轉(zhuǎn)型時期司法吸納公民參與的價值及其改進(jìn)

黎 慈

（江蘇警官學(xué)院法律系，江蘇南京 210031）

轉(zhuǎn)型時期司法吸納公民參與的價值及其改進(jìn)

黎 慈

（江蘇警官學(xué)院法律系，江蘇南京 210031）

以河南、陜西法院為代表的一些地方法院為適應(yīng)司法改革的需要，創(chuàng)新司法審判模式，吸納公民參與司法，接連引發(fā)法學(xué)理論界和實務(wù)界的種種爭議。司法職業(yè)化是實現(xiàn)司法獨立的有效保障，理所當(dāng)然是司法審判模式創(chuàng)新的主導(dǎo)方向。但司法職業(yè)化固有的一些弊端對司法改革進(jìn)程的阻礙也不容忽視，公民對司法審判的有序參與則正好可以起到彌補(bǔ)作用。因此，實現(xiàn)公民參與與司法職業(yè)化的辯證統(tǒng)一，應(yīng)當(dāng)成為中國司法審判模式創(chuàng)新乃至整個司法改革取得成功的有效路徑選擇。

司法；審判；創(chuàng)新；司法職業(yè)化；公民參與

一、問題的提出

社會轉(zhuǎn)型期的矛盾凸顯，要求司法改革以應(yīng)對各種糾紛的順利解決。在司法改革的浪潮中，司法審判模式創(chuàng)新作為其中一個重要組成部分，成為當(dāng)前法學(xué)理論界和實務(wù)界備受關(guān)注的熱點。公民是否有權(quán)參與司法審判，以及公民參與司法審判是否會阻礙司法職業(yè)化的進(jìn)程等問題都是爭論非常激烈的話題，因為它不僅關(guān)涉到一國確立什么樣的司法審判創(chuàng)新理念，更關(guān)系到一國司法審判模式創(chuàng)新道路的選擇。最近，在河南首試陪審團(tuán)參與死刑二審引發(fā)“四不像”陪審團(tuán)的爭議尚未平息之際[1]，由藥家鑫案牽扯進(jìn)來的陜高法[2008]185號《陜西省高級人民法院關(guān)于征詢旁聽庭審公民對案件裁判意見和建議的若干規(guī)定》（以下簡稱為《陜西高院規(guī)定》）又引發(fā)公民能否參與審判活動的爭議波瀾。該案的案情本是簡單，即西安音樂學(xué)院學(xué)生藥家鑫駕車撞人后，因擔(dān)心被受害者記住車牌號，竟持刀連刺受害者8刀，致使本來只被撞成輕傷的受害者死亡。而在西安中級法院開庭審理藥家鑫一案時，現(xiàn)場500名旁聽人員，每人都收到一份“旁聽人員旁聽案件反饋意見表”，問卷上除了庭審的合議庭成員名單，還有兩個問題：您認(rèn)為對藥家鑫應(yīng)處以何種刑罰？您對旁聽案件庭審情況的具體做法和建議？西安中級法院在旁聽人員中發(fā)放問卷、意欲作為該案量刑參考這一異乎尋常的舉動，引起了網(wǎng)絡(luò)上鋪天蓋地的爭議。[2]對于社會各界的爭議，西安中院給出回應(yīng)：“向旁聽者征求量刑意見，是按照陜西省高院的要求做的。我們從2008年就開始執(zhí)行征詢意見的政策了?！盵3]其中，“陜西省高院的要求”指的便是陜高法[2008]185號《陜西高院規(guī)定》。這一規(guī)定出臺的初衷，正如陜西省高級人民法院院長安東所說，“讓公民參與司法，提高司法公信力?！?/p>

綜觀該案的爭議內(nèi)容本身，涉及到的是公民參與司法與司法職業(yè)化的關(guān)系問題。關(guān)于這一對關(guān)系，學(xué)界主要有以下兩種觀點：（1）純粹司法職業(yè)化模式觀。這種觀點認(rèn)為司法應(yīng)當(dāng)是以既定的法律為依據(jù)對案件加以評判和裁決的過程。無論是“法律事實”，還是相關(guān)法律的適用，都是通過理性的調(diào)查和專業(yè)化的推證所獲得[4]。因此，法院的司法過程不應(yīng)當(dāng)吸納公民參與，否則，非專業(yè)非理性的因素會嚴(yán)重干擾司法裁判的公正。（2）司法吸納公民參與說。這種觀點主要來源于司法實務(wù)界，如上所述陜西省高級人民法院院長安東就認(rèn)為要提高法院裁判的民意可接受性。支撐這種觀點的主要理由是法官不能成為機(jī)械依據(jù)既定法律得出裁判的“自動售貨機(jī)”，否則，裁判無法被當(dāng)事人和公眾尊重和信賴，不僅不會對社會和諧起到促進(jìn)作用，反而可能成為新的社會沖突的爆發(fā)點。[5]從司法實踐來看，近幾年發(fā)生的張金柱案、劉涌案到鄧玉嬌案、胡斌案等都打下了公民參與的烙印。那么，公民參與司法運作是否會影響到司法職業(yè)化的進(jìn)程？公民應(yīng)以何種方式參與司法審判？這些問題是擺在法學(xué)理論界尤其是實務(wù)界面前的時代課題。

二、公民參與：彌補(bǔ)司法職業(yè)化不足的有效路徑選擇

司法活動是一門技藝(art)[6]，要求法官運用法律專業(yè)知識和推理技藝判定一個具體案件與抽象規(guī)則之間的差距，進(jìn)而裁決當(dāng)事人享有權(quán)利和義務(wù)，這就需要一個具有如下特征的法官群體：具有共同的法律語言、法律思維方式、推理方式及辨析技術(shù)、業(yè)務(wù)特性、知識技能等，也即實現(xiàn)法官職業(yè)化。近30年來，我國在法官職業(yè)化方面取得了豐碩的改革成果。然而，人們用審視的目光總結(jié)與反思司法改革的得失時，卻也看到了這些年司法改革不如人意之處，諸如司法與民眾相脫離、程序公正無法得到民眾的普遍認(rèn)可、司法監(jiān)督的無力、司法不能有效解決社會糾紛等問題。究其原因，主要是由于我國司法改革在奉行法官職業(yè)化的同時，忽視了吸納公民參與司法。其實，司法吸納公民參與，是實現(xiàn)司法的法律效果與社會效果統(tǒng)一的有效保障。

（一）防止法官職業(yè)封閉，更好滿足社會的需要

“三尺平臺決百訟、一紙判決安萬民”，法官判案不僅可以影響或改變一個人、一個家庭的命運，甚至可能會摧毀一個單位、沖擊一個國家的命運。所以，法官職業(yè)不是任何人都可以勝任和擔(dān)當(dāng)?shù)?，這個職業(yè)必須需要接受專門的培訓(xùn)和特別的訓(xùn)練、擁有一套專門化的知識結(jié)構(gòu)和知識體系，從而確保其知識化、專業(yè)化、職業(yè)化。這些法官們經(jīng)歷同一化的培養(yǎng)之后，一般而言，可以更好地熟悉各個方面的法律運作；但同時，又極容易導(dǎo)致法官職業(yè)的自我封閉，讓司法披上神秘的外衣，由此也會產(chǎn)生蘇力教授擔(dān)心的后果：“法律職業(yè)的專業(yè)化有可能出現(xiàn)、而在一些市場經(jīng)濟(jì)國家中實際上出現(xiàn)了的另一個負(fù)面作用，即法律行業(yè)的壟斷。法律本來是世俗的活動，為了解決人們的糾紛，與人們的社會生活緊密相聯(lián)系；但隨著法律的職業(yè)化專業(yè)化，……法律活動變成一個普通人除了依賴于法律專門人員之外無法也沒有時間涉足的領(lǐng)域。”[7]

職業(yè)化的法官雖然熟諳法律事務(wù)和實踐操作，卻無法感受社會的發(fā)展進(jìn)步和民眾的需求。公眾參與審判過程，能夠反饋真實的生活和民情，能夠幫助法官洞察并把握社會發(fā)展的走向，把法律規(guī)范置于社會的大框架中，從而更準(zhǔn)確地理解和適用法律。尤其我國廣大農(nóng)村還處于費孝通先生所說的“鄉(xiāng)土社會”的狀況，當(dāng)?shù)氐拇逡?guī)民約、傳統(tǒng)習(xí)慣比起司法規(guī)則，更容易被接受。如果在審判過程中有效吸收公眾參與，而不是僅憑職業(yè)化的法官依據(jù)官方法律文本來處理當(dāng)?shù)氐募m紛，就可以大大減少“怎么把人給抓了，我只是要個說法”那種秋菊式的疑惑。進(jìn)一步講，通過公眾有效參與司法，將普通民眾的良知和直覺引入司法裁判過程，使得判決更加接近大眾情感，符合一般公眾的認(rèn)知需求，也更容易得到公眾的認(rèn)同，從而實現(xiàn)社會效果與法律效果的有效統(tǒng)一。

（二）消解司法腐敗，保障司法公正的實現(xiàn)

中國司法改革的重要舉措之一是司法職業(yè)化，但不幸的是，在司法職業(yè)化取得進(jìn)展的同時，司法腐敗也在不斷擴(kuò)散與加深①，尤其是一些高層司法官員的頻頻落馬更使司法面臨著嚴(yán)重的公信力危機(jī)②。于是，社會各界尤其是法學(xué)界的學(xué)者都在進(jìn)行認(rèn)真反思：司法職業(yè)化之路究竟對不對？它是不是應(yīng)當(dāng)繼續(xù)走下去？經(jīng)過幾番辯駁，大家重新認(rèn)識到，“中國現(xiàn)代司法的問題，并不是職業(yè)化的問題，而是官僚化的問題，就是法官作為一個官僚階層出現(xiàn)了官員腐敗，真正的問題是如何反對這些官員腐敗?！蹦敲?，司法職業(yè)化過程中出現(xiàn)的司法腐敗問題如何克服？就司法腐敗產(chǎn)生的根源而言，正如19世紀(jì)英國的歷史學(xué)家和哲學(xué)家約翰·阿克頓勛爵所說，“所有的權(quán)力都會導(dǎo)致腐敗，絕對的權(quán)力導(dǎo)致絕對的腐敗?！笨梢姡痉ǜ瘮≡从谒痉?quán)的集中、法官手上的權(quán)力的膨脹，加之缺乏相應(yīng)的制約與監(jiān)督機(jī)制，司法腐敗由此產(chǎn)生。事實表明，民眾對司法的監(jiān)督是有效防止司法腐敗的一種方式。民眾參與審判過程，他們參審發(fā)表的意見得到應(yīng)有的尊重，能有效避免判決僅僅出自于法官的意志，將有利于一定程度上遏制司法腐敗，保障司法公正的實現(xiàn)。

（三）增強(qiáng)司法靈活性，促進(jìn)社會糾紛的有效解決

司法職業(yè)化強(qiáng)調(diào)的是法官在審理和判決案件過程中必須“以法律為準(zhǔn)繩”，這種過分注重法條化難免會帶來司法出現(xiàn)死板僵化的后果，由于職業(yè)化法官拒絕考慮法律以外的因素，從而使得司法過程缺乏靈活性。面對需要充分關(guān)注社會善良風(fēng)俗的案件，職業(yè)化法官如果僅僅死摳法律條文，這樣的判決是得不到大多數(shù)民眾的認(rèn)同和理解的，由此也會造成判決難以執(zhí)行，往往導(dǎo)致社會糾紛無法得到有效解決。

公眾來源于社會生活的各個領(lǐng)域，具有豐富的生活經(jīng)驗，而這些經(jīng)驗可彌補(bǔ)司法人員生活經(jīng)驗之不足。公眾參與司法活動所依靠的不是法律知識，最主要是出于公民的社會正義感、公平感。在司法活動中，公民根據(jù)自身的社會生活經(jīng)驗以及對人情世故的了解，對案件的是非曲直進(jìn)行判斷，可以輔助職業(yè)法官作出頗具說服力的裁判，從而體現(xiàn)法律維護(hù)社會正義的精神。同時，職業(yè)法官雖然深諳法律專業(yè)知識，但不可能是具備各種專業(yè)知識的全才，而現(xiàn)實生活中的案件往往有可能涉及專業(yè)技術(shù)或?qū)ｉT行業(yè)知識，如果沒有懂得相關(guān)專業(yè)技術(shù)和專門行業(yè)知識的社會人士參與，就難于正確認(rèn)定案件性質(zhì)。西方一些國家比較充分認(rèn)識到這一點，他們在審理專業(yè)疑難案件時，往往求助于專家、學(xué)者的幫助。比如，對于涉及未成年人的案件, 考慮到審判既要達(dá)到懲罰犯罪，又要保護(hù)未成年人的目的，法院往往邀請教育學(xué)家、心理學(xué)家以及其它專門從事未成年人成長和教育工作的人士參加審判，如英國治安法院的少年法庭在審理未成年人犯罪案件時要求必須有1名具備教育能力和教育經(jīng)驗的女性參加，德國地方法院的少年參審法庭和州法院的少年庭在審理少年犯罪案件時要求有2名具備教育能力和教育經(jīng)驗陪審員參加，而且規(guī)定男女各1名。[8]

三、改進(jìn)公民參與，促進(jìn)司法改革的良性運作

亨廷頓曾提出一個著名的政治公式：社會參與的程度越高，參與的意愿越高，而參與的制度化程度越低，則政治越不穩(wěn)定。[9]我國的《人民法院第三個五年改革綱要(2009-2013)》就明確要求“司法體制和工作機(jī)制改革必須充分聽取人民群眾的意見，充分體現(xiàn)人民群眾的意愿，著眼于解決人民群眾不滿意的問題，自覺接受人民群眾的監(jiān)督和檢驗，真正做到改革為了人民、依靠人民、惠及人民”?？梢?，公民參與司法已經(jīng)成為當(dāng)前司法審判模式創(chuàng)新的重要組成部分。但是，我們也必須看到，公民參與司法像其它事物一樣，在發(fā)揮積極作用的同時，也帶有諸如容易導(dǎo)致“多數(shù)人的暴政”的負(fù)面后果，而司法職業(yè)化正好可以消除這種弊端。因此，司法審判模式創(chuàng)新的關(guān)鍵在于如何盡可能地減少兩者的不足、發(fā)揮兩者的優(yōu)勢作用?？梢哉f，科學(xué)地將兩者結(jié)合起來，實現(xiàn)司法職業(yè)化和公民參與司法的良性互動，將關(guān)系到司法審判模式創(chuàng)新乃至整場司法改革的成敗。

（一）打牢基礎(chǔ)：保障公民參與司法的發(fā)展空間

時任最高人民法院院長肖揚在2002年7月召開的全國法院隊伍建設(shè)工作會議上指出：在今后相當(dāng)長的時期，法官職業(yè)化是法院建設(shè)的一條主線?！叭绻麤]有職業(yè)法官支撐起司法大廈并主導(dǎo)司法活動的運作，無論要擴(kuò)展司法活動透明度、增強(qiáng)公民的司法參與還是由非專門人員分享司法權(quán)都是難以想象的”[10]。司法的獨立性、正義性、中立性、程序性、統(tǒng)一性都決定了職業(yè)化是其必然選擇，在司法審判模式創(chuàng)新的任何階段，職業(yè)化都是不能動搖的基本方向。公民參與司法審判只能是在遵循司法職業(yè)化的前提下，對職業(yè)化可能產(chǎn)生的弊端進(jìn)行彌補(bǔ)。因此，司法審判模式創(chuàng)新應(yīng)當(dāng)追求的合理模式，應(yīng)當(dāng)是以職業(yè)法官為主、適當(dāng)?shù)匚展駞⑴c和監(jiān)督的審判模式。在張揚民主、鼓勵公民參與的時代背景下，司法審判模式創(chuàng)新仍應(yīng)大力加強(qiáng)法官職業(yè)化建設(shè)。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于加強(qiáng)法官職業(yè)化建設(shè)的若干意見》，法官的職業(yè)化意味著法官在職業(yè)上必須具有獨特的知識、技能、工作方法、行為方式以及思維模式，也就意味著法官的資格有嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)，即并非人人都能當(dāng)法官。[11]因此，法官職業(yè)化建設(shè)主要應(yīng)當(dāng)從以下兩個方面入手：

（1）提高法官隊伍素質(zhì)。在《中華人民共和國法官法》③（以下簡稱《法官法》）頒行之前，我國法官隊伍的主要來源為：一是思想好、作風(fēng)正派的復(fù)員轉(zhuǎn)業(yè)軍人，這在一些中級和基層法院占很大比例；二是其它國家機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位選調(diào)的干部；三是法律和其它非法律專業(yè)的大學(xué)畢業(yè)生。[12]這就造成了法官隊伍理論水平和職業(yè)技能的良莠不一，這種狀況導(dǎo)致審判不公和訴訟拖延時有發(fā)生，也帶來了一系列嚴(yán)重的司法腐敗問題，使得司法審判模式的創(chuàng)新陷入困境。因此，當(dāng)前推進(jìn)法官職業(yè)化建設(shè)的關(guān)鍵，就在于盡快提高法官隊伍的整體素質(zhì)，全面打造一支政治堅定、業(yè)務(wù)精通、紀(jì)律嚴(yán)明、作風(fēng)優(yōu)良、品格高尚的職業(yè)法官隊伍。根據(jù)中國的國情，一方面要改革法學(xué)教育模式，為法院輸送高質(zhì)量的法學(xué)人才；另一方面應(yīng)提高法官職業(yè)的準(zhǔn)入門檻，規(guī)定從事法官職業(yè)應(yīng)當(dāng)至少具備經(jīng)過正規(guī)法學(xué)教育獲得法學(xué)碩士以上學(xué)位、通過國家統(tǒng)一司法考試、經(jīng)過業(yè)前培訓(xùn)等三方面的準(zhǔn)入條件。（2）加強(qiáng)法官的職業(yè)保障。如果沒有較高或者合理的保障體制作為配套，以素質(zhì)精英化為主要取向的法官職業(yè)化也是無法實現(xiàn)的。[13]當(dāng)前，法官職業(yè)化改革是由最高人民法院主導(dǎo)的，但地方法院的人事權(quán)和財政權(quán)則是由地方政府掌控的，也就是說，這場改革所必需的物質(zhì)投入和資源配置是由地方政府提供的，致使最高人民法院雖然擁有指揮改革的權(quán)力，但無法直接調(diào)配必要資源。這種狀況也是過去法官職業(yè)化沒有獲得長足發(fā)展的重要原因。因此，要從制度上確保法官依法履行職權(quán)，維護(hù)司法公正, 推進(jìn)司法改革，就應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)法官的職業(yè)保障，確保法官的職業(yè)地位。一是保障法官的職業(yè)權(quán)力。法官獨立行使審判權(quán)，不受行政機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體和個人的干涉和干擾，同時也要減少法院內(nèi)部來自審判委員會、院長、庭長的不當(dāng)干預(yù)，保障合議庭、獨任法官對案件作出裁決的權(quán)力。二是保障法官的職業(yè)地位。在《法官法》中應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定，法官一經(jīng)任用，非因法定事由非經(jīng)法定秩序，不得被免職、降職、辭退或者處分。三是保障法官的職業(yè)收入。中國法官制度改革課題組經(jīng)過調(diào)查后得出，“如果國家不能確保法官的工作和生活條件，僅從道義上強(qiáng)調(diào)‘廉潔奉公’，一些法官便容易為了個人利益喪失法律原則，一些法官把自己混同于一般人，會把法官的職業(yè)作為‘飯碗’而不是神圣的事業(yè)，司法公正和高效就難以實現(xiàn)?！盵14]因此，只有不斷提高法官的職業(yè)待遇，才能有效防止司法腐敗、促進(jìn)司法公正。

（二）明確限度：保障公民參與司法的有序進(jìn)行

公民參與司法審判，往往不是借助法律知識，而是出于一種“正義感”審視案件，并發(fā)表自己的看法。正如德國學(xué)者馬克斯·韋伯指出:“經(jīng)驗證明，除非‘正義感’在客觀或主觀利益此類‘實用因素’的堅定指引下發(fā)揮作用，否則，它是很不穩(wěn)定的?！x感’具有明顯的感情色彩，因而不足以保持規(guī)范的穩(wěn)定性?？梢哉f，它是導(dǎo)致非理性判決的諸因素之一。只有在這一基礎(chǔ)上，我們才能夠研究‘民眾’態(tài)度的范圍?！盵15]英美等國的法治實踐也表明，公民對司法裁判的參與程度基于兩個主要條件：一是法官職業(yè)化、精英化的程度；二是人們法治觀念的強(qiáng)度。一般而言，法官職業(yè)化、精英化的程度越高、人們法治觀念越強(qiáng)，公民參與司法裁判的范圍越大；反之，公民參與司法審判的程度就應(yīng)當(dāng)降低。在我國，盡管司法改革已經(jīng)推行多年，但法官的職業(yè)化、精英化程度還不高，普通民眾對法律的認(rèn)知水平還有很大不足。因此，公民參與司法審判還應(yīng)當(dāng)保持必要的限度。（1）公民參與司法審判的意見不能直接成為裁判依據(jù)。實踐中，對于公民參與司法審判形成的意見，法官可以作為選取判決理由的原則、政策和目的時的參考，但不得在裁判理由中將這些意見予以直接表述，而是對公民意見進(jìn)行合理化法律分析，使之隱含其中。（2）公民參與司法審判的意見符合法律原則和精神的才能作為法官作出裁判過程的參考。具體而言，職業(yè)法官不得繞開現(xiàn)行法律規(guī)定而純粹依據(jù)公民意見判案，不能單純?yōu)榱俗非蟛门械纳鐣Ч鼜墓褚庖?。?）公民參與司法審判應(yīng)當(dāng)遵循既定的法律程序。公民參與司法審判應(yīng)是有序的，否則對司法審判會造成不當(dāng)干擾，這種有序最主要體現(xiàn)為公民通過一定程序表達(dá)自己的意愿，這種意愿因主要基于正義感，故我們可以稱之為“道德意愿”。法院對公民的這種道德意愿進(jìn)行理性分析后應(yīng)當(dāng)作出是否支持的意見并將相應(yīng)理由予以公布，而不能在非理性的沖動下進(jìn)行“激情式的司法”。

（三）完善制度：保障公民參與司法的有效發(fā)展

1.完善人民陪審制度。陪審制度是公民參與訴訟的一種重要路徑，有利于公民在訴訟中發(fā)表自己的看法和參與國家司法權(quán)的行使，但在我國并未受到充分的重視，也沒有發(fā)揮其應(yīng)有的作用。究其原因，我國當(dāng)前的陪審制度存在諸如陪審適用范圍過于狹窄、陪審過程流于形式、陪審員產(chǎn)生和工作的任意性等方面的不足。因此，要保證公民對于司法決策過程的參與，應(yīng)當(dāng)結(jié)合我國的國情對陪審制度進(jìn)行改革。

（1）提高陪審制度的法律地位。當(dāng)前，我國關(guān)于陪審制度方面雖然已經(jīng)有《關(guān)于完善人民陪審員制度的決定》（以下簡稱《決定》）（2004年8月第十屆全國人大常委會通過）、《關(guān)于人民陪審員選任、培訓(xùn)、考核工作的實施意見》（最高人民法院、司法部2004年12月13日印發(fā)）和《最高人民法院關(guān)于人民陪審員管理辦法》（2005年1月6日頒布實施）等規(guī)定，但這些規(guī)定的層次較低，沒有引起各級法院的足夠重視，也無法很好適用司法民主化的要求。因此，有必要恢復(fù)陪審制度的憲法地位④，即在憲法中增加“中華人民共和國公民有參加陪審的權(quán)利和義務(wù)”，以保證人民陪審員具有廣泛的代表性。（2）回歸人民陪審員的身份地位?！稕Q定》第1條明確規(guī)定，人民陪審員依照本決定產(chǎn)生，依法參加人民法院的審判活動，除不得擔(dān)任審判長外，同法官有同等權(quán)利。但是，正如最高人民法院院長肖揚所說，“人民陪審員不是職業(yè)法官，要注意保持人民陪審員的特色和優(yōu)勢，不能一味要求人民陪審員像法官那樣，具有多么高的法律知識和審判水平，否則就會與實行人民陪審員制度的初衷背道而馳”，[16]人民陪審員缺乏法律專業(yè)知識及司法經(jīng)驗，因此無法像職業(yè)法官那樣熟練地運用證據(jù)規(guī)則正確認(rèn)定證據(jù)問題，也不能根據(jù)案件事實準(zhǔn)確適用法律得出裁判，往往只能是造成“陪而不審”的結(jié)果。因此，要充分發(fā)揮人民陪審員參與訴訟的作用，則應(yīng)當(dāng)依據(jù)人民陪審員的實際情況，回歸人民陪審員的身份地位，明確人民陪審員從非法律的角度對案件提供建議的權(quán)利，使職業(yè)法官和人民陪審員的權(quán)利有所區(qū)分，更能體現(xiàn)司法民主，確保司法公正。[17]（3）完善人民陪審制的責(zé)任機(jī)制。根據(jù)《決定》第17條第2款規(guī)定，人民陪審員違反與審判工作有關(guān)的法律及相關(guān)規(guī)定，徇私舞弊，造成錯誤裁判或者其它嚴(yán)重后果的，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。然而，根據(jù)我國《刑法》關(guān)于與審判活動相關(guān)的犯罪的規(guī)定，構(gòu)成枉法裁判罪、徇私枉法罪的主體只能是司法工作人員，由于人民陪審員不屬于司法工作人員，從而使得這條追究有關(guān)人民陪審員刑事責(zé)任的規(guī)定實際上變成了一紙空文。同時，依據(jù)最高人民法院2005年1月頒布的《管理辦法》第35條，對于具有《決定》第17條第（4）項所列行為、尚不構(gòu)成犯罪的人民陪審員，除依法免除其人民陪審員職務(wù)外，必要時，可以由基層人民法院書面建議其所在單位依照有關(guān)規(guī)定給予處分。但是，人民陪審員來源于社會的各行各業(yè)，所在單位能夠依據(jù)什么規(guī)定對其進(jìn)行處分難以操作，致使這條規(guī)定形同虛設(shè)?？梢姡l(fā)揮人民陪審員代表人民參與訴訟的功能，還必須完善適合人民陪審員的責(zé)任追究制度和監(jiān)督制度。對于人民陪審員履行職責(zé)出現(xiàn)法定情形，不構(gòu)成犯罪的，則由法院建議當(dāng)?shù)厝舜蟪Ｎ瘯∠渑銓弳T資格，情節(jié)比較嚴(yán)重的，由法院建議所在單位或黨組織，對其進(jìn)行行政處分或黨紀(jì)處分；構(gòu)成犯罪的，則需要修改現(xiàn)行《刑法》，將陪審員列入司法工作人員的范圍，從而使相關(guān)陪審員責(zé)任追究的規(guī)定落到實處。

2.完善普通公民旁聽審判制度。1998年6月10日，北京市第一中級人民法院在全國300余家中級法院中首開庭審旁聽先例。[18]之后，各地中級法院也都陸續(xù)實行庭審旁聽，這使法律規(guī)定的審判公開制度得以真正落實，也使公民行使憲法所賦予的監(jiān)督權(quán)利成為現(xiàn)實。然而，司法實踐中，公民旁聽庭審由于制度不完善致使常常流于形式。因此，要保障公民通過旁聽參與司法審判，有必要進(jìn)一步完善相關(guān)制度。一是落實開庭前的告知義務(wù)。最高人民法院在《關(guān)于落實23項司法為民具體措施的指導(dǎo)意見》中指出，人民法院公開審判的案件，應(yīng)當(dāng)在開庭3日前公告當(dāng)事人姓名、案由和開庭的時間、地點，群眾可憑身份證領(lǐng)取旁聽證旁聽案件審理。但是，實踐中法院大都采取在法院門口張貼一張公告的形式告知，這樣的結(jié)果是，只有案件當(dāng)事人的近親屬和朋友由于律師的告知可能出庭旁聽，受眾十分有限，無法實現(xiàn)公民參與司法的應(yīng)有效果。因此，旁聽案件審理的相關(guān)規(guī)定中，應(yīng)當(dāng)明確法院公告案件開庭信息的方式，諸如規(guī)定在當(dāng)?shù)赜杏绊懙膱蠹垺㈦娨?、廣播電臺甚至是網(wǎng)站等媒體上發(fā)布消息，公布近期開庭案件的時間、地點、案由，以方便公民參與司法審判。二是增加司法投入，盡可能增加旁聽人數(shù)。盡管最高人民法院在《關(guān)于各級人民法院審判法庭建設(shè)問題的意見》中，對高級、中級、基層人民法院審判法庭總建筑面積中的旁聽座位都有明確具體的數(shù)量規(guī)定，但是，實踐中仍然存在基層法院很少有或沒有可供旁聽人員旁聽的場所，使公眾旁聽的人數(shù)受到很大限制。因此，國家應(yīng)當(dāng)增加司法投入，在各級法院尤其是基層法院建設(shè)正規(guī)化的法庭，安裝相應(yīng)的旁聽座位設(shè)施，保障盡可能多的公民參加庭審旁聽。三是保障媒體的旁聽權(quán)。新聞媒介參與庭審旁聽能進(jìn)一步擴(kuò)大審判的開放性，為社會輿論對審判活動的監(jiān)督提供了良好的契機(jī)。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于人民法院接受新聞媒體輿論監(jiān)督的若干規(guī)定》（法發(fā)[2009]58號）第3條，對于公開審判的案件，新聞媒體記者可以旁聽；審判場所座席不足的，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先保證媒體和當(dāng)事人近親屬的需要；有條件的審判法庭根據(jù)需要可以在旁聽席中設(shè)立媒體席。但是實踐中由于法院擔(dān)心媒體曝光而以各種理由拒絕新聞媒體記者旁聽，因此，要保障新聞媒體參與旁聽，有必要在《若干規(guī)定》中明確法院無法定理由拒絕新聞媒體記者旁聽?wèi)?yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

四、結(jié)語

司法職業(yè)化是實現(xiàn)司法獨立、促進(jìn)社會公平正義的有效保障，應(yīng)當(dāng)成為我國審判模式創(chuàng)新堅持的主導(dǎo)方向。然而，司法的職業(yè)化一定程度上造成司法腐敗和司法不公的現(xiàn)象，阻礙了司法改革的進(jìn)程。正如法國學(xué)者所說，任何國家的改革如果不從其最普通的成員尋求意義的需要出發(fā)，是注定會失敗的。[19]司法審判模式創(chuàng)新同樣如此。如果法官過分遠(yuǎn)離民眾，不讓民眾參與司法，司法裁判就會喪失民意的基礎(chǔ)，從而會引起較大的社會爭議，司法權(quán)由此會逐步喪失權(quán)威性和正當(dāng)性。因此，司法審判需要民眾的參與，為司法合法性提供民意基礎(chǔ)。當(dāng)然，公民參與司法審判也有限度的問題，其限度表現(xiàn)為不得妨礙司法的獨立與公正?？傊瑢崿F(xiàn)公民參與與司法職業(yè)化的辯證統(tǒng)一，才能促進(jìn)司法創(chuàng)新的良性發(fā)展，這或許是中國司法審判模式創(chuàng)新乃至整個司法改革取得成功的有效路徑選擇。

注釋：

① 各級法院院長的“前腐后繼”及黃松有事件都是很好的證明。參見周永坤：我們需要什么樣的司法民主？——從賀、陳兩教授的激辯說起,載于《法學(xué)》，2009年第2期。

② 比如，2003年全國腐敗的省部級高官有11人,其中兩人是省高級人民法院院長：遼寧省高級人民法院院長田鳳岐，廣東省高級人民法院院長麥崇楷。2003年武漢市中級人民法院共有13名法官因涉嫌受賄等犯罪，被追究刑事責(zé)任，其中包括2名副院長（1名常務(wù)）及3名副庭長、6名審判員、1名執(zhí)行員、1名書記員。2004年5月，時任湖南省高級人民法院院長的吳振漢和10多名法院庭局負(fù)責(zé)人、法官涉嫌嚴(yán)重違法違紀(jì)。2006年6至10月，深圳中級人民法院先后5名法官被中紀(jì)委、最高檢“雙規(guī)” 或逮捕，其中包括 1名副院長、3名庭長。

③ 《中華人民共和國法官法》于1995年2月28日由八屆全國人大常委會第十二次會議通過，1995年7月1日起施行，2001年6月30日根據(jù)九屆全國人大常委會第二十二次會議《關(guān)于修改〈中華人民共和國法官法〉的決定》修正。

④ 1954年，新中國第一部《憲法》規(guī)定，“人民法院審判案件依照法律實行人民陪審制度”，第一次將人民陪審員參與案件審判工作確定為憲法原則；1975年《憲法》取消了陪審制度；1978年的《憲法》又恢復(fù)了人民陪審員參與案件審判的規(guī)定，即“人民法院審判案件,依照法律規(guī)定實行群眾代表陪審的制度”；1982年的《憲法》取消了陪審制度。

[1] 汪建成.非驢非馬的“河南陪審團(tuán)”改革當(dāng)慎行[J].法學(xué),2009(5):15.

[2] 楊昌平.藥家鑫的生死誰說了算？法庭發(fā)放問卷調(diào)查引爭議[N].北京晚報,2011-04-14.

[3] 鄧子慶.盡量避免民意干擾司法獨立[N].長江商報,2011-04-15.

[4] 畢競悅.選擇司法獨立:中國的民意與司法獨立[EB/OL].(2009-08-10).[2011-03-16].http://www.gongfa.com.

[5] 游偉.許霆盜竊案涉及的法律關(guān)系梳理及反思[J].法律適用,2008(9):9.

[6] 姚中秋.技藝?yán)硇砸暯窍碌乃痉殬I(yè)化[J].華東政法大學(xué)學(xué)報,2008(6):8.

[7] 蘇力.論法律活動的專門化[J].中國社會科學(xué),1994(6):12.

[8] 熊秋紅.司法公正與公民的參與[J].法學(xué)研究,1999(4):57.

[9] [美]塞繆爾·P·亨廷頓,等.難以抉擇——發(fā)展中國家的政治參與[M].汪曉壽,等,譯.北京:華夏出版社,1989:174.

[10] 郁俊平.論司法改革的價值取向[D].蘭州:西北師范大學(xué),2007:42.

[11] 王晨光.法官的職業(yè)化精英化及其局限[J].法學(xué),2002(6):4.

[12] 蔡定劍.歷史與變革[M].北京:中國政法大學(xué)出版社,1999:89.

[13] 張志銘,李學(xué)堯.論法院人員分類改革——以法官職業(yè)化為指向[J].法律適用,2007 (1):44.

[14] 中國法官制度改革課題組.中國法官管理制度改革研究[J].政治與法律,1999(4):113.

[15] [德]馬克斯·韋伯.論經(jīng)濟(jì)與社會中的法律[M].張乃根,譯.北京:中國大百科全書出版社,1998:71.

[16] 沈艷.肖揚:不能一味要求人民陪審員具較高審判水平[EB/OL].(2010-10-12).[2011-03-20].http://law.cctv.com/2007 0904/105561.shtml.

[17] 胡加祥,樊春玲,單衍嶺.對《關(guān)于完善人民陪審員制度的決定》的幾點思考[J].法治論叢,2006(3):62.

[18] 王廣壯.允許自由旁聽公民監(jiān)督審判——北京第一中院落實公開審判制度[J].瞭望,1998(31):25.

[19] [法]皮埃爾·卡藍(lán)默.破碎的民主:試論治理的革命[M].高凌瀚,譯.北京:三聯(lián)書店,2005:17.

D926

A

1674-8557（2011）03-0113-08

*本文系江蘇省高校“青藍(lán)工程”資助項目、江蘇警官學(xué)院社科青年項目《虛擬社會管理機(jī)制創(chuàng)新與法治保障》的階段性成果之一，項目編號為：1OQ05。

2011-05-16

黎慈（1975-），女，湖南長沙人，江蘇警官學(xué)院法律系副教授。

張 韓）