以維持，只是在個(gè)別犯罪類型中將過(guò)失形態(tài)限縮為輕率。其后，受德國(guó)刑法的影響，奧地利刑法、韓國(guó)刑法以及我國(guó)臺(tái)灣、澳門地區(qū)等刑法均在總則部分設(shè)立結(jié)果加重犯的一般規(guī)定。日本刑法總則中本無(wú)結(jié)果加重犯的立法，但在1974年作成的改正刑法草案中專設(shè)第22條規(guī)定了結(jié)果加重犯?，F(xiàn)行俄羅斯刑法典第27條也以“具有兩種罪過(guò)形式時(shí)實(shí)施犯罪的責(zé)任”，確立了結(jié)果加重犯的體例。6而我國(guó)刑法繼受西方法律，也引進(jìn)了結(jié)果加重犯的概念。現(xiàn)行1997年刑法雖然在總則部分并無(wú)結(jié)果加重犯的規(guī)定，但在分則中卻有不少相關(guān)立法例。

二、重罪謀殺罪原則回顧

與大陸法系中的結(jié)果加重犯具有相同起源，同樣是要解決行為人在實(shí)施一個(gè)基本犯罪的過(guò)程中又額外發(fā)生法定的重結(jié)果，刑法應(yīng)當(dāng)如何處罰的問(wèn)題時(shí)，英美法系國(guó)家采取了所謂的“重罪謀殺罪原則”（felonymurderrule）。從字面意義看，重罪謀殺罪是用來(lái)指涉某一類型的謀殺罪，其最初的形式并沒(méi)有任何限制，即只要死亡結(jié)果是重罪行為所引起，行為人均要負(fù)謀殺罪的責(zé)任，用公式表示就是：重罪+死亡=謀殺。7可見(jiàn)，重罪謀殺罪是英美法系認(rèn)定謀殺罪的另一條途徑，使得沒(méi)有預(yù)謀殺人犯意的行為人也要承擔(dān)謀殺罪的責(zé)任，進(jìn)而適用更為嚴(yán)厲的刑罰。

在英國(guó)，關(guān)于重罪謀殺罪原則的起源十分模糊，不過(guò)大部分學(xué)者都認(rèn)為該原則是來(lái)自十七世紀(jì)學(xué)說(shuō)上的意見(jiàn)而非法院的判決。8到十八世紀(jì)末期，一些法官開(kāi)始認(rèn)為在共同實(shí)施重罪的過(guò)程中產(chǎn)生死亡結(jié)果的，對(duì)沒(méi)有實(shí)施致死行為的共謀犯也自動(dòng)適用謀殺罪，不過(guò)大多數(shù)法官還是要求被追究謀殺罪的共謀犯實(shí)際參與致人死亡的行為或者對(duì)該致死行為起到幫助作用。9至十九世紀(jì)時(shí)，該原則才在英國(guó)法院中獲得了普遍的適用。10

重罪謀殺罪原則于十九世紀(jì)在英國(guó)發(fā)展到頂峰，并開(kāi)始向限縮的方向發(fā)展。據(jù)學(xué)者考證，十九世紀(jì)中期，普通法上的重罪謀殺罪原則盡管仍舊受到學(xué)理上的支持，但已經(jīng)引發(fā)爭(zhēng)議，一些法官對(duì)陪審團(tuán)的指示也暗示該原則不受歡迎，并請(qǐng)陪審團(tuán)忽視它。11至二十世紀(jì)初，法院進(jìn)一步限制該原則的適用。12然而，英國(guó)最終還是認(rèn)識(shí)到上述限制并不足以彌補(bǔ)該原則的反邏輯性，于1957年的《殺人罪法》中徹底廢除了該原則。

盡管重罪謀殺罪原則退出了英國(guó)的司法實(shí)踐，但在美國(guó)依舊適用。眾所周知，美國(guó)的大部分刑法都是繼受英國(guó)而來(lái)，重罪謀殺罪也同樣如此。十九世紀(jì)，當(dāng)重罪謀殺罪原則在英國(guó)發(fā)展到頂峰時(shí)，即由美國(guó)法院按照遵循先例的傳統(tǒng)引入該原則，從此它成了普通法上的犯罪。13此后，伴隨著美國(guó)刑法的法典化歷程，各州也都頒布法律并將重罪謀殺罪納入其中，因此本罪也成為制定法上的犯罪。

與英國(guó)不同的是，重罪謀殺罪在美國(guó)有著大量的制定法基礎(chǔ)，第一部有關(guān)重罪謀殺罪的立法由伊利諾伊州于1827年通過(guò)。至十九世紀(jì)末期，共有十九個(gè)州進(jìn)行了重罪謀殺的立法。進(jìn)入二十世紀(jì)以后，美國(guó)的大部分州都制定了重罪謀殺的立法。14與此同時(shí)，在整個(gè)二十世紀(jì)及二十一世紀(jì)初期，美國(guó)有關(guān)重罪謀殺罪的司法判決也十分多樣?？傮w看，無(wú)論是立法制定還是司法適用，重罪謀殺罪在美國(guó)比在英國(guó)都出現(xiàn)得更為廣泛。

不過(guò)，由于原初意義上的重罪謀殺罪原則幾乎不設(shè)任何限制，導(dǎo)致構(gòu)成重罪謀殺罪的情形大量增多，因此不斷受到學(xué)界與實(shí)務(wù)界的質(zhì)疑，目前除了極少數(shù)州依舊不做變通地維持對(duì)該原則的忠誠(chéng)以外，15大部分保留該原則的州都已經(jīng)開(kāi)始向限制其適用范圍的方向發(fā)展，并藉此來(lái)緩和該原則可能產(chǎn)生的嚴(yán)酷刑罰。從當(dāng)前的實(shí)際情況看，拒絕機(jī)械式地適用重罪謀殺罪原則已經(jīng)成為美國(guó)學(xué)界與司法界的共識(shí)，正如有學(xué)者指出的那樣，通過(guò)限制的方式，重罪謀殺罪原則得以延續(xù)它的壽命。16

三、結(jié)果加重犯與重罪謀殺罪原則評(píng)價(jià)

（一）結(jié)果加重犯模式評(píng)價(jià)

從刑法的原理看，結(jié)果加重犯所處理的情形在沒(méi)有該立法時(shí)同樣有辦法解決，即適用想象競(jìng)合或是數(shù)罪并罰的規(guī)則。然而，立法者為何舍棄基本規(guī)則而專設(shè)結(jié)果加重犯類型，其間道理何在？對(duì)此，有學(xué)者認(rèn)為現(xiàn)行法上所有加重結(jié)果犯的個(gè)別構(gòu)成要件規(guī)定，并非出于理性的考量，而是歷史的偶然所形成的立法習(xí)慣或立法模仿。17這種理論“天真得無(wú)以復(fù)加”，“是最不幸的理論之一”，是“讓刑事實(shí)務(wù)界用來(lái)偷懶的躺椅”。18但是，如果我們從“存在即是合理”的觀點(diǎn)出發(fā)，結(jié)果加重犯的模式也許并非全無(wú)實(shí)益。

首先，從實(shí)務(wù)運(yùn)作的情況看，必須先有客觀可見(jiàn)的犯罪事實(shí)或是對(duì)于法益的客觀危險(xiǎn)出現(xiàn)，并加以確定之后，才能進(jìn)一步地判斷行為人的主觀要件。如Roxin即認(rèn)為，籍由歸責(zé)所構(gòu)架的構(gòu)成要件行為，如殺人、傷害或毀損等，是屬于客觀的，有了這些構(gòu)成要件行為才有主觀構(gòu)成要件中的故意加入，只有透過(guò)客觀客體的確定，才能確定故意的內(nèi)涵是什么。19以傷害致死為例來(lái)說(shuō)明，必須先確定行為人實(shí)施的行為造成對(duì)生命法益的危險(xiǎn)，而且該危險(xiǎn)在具體案件中實(shí)現(xiàn)，造成了被害人的死亡，之后再進(jìn)一步確定行為人主觀是殺人故意還是傷害故意抑或只有過(guò)失，而分別成立故意殺人罪、傷害致死罪或是過(guò)失致死罪?？梢?jiàn)，結(jié)果加重犯的立法模式符合主觀要件的判定流程和主觀要件證明客觀化的趨勢(shì)。

其次，更重要的是，結(jié)果加重犯的立法可以減輕法官證明的負(fù)擔(dān)并發(fā)揮“選擇確定”法則（Wahlfeststellung）的作用。在刑事司法實(shí)務(wù)上，許多無(wú)法證明行為人具有殺人故意的案件中，若可證明行為人具有傷害故意，法官便可依照選擇確定的法理，認(rèn)定行為人構(gòu)成傷害致死罪。在具體案例中，倘若法官在客觀上可以認(rèn)定行為人實(shí)施傷害行為時(shí)已顯露出輕視被害人生命的惡性，例如以特別殘忍的手段毆打被害人，其行為在一般的情況下有造成被害人死亡的危險(xiǎn)，但法官卻在窮盡調(diào)查之能事后仍然無(wú)法證明行為人有殺人的惡意，而只能證明其有傷害的故意時(shí)，便可依傷害致死罪對(duì)行為人論罪科刑。故傷害致死罪等結(jié)果加重犯的規(guī)定至少為實(shí)務(wù)提供了一個(gè)相對(duì)恰當(dāng)?shù)钠渌x擇，亦有減輕實(shí)務(wù)上對(duì)主觀要件證明負(fù)擔(dān)的功能，能夠達(dá)成雖不令人十分滿意，但也可以接受的對(duì)實(shí)質(zhì)正義與程序正義的追求。20除此之外，此種立法模式在刑事政策的一般預(yù)防上，也有其不可抹殺的價(jià)值與實(shí)效。這些也許就是結(jié)果加重犯在屢遭學(xué)界無(wú)情批判之后仍然能夠?yàn)榇箨懛ㄏ祰?guó)家的立法所堅(jiān)持的部分理由。

（二）重罪謀殺罪模式評(píng)價(jià)

以今天的眼光來(lái)考察，傳統(tǒng)意義上的重罪謀殺罪原則明顯與現(xiàn)代刑法的基本理論相抵觸。譬如，讓行為人對(duì)其并未預(yù)見(jiàn)同時(shí)也無(wú)預(yù)見(jiàn)可能性的意外死亡負(fù)責(zé)無(wú)疑與刑事責(zé)任的承擔(dān)必須具備主觀罪過(guò)的責(zé)任主義相違背；又如將沒(méi)有實(shí)施致死行為，事前也沒(méi)有參與謀劃的共犯也論以謀殺罪反映了古老團(tuán)體責(zé)任的殘留。盡管傳統(tǒng)的重罪謀殺罪原則減輕了檢察官的舉證責(zé)任并在某種程度上也有利于加強(qiáng)對(duì)犯罪的預(yù)防功能，但它卻犧牲了許多刑法的最根本的價(jià)值。正因?yàn)槿绱?，英?guó)已經(jīng)將重罪謀殺罪原則全部放棄，而美國(guó)也走上了修正的道路，修正的方向就是限制重罪謀殺罪原則的適用范圍。

從當(dāng)前有些立法機(jī)關(guān)的立法及法院作出的判例可知，對(duì)重罪謀殺罪原則所做的限制之一就是要求重罪犯實(shí)施重罪時(shí)存在侵害他人生命的固有危險(xiǎn)。譬如，加利福尼亞州刑法典就將適用重罪謀殺罪原則的犯罪限制在使用或威脅使用暴力的范圍之內(nèi)。21此外，法院也積極利用解釋權(quán)將該原則限制到那些對(duì)生命具有本質(zhì)危險(xiǎn)的重罪上。22應(yīng)該說(shuō)，將重罪謀殺罪原則限制到重罪行為內(nèi)含致死性的固有危險(xiǎn)上，是比較正確的。因?yàn)槲ㄓ刑幜P那些本質(zhì)上有危險(xiǎn)的重罪，對(duì)之論以刑罰最為嚴(yán)酷的謀殺罪的重罪犯而言才可能是公平的。而且，采用固有危險(xiǎn)重罪的方式還可以籍此推定行為人的主觀要件。一般而言，實(shí)施了存在侵害他人生命本質(zhì)危險(xiǎn)的重罪行為，對(duì)于理智正常的普通人來(lái)說(shuō)，很難認(rèn)為其沒(méi)有預(yù)見(jiàn)的可能性。換言之，在此種情形下，就不能說(shuō)重罪謀殺罪原則是不重視重罪犯主觀上是否具備可受譴責(zé)的心態(tài)，從而是與責(zé)任主義相抵觸的理論。

由于重罪謀殺罪原則是讓沒(méi)有謀殺惡意的行為人承擔(dān)謀殺罪的責(zé)任，因此如果行為人自始便具備謀殺罪的主觀心態(tài)，或者在實(shí)施重罪的過(guò)程中發(fā)生犯意的轉(zhuǎn)換，具備足以構(gòu)成謀殺罪主觀心態(tài)的便可直接依據(jù)謀殺罪論處，而沒(méi)有引用重罪謀殺罪原則的必要。同時(shí)根據(jù)責(zé)任主義，也可以將預(yù)想不到的偶然的死亡結(jié)果排除在該原則的范圍之外。經(jīng)由上述的排除過(guò)程，重罪謀殺罪原則在主觀方面所能適用的場(chǎng)合就只剩下在實(shí)施重罪過(guò)程中發(fā)生的疏忽致死，23那么接下來(lái)的問(wèn)題就是法院為何不同時(shí)宣告成立重罪和疏失致死罪，而是要借助重罪謀殺罪原則讓行為人承擔(dān)謀殺罪的責(zé)任呢？

其中可能的理由就在于，重罪犯除了應(yīng)承擔(dān)重罪和疏忽致死罪的罪責(zé)之外，還有增加的罪責(zé)，因?yàn)榍趾λ说淖镓?zé)程度往往取決于一個(gè)人這樣做的理由，例如為了抵制強(qiáng)奸而殺人是正當(dāng)?shù)?，因?qiáng)奸報(bào)復(fù)殺人就不被允許。因此好的動(dòng)機(jī)能夠使侵害行為的罪責(zé)減輕，而壞的動(dòng)機(jī)卻可以加劇該罪責(zé)。重罪謀殺罪原則就是對(duì)因?qū)嵤┝酥刈锒哂袎牡膭?dòng)機(jī)的行為人加重其疏忽殺人的責(zé)任。24除此之外，該原則還有利于增強(qiáng)道德責(zé)任與刑事責(zé)任的聯(lián)系，可以達(dá)到預(yù)防死亡結(jié)果發(fā)生的目的，并在訴訟上起到降低偽證率、提供明確審判標(biāo)準(zhǔn)、譴責(zé)剝奪他人生命的行為且提供一個(gè)清晰的犯罪定義的作用。25正因?yàn)槿绱?，重罪謀殺罪原則才在美國(guó)的立法及司法實(shí)踐中得以保留。

四、結(jié)果加重犯與重罪謀殺罪原則比較

如前所述，結(jié)果加重犯在大陸法系國(guó)家是一個(gè)普遍的立法現(xiàn)實(shí)，在學(xué)界也十分受到重視，而重罪謀殺罪原則盡管在英國(guó)已經(jīng)過(guò)時(shí)，但美國(guó)的絕大多數(shù)州都還予以保留，司法實(shí)踐中也加以適用。兩者雖然屬于不同的刑法理論體系，但都是處理行為人在實(shí)施某種犯罪過(guò)程中發(fā)生重結(jié)果應(yīng)當(dāng)如何處罰的問(wèn)題。因此本文的目的即在透過(guò)比較法上的研究，將大陸法系與英美法系就解決類似問(wèn)題所提出的觀點(diǎn)及處理方法進(jìn)行對(duì)比參照，找出其中的聯(lián)系與區(qū)別，進(jìn)而選擇一種在刑法學(xué)理及實(shí)務(wù)操作上都更為妥當(dāng)?shù)哪Ｊ健?/p>

首先，大陸法系的結(jié)果加重犯與英美法系的重罪謀殺罪可能有著相同的歷史起源。一般認(rèn)為，結(jié)果加重犯的概念肇始于中世紀(jì)宗教法上的自陷禁區(qū)理論，該理論原系一種剝奪神職者資格的理論，其內(nèi)容是不法行為者對(duì)因其行為所生的一切結(jié)果，均應(yīng)負(fù)責(zé)。而在英美法上，學(xué)者及法院也普遍認(rèn)為重罪謀殺罪原則是來(lái)源于該理論，即行為人一旦參與了違法行為，就要為那些假定沒(méi)有他的參與就不會(huì)發(fā)生的所有損害結(jié)果負(fù)責(zé)。26由于該理論是以基本行為是否合法決定后續(xù)結(jié)果的歸責(zé)，從而使得罪責(zé)與結(jié)果脫節(jié)，也因此，早期的結(jié)果加重犯與最初意義上的重罪謀殺罪均不要求行為人與加重結(jié)果之間具備主觀上的關(guān)聯(lián)。其次，結(jié)果加重犯與重罪謀殺罪所面臨的問(wèn)題相似，從廣義上都可以看作是為了解決行為人在實(shí)施某一犯罪的過(guò)程中，發(fā)生了基本犯罪構(gòu)成要件以外的重結(jié)果，刑法應(yīng)當(dāng)如何處理的問(wèn)題。只不過(guò)，在適用重罪謀殺罪原則的場(chǎng)合，該問(wèn)題的范圍被加以更大的限縮。最后，在對(duì)上述問(wèn)題的處理上，兩者都采取了加重刑罰的方式，即實(shí)施基本犯罪的行為人因加重結(jié)果的發(fā)生而承擔(dān)更重的刑責(zé)。

然而，結(jié)果加重犯與重罪謀殺罪畢竟是兩個(gè)不同的概念，因此兩者也有很多不一致的地方，主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面。第一，重罪謀殺罪原則是令重罪犯對(duì)發(fā)生在重罪實(shí)施過(guò)程中的死亡結(jié)果負(fù)責(zé)，其針對(duì)的加重結(jié)果僅限于死亡結(jié)果；而結(jié)果加重犯所針對(duì)的重結(jié)果范圍更加廣泛，可以是死亡結(jié)果也可以是重傷結(jié)果，甚至包括財(cái)產(chǎn)損失。27第二，重罪謀殺罪原則的適用前提是行為人故意實(shí)施重罪，而且對(duì)死亡結(jié)果的發(fā)生存在疏忽，簡(jiǎn)單表示就是適用于故意+疏失的行為；而結(jié)果加重犯的情形，行為人既可以基于故意也可以基于過(guò)失實(shí)施基本犯罪，同時(shí)對(duì)重結(jié)果的發(fā)生雖以過(guò)失居多卻也不排除故意。第三，兩者的根本區(qū)別在于處理模式的不同。重罪謀殺罪原則是由重罪通向謀殺罪，行為人最終負(fù)重罪和謀殺罪的責(zé)任；而結(jié)果加重犯是由刑法特別規(guī)定了加重的法定刑，對(duì)實(shí)施基本犯罪卻發(fā)生過(guò)限重結(jié)果的行為人徑行按該加重法定刑處罰即可。

經(jīng)過(guò)以上比較可知，結(jié)果加重犯與重罪謀殺罪原則本質(zhì)上都是對(duì)超出基本犯罪的重結(jié)果加重刑罰，只不過(guò)結(jié)果加重犯是規(guī)定了獨(dú)立的法定刑，而重罪謀殺罪原則是將行為人按謀殺罪處罰。那么，兩種處理模式究竟何者更為合理可行呢？盡管我們可以承認(rèn)，由于重罪行為的性質(zhì)使得其后發(fā)生的疏忽致死與一般意義上的過(guò)失殺人有所不同，但這也只能說(shuō)，在立法技術(shù)上可以考慮加重處罰重罪行為或是重罪之后的疏忽致死行為，而絕非是將此疏忽致死行為等同于謀殺行為。因?yàn)闊o(wú)論如何，疏忽致死與惡意謀殺都是兩種性質(zhì)完全不同的犯罪，不能為了要加重處罰就讓沒(méi)有謀殺惡意的行為人與有意的殺人、有意造成他人重傷或極度輕率地致人死亡承擔(dān)相同的罪名。藉由重罪謀殺罪原則另外成立謀殺罪，在某種程度上已然違反根據(jù)主觀心態(tài)的可歸責(zé)程度而確定相應(yīng)刑罰的比例原則。28特別是在美國(guó)某些州還保留著對(duì)謀殺罪判處死刑的情況下，以最嚴(yán)厲的刑罰來(lái)對(duì)待并非是最嚴(yán)重的罪行，更反襯出重罪謀殺罪原則的不合理。也因此，大陸法系所采取的加重處罰基本犯罪的結(jié)果加重犯模式相對(duì)而言是更為妥當(dāng)?shù)淖龇ā?/p>

注：

1其他譯法有“違法肇因者原則”、“不容許狀態(tài)原則”、“在一種不允許的事物上停留原則”等，本原則的全稱為“versanti in re i l l icita imputantur ominia,quae sequuntur ex del icto”。

2Baumann,Kleine St reitschrif ten zur St raf rechtsreform,1965,S.150.轉(zhuǎn)引自林怡秋：《加重結(jié)果犯中基本行為與加重結(jié)果間關(guān)系之研究》，臺(tái)灣成功大學(xué)法律學(xué)研究所2008年碩士論文，第6頁(yè)。

3、4柯耀程：《變動(dòng)中的刑法思想》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2003年版，第114頁(yè)，第115頁(yè)。

5楊建華：《刑法總則之比較與檢討》，1988年自版，第109頁(yè)。

6《俄羅斯聯(lián)邦刑法典》，黃道秀譯，中國(guó)法制出版社2004年版，第9頁(yè)。

7James J.Tomkovicz,The Endurance of the Felony-Murder Rule：A Study of the Forces that Shape Our Criminal Law,51 Wash.＆Lee L.Rev.1429-30（1994）.

8參見(jiàn)George P.Fletcher,Ref lections on Felony-Murder,12 Sw.U.L.Rev.413,421（1980）.

9Guyora Binder,The Origins of American Felony Murder Rules,57 Stan.L.Rev.98（2004）.

10Rudol f J.Gerber,The Felony Murder Rule：Conundrum Without Principle,31 Arzi.St.L.J.763 （1999）.

11Guyora Binder,The Origins of American Felony Murder Rules,57 Stan.L.Rev.100-01（2004）.

12George Fletcher,Rethinking Criminal Law 284（2000）.

13雖然美國(guó)的大部分學(xué)者都認(rèn)為美國(guó)的重罪謀殺罪是從英國(guó)繼受而來(lái)，但也有少數(shù)學(xué)者表示反對(duì)。例如Binder教授就認(rèn)為美國(guó)并未從英國(guó)繼受重罪謀殺罪原則，因?yàn)樵诿绹?guó)大革命時(shí)代以前根本就不存在普通法上的重罪謀殺罪，因此也不可能由英國(guó)傳入美國(guó)。詳細(xì)的討論見(jiàn)Guyora Binder,The Origins of American Felony Murder Rules,57 Stan.L.Rev.59（2004）。

14Leonard Birdsong,Felony Murder：A Historical Perspective by Which to Understand Today’s Modern Felony Murder Rule Statutes,32 T.Marshal l L.Rev.16-20（2006）.

15例如，亞利桑那州將任何人包括未參與重罪的人，在實(shí)施或意圖實(shí)施立法上重罪的過(guò)程中造成他人死亡結(jié)果的，即使該死亡純屬意外，均論以一級(jí)謀殺罪，并判處死刑。

16Tomkovicz,The Endurance of the Felony-Murder Rule：A Study of the Forces that Shape Our Criminal Law,51 Wash.＆Lee L.Rev.1469（1994）.

17鄭逸哲：《法學(xué)三段論法下的刑法與刑法基本句型（二）——刑法進(jìn)階》，臺(tái)北瑞興圖書(shū)股份有限公司2006年版，第488頁(yè)。

18參見(jiàn)許玉秀：《主觀與客觀之間——主觀理論與客觀歸責(zé)》，法律出版社2008年版，第322頁(yè)。

19[德]Roxin：《客觀歸責(zé)理論》，許玉秀譯，《政大法學(xué)評(píng)論》1994年第50期。

20趙彥清：《結(jié)果加重犯的歸責(zé)基礎(chǔ)》，臺(tái)灣政治大學(xué)法律學(xué)研究所1998年碩士論文，第149-150頁(yè)。

21參見(jiàn)CAL.PENAL CODE§189（west 1998）.

22例如加州法院、明尼蘇達(dá)州法院等均是如此。

23蔡慧芳：《英美法上重罪謀殺罪原則的介紹與評(píng)析》，載《刑事法學(xué)之理想與探索——甘添貴教授六秩祝壽論文集》（第二卷刑法各論），臺(tái)北元照出版有限公司2002年版，第100頁(yè)。

24Guyora Binder,The Culpabi l ity of Felony Murder,83 Notre Dame.L.Rev.968（2008）.

25David Crump,Reconsidering the Felony Murder Rule in l ight of Modern Crit icisms：Doesn’t the Conclusion Depend Upon the Particular Rule At Issue？32 Harv.＆Pub.Pol’y1162（2009）.

26Martin R.Gardner,The Mens Rea Enigma：Observations on the Role of Motive in the Criminal Law Past and Present,Utah L.Rev.635,706-08（1993）.

27一般而言，大陸法系國(guó)家所規(guī)定的結(jié)果加重犯的重結(jié)果范圍僅限于人身?yè)p害。不過(guò)，也有對(duì)造成財(cái)產(chǎn)損失規(guī)定加重法定刑的立法例，而在我國(guó)這樣的規(guī)定就更為普遍。

28Rudol f J.Gerber,The Felony Murder Rule：Conundrum Without Principle,31 Arzi.St.L.J.778-79（1999）.