趙功庭

蘭州大學(xué)法學(xué)院，甘肅 蘭州 730000

在我國(guó)的社會(huì)主義法律價(jià)值體系中，如何認(rèn)識(shí)和處理效率與公平的關(guān)系，是政府和學(xué)者始終要面對(duì)的重大的現(xiàn)實(shí)問(wèn)題和理論問(wèn)題。效率是社會(huì)發(fā)展的基礎(chǔ)，公平是社會(huì)穩(wěn)定的保障，效率與公平都是法的基本價(jià)值范疇。在公司資本制度中，效率與公平的價(jià)值實(shí)現(xiàn)存在著沉重的價(jià)值張力。效率與公平的價(jià)值角力貫穿于公司資本制度發(fā)展的全過(guò)程，在效率和公平的邏輯下考察公司資本制度，有利于為公司資本制度的完善提供一種新的路徑解讀，同時(shí)也對(duì)我國(guó)《公司法》的有關(guān)公司資本制度的改革提出筆者自己的看法。

一、公司資本制度概述

公司資本，是指記載于公司章程的由股東出資構(gòu)成的公司財(cái)產(chǎn)。公司資本制度是指公司資本形成、維持和退出等方面的制度安排，是公司法的基本制度，它貫穿于公司設(shè)立、運(yùn)營(yíng)和終止的全過(guò)程。

公司資本制度一直是學(xué)界研究的重點(diǎn)、熱點(diǎn)、難點(diǎn)。于2013年度12月28日修改并于2014年3月1日起實(shí)行的新《公司法》再次將我國(guó)的公司資本制度推向討論的高點(diǎn)。此次修改共涉及到12處，但無(wú)一例外的全部涉及到公司資本制度，從某種意義上可以看出資本制度之立法在委員現(xiàn)代公司立法的重要地位。如果我們從公司法的上位法的基本制度來(lái)俯視公司資本制度，也許會(huì)較為清晰的看到公司資本制度的全景。眾所周知，公司法的上位法是商法，而商法的基本價(jià)值理念或者取向就是效益優(yōu)先，這與民法所追求的價(jià)值目的有所不同。在基本的價(jià)值取向上二者區(qū)別突出表現(xiàn)在:在民法諸多的價(jià)值目標(biāo)中，最基本的是公平，當(dāng)公平原則與其他原則沖突時(shí)，首選公平;而商法的基本價(jià)值取向是效益，在處理效益與其他性法律原則顧問(wèn)關(guān)系時(shí)，采取的是效益優(yōu)先原則。

作為商法下位法的公司法的性質(zhì)和基本價(jià)值取向也要遵循效益優(yōu)先這一原則的指引，不可背離。商人的趨利性，公司法的效益優(yōu)先原則，都影響著公司制度形成與發(fā)展，這其中當(dāng)然包括公司資本制度。效益與公平是公司制度安排是公司資本制度主義存在和演進(jìn)的基本動(dòng)因。經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期的實(shí)踐和演進(jìn)，在世界范圍內(nèi)，處理上述問(wèn)題，產(chǎn)生了三種不同的取舍，并由此形成了三種不同的公司資本制度，即法定資本制、授權(quán)資本制和折衷資本制。我們應(yīng)在在效益優(yōu)先原則的指引下，反觀(guān)我國(guó)的公司資本制度的安排、設(shè)計(jì)和運(yùn)行，從效益與公平兩個(gè)維度對(duì)公司資本制度進(jìn)行解讀和評(píng)判，發(fā)現(xiàn)其優(yōu)點(diǎn)，診斷其缺點(diǎn)，從而進(jìn)行優(yōu)化重構(gòu)。

二、我國(guó)的公司資本制度:效率與公平的博弈

(一)效率:《公司法》對(duì)出資限制的逐漸放寬

我國(guó)《公司法》自1993年頒布實(shí)施后，共有三次修正，一次修訂。從我國(guó)資本制度的變遷，就可以看出我國(guó)公司法對(duì)出資限制的逐漸放寬，體現(xiàn)出效率優(yōu)先的價(jià)值追求。

2005年我國(guó)《公司法》修訂以前，我國(guó)《公司法》實(shí)行的法定資本制，明確要求注冊(cè)資本與實(shí)繳資本完全一致，不僅不允許授權(quán)發(fā)行資本，也不允許分期繳納資本，公司資本在設(shè)立時(shí)必須全部發(fā)行且必須一次繳清;同時(shí)還要求來(lái)較高的最低資本限額。此時(shí)的我國(guó)《公司法》沒(méi)有確定折衷授權(quán)資本制，堅(jiān)持了法定資本制，但是這種法定資本制并不是嚴(yán)格意義上的法定資本制。

從2005年《公司法》第26條和第81條可以看出，同1993年的《公司法》確定的嚴(yán)格法定資本制相比，2005年的《公司法》確定的相對(duì)寬松的法定資本制放松了公司資本的繳付條件，允許公司股東分期繳付所認(rèn)購(gòu)的股份。降低法定最低注冊(cè)資本額，豐富了出資類(lèi)型，這在很多程度上減少了出資的限制，降低了出資門(mén)檻，這有利于推動(dòng)公司設(shè)立，促進(jìn)資本市場(chǎng)的發(fā)展和繁榮，彰顯了公司法對(duì)效率的順應(yīng)和迎合。

2013年《公司法》修正案共有十二處修改，主要涉及到公司資本制度改革的主要有以下三個(gè)方面:第一，將注冊(cè)資本實(shí)繳登記制改為認(rèn)繳登記制。第二，放寬注冊(cè)資本登記條件。除法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)公司注冊(cè)資本最低限額另有規(guī)定的外，取消了有限責(zé)任公司最低注冊(cè)資本3萬(wàn)元、一人有限責(zé)任公司最低注冊(cè)資本10萬(wàn)元、股份有限公司最低注冊(cè)資本500萬(wàn)元的限制;不再限制公司設(shè)立時(shí)股東(發(fā)起人)的首次出資比例;不再限制股東(發(fā)起人)的貨幣出資比例。第三，簡(jiǎn)化登記事項(xiàng)和登記文件。有限責(zé)任公司股東認(rèn)繳出資額、公司實(shí)收資本不再作為公司登記事項(xiàng)。公司登記時(shí)，不需要提交驗(yàn)資報(bào)告。

綜上所述，結(jié)合我國(guó)公司資本制度的變遷發(fā)展，我國(guó)公司法對(duì)公司出資的限制越來(lái)越少，這不難預(yù)見(jiàn)，在不久的將來(lái)，我國(guó)很可能會(huì)迎來(lái)公司設(shè)立的高潮。這種趨勢(shì)對(duì)公司股東來(lái)講，這有利于公司設(shè)立的便利與迅捷，但從公平的角度來(lái)思考，尤其是對(duì)公司債權(quán)人的保護(hù)來(lái)說(shuō)，這無(wú)疑對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行環(huán)境的維護(hù)者提出了一個(gè)很大的挑戰(zhàn)。

(二)公平:在效率優(yōu)先原則下的考量

公司法上的公平主要體現(xiàn)是對(duì)債權(quán)人的保護(hù)，當(dāng)然也包括了在處理股東與公司關(guān)系中，對(duì)股東權(quán)益的保護(hù)。發(fā)行債券作為現(xiàn)代社會(huì)重要的融資手段，保護(hù)債權(quán)的實(shí)現(xiàn)對(duì)整個(gè)社會(huì)的經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定而言有著重要的意義。如果公司債權(quán)人的債權(quán)難以實(shí)現(xiàn)，不僅會(huì)造成未來(lái)債權(quán)難以產(chǎn)生，同時(shí)也會(huì)影響到公司的資金融資速度，形成惡性循環(huán)，最后造成債權(quán)人、公司本身，甚至整個(gè)經(jīng)濟(jì)社會(huì)的巨大損失。

20多年前，我國(guó)公司法剛剛頒布實(shí)施的時(shí)候，由于正處在由計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌時(shí)期，為加強(qiáng)國(guó)家對(duì)公司的宏觀(guān)調(diào)控，維持正常的市場(chǎng)秩序，切實(shí)保護(hù)債權(quán)人的利益，我國(guó)公司法主要體現(xiàn)了重視安全、公平的價(jià)值目標(biāo)取向。因此1993年我國(guó)《公司法》采取嚴(yán)格的法定資本制。隨著我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制不斷完善，經(jīng)濟(jì)秩序相對(duì)穩(wěn)定，公司在神州大地呈現(xiàn)出蓬勃發(fā)展的態(tài)勢(shì)，原先的嚴(yán)格的法定資本制對(duì)公司的快捷設(shè)立形成了很大的障礙，于是在2005年，我國(guó)對(duì)《公司法》進(jìn)行全面修訂。

從修改的內(nèi)容來(lái)看，2005年的《公司法》修訂，主要集中在公司法的兩大支柱制度上，即資本制度和公司治理制度。在資本制度上，如前所述，這一系列的修改降低了公司設(shè)立的門(mén)檻，放松了對(duì)公司的過(guò)度管制，從效率層面上講，無(wú)論是公司設(shè)立，還是資本的利用，都大大提高了效率。在公司治理上，2005年的《公司法》修訂，也特別重視對(duì)公平的構(gòu)建，賦予了少數(shù)股東股東大會(huì)的請(qǐng)求權(quán)、召集權(quán)和主持權(quán)，異議股東股份收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)，公司僵局時(shí)股東解散公司請(qǐng)求權(quán)，股東代表訴訟制度，以及目的在于保護(hù)社會(huì)公共利益、維護(hù)公平交易及保護(hù)債權(quán)人的公司法人人格否認(rèn)制度。此次修訂，雖然沒(méi)有根本改變法定資本制，但是在資本制度上大大提高了效率的同時(shí)，也更加注重對(duì)公平價(jià)值的追求，體現(xiàn)出立法者在效益優(yōu)先的原則下更加兼顧公平。

2013年的《公司法》修正，修改內(nèi)容只涉及到公司資本制度，進(jìn)一步體現(xiàn)了立法者對(duì)效率原則的價(jià)值追求，但是卻對(duì)公平原則沒(méi)有任何提及。因此，這次我們需要考慮的是如何在公司設(shè)立限制減少特別是取消最低注冊(cè)資本的限制的前提下，保護(hù)債權(quán)人的權(quán)益，維護(hù)社會(huì)公共利益，實(shí)現(xiàn)公平?此問(wèn)題將在下文解答。

三、公司資本制度的改革完善:效率與公平的動(dòng)態(tài)平衡

筆者認(rèn)為應(yīng)從以下幾個(gè)方面入手進(jìn)一步實(shí)現(xiàn)效率與公平的動(dòng)態(tài)平衡:

(一)政府要完善市場(chǎng)主體信用信息公示制度和信用約束機(jī)制

以現(xiàn)有的市場(chǎng)主體信用信息庫(kù)為基礎(chǔ)，如全國(guó)企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)、中國(guó)人民銀行征信中心、最高法的全國(guó)法院被執(zhí)行人信息查詢(xún)系統(tǒng)，構(gòu)建一個(gè)覆蓋所有市場(chǎng)主體信用信息公示系統(tǒng)，保障社會(huì)信用體系的建設(shè)。有關(guān)部門(mén)要建立信息共享機(jī)制，對(duì)有違法記錄的市場(chǎng)主體及其相關(guān)責(zé)任人，各有關(guān)部門(mén)要采取有針對(duì)性的信用約束措施，禁止其在一定期限內(nèi)從事特定活動(dòng)。

(二)立法機(jī)關(guān)要完善相關(guān)法律制度

積極推進(jìn)統(tǒng)一的商事登記立法，對(duì)各類(lèi)市場(chǎng)主體實(shí)行統(tǒng)一的登記程序、登記要求和基本等同的登記事項(xiàng)。加快完善市場(chǎng)主體準(zhǔn)入與監(jiān)管的法律法規(guī)，建立市場(chǎng)主體信用信息公示和管理制度，為各種保障措施進(jìn)行法律化的保護(hù)，防范市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)，保障交易安全。

(三)司法機(jī)關(guān)要強(qiáng)化司法救濟(jì)和刑事懲治

明確政府對(duì)市場(chǎng)主體和市場(chǎng)活動(dòng)監(jiān)督管理的行政職責(zé)，區(qū)分民事?tīng)?zhēng)議與行政爭(zhēng)議的界限。股東與公司、股東與股東之間因工商登記爭(zhēng)議引發(fā)民事糾紛時(shí)，當(dāng)事人依法向人民法院提起民事訴訟，尋求司法救濟(jì)。人民法院應(yīng)獨(dú)立履行民事審判職能，依法審理股權(quán)糾紛、合同糾紛等經(jīng)濟(jì)糾紛案件，保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益。當(dāng)事人或者利害關(guān)系人依照人民法院生效裁判文書(shū)或者協(xié)助執(zhí)行通知書(shū)要求辦理工商登記的，工商行政管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法辦理。同時(shí)也要充分發(fā)揮刑事或刑事司法對(duì)犯罪行為的懲治、威懾作用，相關(guān)部門(mén)要主動(dòng)配合公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)、人民法院履行職責(zé)，依法懲處破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的犯罪行為。

(四)市場(chǎng)監(jiān)管機(jī)構(gòu)要加強(qiáng)對(duì)市場(chǎng)主體經(jīng)營(yíng)行為監(jiān)管

在放寬注冊(cè)資本等準(zhǔn)入條件的同時(shí)，進(jìn)一步強(qiáng)化市場(chǎng)主體責(zé)任，加強(qiáng)對(duì)市場(chǎng)主體準(zhǔn)入和退出行為的監(jiān)管。大力推進(jìn)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)與反壟斷執(zhí)法，加強(qiáng)對(duì)各類(lèi)商品交易市場(chǎng)的規(guī)范管理，維護(hù)公平競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)秩序。要強(qiáng)化商品質(zhì)量監(jiān)管，嚴(yán)厲打擊侵犯商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)和銷(xiāo)售假冒偽劣商品的違法行為，嚴(yán)肅查處虛假違法廣告，嚴(yán)厲打擊傳銷(xiāo)，嚴(yán)格規(guī)范直銷(xiāo)，維護(hù)經(jīng)營(yíng)者和消費(fèi)者合法權(quán)益。

(五)企業(yè)強(qiáng)化自我管理

實(shí)行注冊(cè)資本認(rèn)繳登記制，便于公司的設(shè)立，有利于公司資金的利用效率，這是新時(shí)期公司發(fā)展的重大機(jī)遇，因此公司應(yīng)加強(qiáng)自我管理的能力，企業(yè)自我管理機(jī)制，健全完善內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)，發(fā)揮獨(dú)立董事、監(jiān)事的監(jiān)督作用，強(qiáng)化主體責(zé)任。公司股東(發(fā)起人)應(yīng)正確認(rèn)識(shí)注冊(cè)資本認(rèn)繳的責(zé)任，理性作出認(rèn)繳承諾，嚴(yán)格按照章程、協(xié)議約定的時(shí)間、數(shù)額等履行實(shí)際出資責(zé)任。

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