[摘 要]證人出庭作證是實(shí)現(xiàn)實(shí)體公正和程序正義的雙重要求，在我國司法實(shí)踐中普遍存在證人不出庭作證的問題，為此，新《刑事訴訟法》確立了強(qiáng)制關(guān)鍵證人出庭作證制度。

[關(guān)鍵詞]刑事訴訟法；強(qiáng)制；證人出庭

新《刑事訴訟法》第188條規(guī)定，經(jīng)人民法院通知，證人沒有正當(dāng)理由不出庭作證的，人民法院可以強(qiáng)制其到庭，但是被告人的配偶、父母、子女除外。證人沒有正當(dāng)理由拒絕出庭或者出庭后拒絕作證的，予以訓(xùn)誡，情節(jié)嚴(yán)重的，經(jīng)院長(zhǎng)批準(zhǔn)，處以十日以下的拘留。被處罰人對(duì)拘留決定不服的，可以向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)復(fù)議。復(fù)議期間不停止執(zhí)行。

上述規(guī)定對(duì)于改變我國刑事訴訟證人基本不出庭作證的常態(tài)有積極的作用，但也存在不少的問題，下文擬對(duì)強(qiáng)制證人出庭作證的相關(guān)內(nèi)容展開論述。

一、證人出庭作證的必要性

首先，證人出庭作證是審判公開原則和質(zhì)證原則的要求。審判公開原則要求所有證據(jù)必須在法庭上出示公開，這其中包括作為基本證據(jù)的證人證言。要做到證人證言的真正公開，單單依靠控辯雙方在庭審中對(duì)書面證言的宣讀是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。這也跟質(zhì)證原則聯(lián)系起來，質(zhì)證是指控辯雙方對(duì)證據(jù)的質(zhì)詢和反駁?？剞q雙方，通過觀察證人作證的語氣、眼神、動(dòng)作以及作證內(nèi)容等，可以就其證言中的遺漏、矛盾和虛假等內(nèi)容對(duì)證人進(jìn)行當(dāng)場(chǎng)質(zhì)詢。如果證人不出庭作證，而只由對(duì)方對(duì)書面證言進(jìn)行宣讀，將可能導(dǎo)致由于訴訟利益的傾向，使得證言中遺漏、矛盾和虛假等部分難以得到有效的揭露。因此，證人出庭作證也是質(zhì)證原則的重要要求。

另外，證人出庭作證也是司法實(shí)踐的要求。庭審中，對(duì)于控辯雙方有爭(zhēng)議的證人證言，法官很難單單通過看書面的證言作出正確的判斷。如果證人出庭接受質(zhì)證，法官可以通過證人的語氣、眼神、動(dòng)作以及回答的前后是否矛盾，作出相應(yīng)的判斷。因此，要求證人出庭作證，對(duì)于減少冤假錯(cuò)案有重大的作用。

二、我國刑訴證人不愿出庭的原因分析

據(jù)統(tǒng)計(jì)，刑事訴訟證人出庭作證率在全國各級(jí)法院幾乎沒有超過10%的，有的法院證人出庭作證的比例甚至低至1%，且都是一審案件，二審案件證人出庭作證比例更低。歸結(jié)起來，證人不愿出庭的原因包括以下幾種：

（一）人們?nèi)狈褚庾R(shí)

《刑事訴訟法》明確規(guī)定，凡是知道案件情況的人，都有作證的義務(wù)。作證是公民的一項(xiàng)基本義務(wù)，也是公民對(duì)國家的責(zé)任。因?yàn)樾淌掳讣址傅牟粌H僅是受害人，更嚴(yán)重的是它具有社會(huì)危害性，正是這種對(duì)整個(gè)社會(huì)的危害性涉及到的是每個(gè)人的利益，而不是簡(jiǎn)單的“事不關(guān)己”。

（二）證人不敢出庭作證

這主要是因?yàn)樽C人擔(dān)心出庭作證會(huì)受到被告人方面的報(bào)復(fù)。據(jù)最高人民檢察院不完全統(tǒng)計(jì)，從20世紀(jì)90年代開始，全國每年發(fā)生對(duì)證人、舉報(bào)人報(bào)復(fù)致殘致死的案件由不足500件上升到現(xiàn)在的每年1200件。這也跟我國對(duì)證人的保護(hù)措施不足有很大的關(guān)系。

（三）立法上的原因

正如上文提到，原《刑事訴訟法》第48條規(guī)定（新《刑事訴訟法》第60條），凡是知道案件情況的人，都有作證的義務(wù)。但是，最高人民法院在關(guān)于執(zhí)行《刑事訴訟法》若干問題的解釋第58條又規(guī)定：“未出庭證人的證言宣讀后經(jīng)當(dāng)庭查證屬實(shí)的，可以作為定案的根據(jù)。”這一規(guī)定使證人是否出庭變得無關(guān)緊要。另外，原《刑事訴訟法》第157條規(guī)定，“公訴人、辯護(hù)人……對(duì)未到庭的證人的證言筆錄、鑒定人的鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄和其他作為證據(jù)的文書，應(yīng)當(dāng)當(dāng)庭宣讀?！边@表明證人的作證的形式具有可選擇性，既可以出庭，也可以通過書面證言進(jìn)行作證。由于證人出庭會(huì)導(dǎo)致更多不可預(yù)見性的風(fēng)險(xiǎn)，因此檢控方缺乏傳喚證人出庭作證的動(dòng)力，甚至認(rèn)為證人不出庭可以提高庭審效率、降低庭審成本。

三、新《刑事訴訟法》有關(guān)強(qiáng)制證人出庭作證的規(guī)定

新《刑事訴訟法》第188條規(guī)定，經(jīng)人民法院通知，證人沒有正當(dāng)理由不出庭作證的，人民法院可以強(qiáng)制其到庭，但是被告人的配偶、父母、子女除外。證人沒有正當(dāng)理由拒絕出庭或者出庭后拒絕作證的，予以訓(xùn)誡，情節(jié)嚴(yán)重的，經(jīng)院長(zhǎng)批準(zhǔn)，處以十日以下的拘留。

從上述規(guī)定可以看出，證人在法院的要求下必須出庭作證，否則將受到相關(guān)的處罰。但法條中也提到，對(duì)于強(qiáng)制證人出庭作證存在兩種例外，一是證人有正當(dāng)?shù)睦碛?，二是證人是被告人的配偶、父母、子女。

正當(dāng)理由是指不違背公序良俗和社會(huì)常識(shí)的行為，這種正當(dāng)理由是客觀導(dǎo)致證人無法出庭作證而不是主觀畏難或不情愿。例如證人是未成年人的，或者證人在庭審期間死亡、患精神病且在短期內(nèi)無法恢復(fù)或者患有嚴(yán)重疾病短期內(nèi)無法治愈的，允許提出證據(jù)的一方使用書面證言；證人下落不明或者在國外短期內(nèi)無法回國的，允許提出證據(jù)的一方使用書面的證人證言；控辯雙方對(duì)證人證言無異議且同意證人不出庭的，法庭可以采納該證人的書面證言；簡(jiǎn)易程序以及普通程序簡(jiǎn)化審的案件，由于案情比較簡(jiǎn)單、事實(shí)清楚，被告人認(rèn)罪，證人可以不出庭作證。

至于第二種例外情形，是指如果證人是被告人的配偶、父母、子女，法律允許他們不出庭作證。這主要緣于親親相隱原則，該原則是指親屬間可以相互隱匿犯罪行為并不予告發(fā)或作證，這種做法符合人性或人倫的內(nèi)在需求，有利于維護(hù)家庭成員關(guān)系的延續(xù)和維系。但按照新《刑事訴訟法》第60條的規(guī)定，凡是知道案件情況的人，都有作證的義務(wù)。因此，被告人的近親屬雖然可以免予出庭作證，但法律并沒有免除

他們通過書面證言作證的義務(wù)。

此外，上述法條只規(guī)定證人在法院要求出庭的情況下，如果不存在免予出庭的理由，該證人將受到相關(guān)的處罰，但對(duì)于該證人之前所作的書面證言的效力問題，法律卻沒有規(guī)定。而在新《刑事訴訟法》有關(guān)鑒定結(jié)論的規(guī)定則明確指出“鑒定人拒絕出庭作證，鑒定意見不得作為定案根據(jù)”。上文提到，我國的司法機(jī)關(guān)存在不期待證人出庭作證的慣性，這樣導(dǎo)致追究相關(guān)證人法律責(zé)任的規(guī)定形同虛設(shè)。但如果像鑒定結(jié)論那樣，規(guī)定證人無法定理由拒絕出庭將導(dǎo)致該證人證言無效，這將會(huì)極大激起司法機(jī)關(guān)，特別是檢控機(jī)關(guān)鼓勵(lì)證人出庭作證的動(dòng)力。

四、結(jié)論

要改變我國證人出庭率偏低的問題，首先是整個(gè)公民教育的問題。其次要在法律規(guī)定上明確證人拒絕出庭的相關(guān)責(zé)任，這在新的刑訴法上已經(jīng)有所體現(xiàn)，另外更為重要的應(yīng)是明確規(guī)定證人無法定理由拒絕出庭將導(dǎo)致該證人證言無效，這才能在法律層面從根本上保障證人出庭的實(shí)現(xiàn)。但鑒于我國現(xiàn)在的司法實(shí)踐，這一規(guī)定不宜立刻推行，這估計(jì)也是新《刑事訴訟法》在鑒定人拒絕出庭和證人拒絕出庭所導(dǎo)致的證據(jù)法律效果不同的原因。但從長(zhǎng)遠(yuǎn)來看，可以通過司法解釋的方式，將這一規(guī)定納入刑訴法的體系。最后，為了免除證人出庭作證的后顧之憂，司法機(jī)關(guān)應(yīng)該充分做好證人的保護(hù)工作，新《刑事訴訟法》也有相關(guān)的規(guī)定，司法機(jī)關(guān)應(yīng)結(jié)合實(shí)際情況，切實(shí)做到對(duì)證人以及證人家屬的保護(hù)，例如在保護(hù)時(shí)間上，既要保證證人及其家屬在庭審期間的安全，如果案件需要，還有必要在判決做出后延長(zhǎng)保護(hù)時(shí)間等。

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[作者簡(jiǎn)介]高火強(qiáng)，廣州市荔灣區(qū)人民檢察院。