由“新型小商販”引發(fā)的思考

蘭葉

鄭州大學(xué)法學(xué)院，河南鄭州450000

摘要：“新型小商販”是以營(yíng)利為目的，未經(jīng)工商登記注冊(cè)，以家庭居住地為商品制作和經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所，進(jìn)行商事交易活動(dòng)的商事經(jīng)營(yíng)者。通過分析其概念和特征，對(duì)新型小商販的法律地位進(jìn)行探討。

關(guān)鍵詞：新型小商販；商事登記；商主體；法律地位

中圖分類號(hào)：D923

作者簡(jiǎn)介：蘭葉(1986-)，女，漢族，河南信陽人，鄭州大學(xué)法學(xué)院，研究方向：民商法。

最近城市的“流動(dòng)攤販”的商事登記問題引起大家的關(guān)注，使我聯(lián)想起近兩年來出現(xiàn)的一種“新型小商販”。例如就在我居住的小區(qū)就有這樣一個(gè)新型的經(jīng)營(yíng)主體，該商販在自己的家中制作甜點(diǎn)蛋糕，通過親戚朋友及熟人的介紹將產(chǎn)品進(jìn)行推廣銷售，顧客購(gòu)買品嘗后，再次口碑相傳，逐漸增大顧客源，最后形成顧客預(yù)定、商販在家制作、顧客到小區(qū)樓下取商品并付款的經(jīng)營(yíng)模式。因?yàn)榫驮谧约杭倚^(qū)內(nèi)，我也預(yù)定購(gòu)買過兩次，當(dāng)時(shí)只是一些感性的認(rèn)識(shí)，覺得蛋糕美味，店家很有頭腦，這樣的經(jīng)營(yíng)模式非常節(jié)約成本，而且獨(dú)具特色。如果從法律層面開始思考新型小商販這個(gè)群體，其法律地位又將如何界定呢？

要確定新型小商販的法律地位，必須先明晰其概念及特征。

一、新型小商販的概念

以營(yíng)利為目的，未經(jīng)工商登記注冊(cè)，以家庭居住地為商品制作和經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所，進(jìn)行商事交易活動(dòng)的商事經(jīng)營(yíng)者。

二、新型小商販的特征

(一)是沒有經(jīng)過我國(guó)工商部門登記的社會(huì)主體

在這里稱小商販為社會(huì)主體而不是商主體，是因關(guān)于小商販的法律地位在我國(guó)的法律體系中還沒有規(guī)定，也就是說，是商市主體還是民事主體，或兩種兼而有之，如果是商事主體，應(yīng)當(dāng)屬于商事主體的哪一類，都是我們應(yīng)探討和深入思考的問題。這里所討論的小商販，在我國(guó)的商事登記法律中是空白的，沒有現(xiàn)存的法律對(duì)其進(jìn)行規(guī)定，那么針對(duì)這種不斷壯大且越來越趨向隱蔽性的社會(huì)經(jīng)營(yíng)主體，就更有了需要研究的必要性，在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)環(huán)境下，其早一日納入法律的管轄下，就早一日更利于經(jīng)濟(jì)的有序發(fā)展。

(二)不屬于任何一種商主體類型

由前述可知，新型小商販的經(jīng)營(yíng)是沒有經(jīng)過工商部門注冊(cè)的，也就是指沒有經(jīng)過商事登記的社會(huì)主體。但是我國(guó)商事法律實(shí)行的是商主體嚴(yán)格法定原則，也就是說要成為商主體必須經(jīng)過商事登記這一法律程序。其商主體資格也未在法律上有過認(rèn)可，因此新型小商販并不屬于任何商主體類型。

(三)具有獨(dú)特性

城市的大街小巷中都散落著各種各樣的小商販，經(jīng)過觀察我們也可看出，其雇傭的情況十分少見，大部分都是個(gè)人或是家庭協(xié)作。組織形式靈活多樣，并且隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展在不斷變換模式，具有很強(qiáng)的活力和獨(dú)特性。不像公司或是合伙企業(yè)具有相應(yīng)的法律規(guī)定的組織形式。

(四)具有非穩(wěn)定性

因其具有的個(gè)體性，小商販的經(jīng)營(yíng)內(nèi)容、經(jīng)營(yíng)時(shí)間、經(jīng)營(yíng)場(chǎng)地、經(jīng)營(yíng)方式等都是非固定的。在這些方面都具有較大的隨意性，他們的模式都是隨機(jī)的也是靈活機(jī)動(dòng)的。因此，小商販經(jīng)營(yíng)的模式經(jīng)常變化，沒有穩(wěn)定性。這種特征也加大了管理的難度。

三、新型小商販的法律定位

由上述概念和特征可見，新型小商販可以說是小商販群體中又一與時(shí)俱進(jìn)的產(chǎn)物。他們不像傳統(tǒng)小商販要占用城市街道空地、廣場(chǎng)等公共場(chǎng)所。更加的靈活而且具有隱蔽性，對(duì)于這一新鮮群體，他們的法律定位和規(guī)范管理應(yīng)如何進(jìn)行呢？時(shí)代在發(fā)展，法律也應(yīng)跟上發(fā)展的腳步，商法更應(yīng)該跟上經(jīng)濟(jì)發(fā)展的步伐。既然這個(gè)群體有著這么活躍的生命力，小商販?zhǔn)菓?yīng)該被納入商主體體系的。理由如下：

(一)在我國(guó)現(xiàn)有的法律框架下，將其歸為商主體，由商法進(jìn)行調(diào)整，正是體現(xiàn)了商法的實(shí)用性，商法的實(shí)用價(jià)值的價(jià)值也得以落實(shí)到實(shí)際。在現(xiàn)代社會(huì)，小商販這種隨處可見的群體，并且作為小規(guī)模的商事經(jīng)營(yíng)者，其主體資格盡然處于一種法律規(guī)定空白的狀態(tài)下，即沒有商法對(duì)其商事地位進(jìn)行認(rèn)可，也沒有法律對(duì)其權(quán)利與義務(wù)予以保護(hù)與規(guī)范，在城市管理中處境尷尬，其從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)時(shí)也常常受到行政權(quán)力的干擾而致不能順利進(jìn)行。這也是因?yàn)槠渲黧w資格在立法上缺失，沒有法律對(duì)其進(jìn)行規(guī)范和保護(hù)。如果商法將小商販作為商主體予以規(guī)范與保護(hù)，正是體現(xiàn)了商法的實(shí)用性特征，彰顯了商法在保障商事經(jīng)營(yíng)者方面的法律價(jià)值。

(二)如果小商販的法律地位得到商法認(rèn)可，也就能順理成章的享有商法規(guī)定的權(quán)利和承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)，這樣也更有利于其開展經(jīng)營(yíng)，有利于其發(fā)展。當(dāng)小商販被法律規(guī)定為商個(gè)人，就能與其他的商個(gè)人一樣享有獨(dú)立的與其經(jīng)營(yíng)行為相適宜的民事行為能力，并承擔(dān)與其商事行為相適應(yīng)的義務(wù)。

(三)將其納入商主體，是我國(guó)商主體制度與時(shí)俱進(jìn)的一種自我完善。將其納入商主體后，我國(guó)商主體制度涵蓋的主體類型也更加豐富和全面，在制度供給上也更加趨于實(shí)際。為我國(guó)商主體制度的全面建立奠定基礎(chǔ)，從而有利于我國(guó)商事法律的完善與發(fā)展。

(四)小商販實(shí)際上大多是個(gè)人及家庭的自發(fā)型創(chuàng)業(yè)。確立其法律地位，能夠鼓勵(lì)其創(chuàng)業(yè)，盤活我國(guó)的剩余勞動(dòng)力，發(fā)揮出其更大的社會(huì)效益和經(jīng)濟(jì)效益。符合我國(guó)國(guó)情且利于經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

四、結(jié)語

綜上所述，隨著我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，新型小商販的群體在不斷壯大，例如我開篇所介紹的那一種，又或者是家庭餐館等等，并且隨著人民消費(fèi)的需求相信會(huì)衍生出越來越多的形式。因此新型小商販商主體資格的認(rèn)定，不管對(duì)實(shí)現(xiàn)其經(jīng)濟(jì)價(jià)值和社會(huì)價(jià)值，還是體現(xiàn)我國(guó)商法的價(jià)值來說都是有益之舉，同時(shí)也更有利于我國(guó)經(jīng)濟(jì)蓬勃有序發(fā)展。

[參考文獻(xiàn)]

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