劉軍強

【摘要】近年來，依托于互聯(lián)網(wǎng)的P2P網(wǎng)絡借貸平臺發(fā)展迅猛，為調節(jié)信貸市場的供需失衡提供了新的途徑，一定程度上緩解了小微企業(yè)的融資難題。然而，由于缺乏必要的法律規(guī)范，P2P網(wǎng)貸行業(yè)潛藏著較大的風險。本文以普洱愛貸金服為例，分析其發(fā)展過程中存在的法律風險及其成因，并提出了相應的政策建議。

【關鍵詞】民間借貸 P2P 法律風險 防范

一、引言

P2P借貸是英文peer to peer lending的縮寫，中文一般譯為“人人貸”，而P2P網(wǎng)絡借貸則是P2P借貸與互聯(lián)網(wǎng)相結合的產(chǎn)物，是普通P2P借貸的線上模式，即投資人通過網(wǎng)絡平臺，將資金借給有需求的人。網(wǎng)貸平臺負責對借款人的個人信息、信用狀況等情況進行審核，并收取一定的手續(xù)費或服務費。整個借貸過程中，合同簽訂、資金發(fā)放等手續(xù)全部通過網(wǎng)絡實現(xiàn)。2007年8月我國第一個P2P網(wǎng)絡借貸平臺“拍拍貸”在上海上線運營，隨后，網(wǎng)貸平臺開始步入快速發(fā)展期，紅嶺創(chuàng)投、開鑫貸等平臺應運而生。據(jù)不完全統(tǒng)計，截止2014年末國內已有超過1500余家網(wǎng)貸平臺，全年交易額近2000億。在行業(yè)迅速發(fā)展的過程中也隱藏著一系列風險問題，依法規(guī)范和監(jiān)督P2P網(wǎng)絡借貸平臺的運營，有效防范法律風險，對于促進我國民間金融健康發(fā)展具有重要意義。

二、愛貸金服發(fā)展概況

（一）基本情況

愛貸金服（www.aidai.cc）網(wǎng)絡投融資信息服務平臺是普洱市資金規(guī)模最大、最具實力的P2P網(wǎng)絡借貸平臺之一，隸屬于普洱愛貸投資有限公司。該公司成立于2013年7月，注冊資本人民幣500萬元，經(jīng)營范圍包括項目投資管理、商務咨詢、投資信息服務、融資信息服務等，擁有云南省通信管理局頒發(fā)的增值電信業(yè)務經(jīng)營許可證。公司順應全球電子商務發(fā)展的趨勢，充分挖掘互聯(lián)網(wǎng)市場潛力，將網(wǎng)絡與傳統(tǒng)金融服務結合，通過愛貸金服平臺，為個人投資者與創(chuàng)業(yè)者的資金周轉打通了快捷、便利的渠道。截至2015年2月末，公司已在昆明、西雙版納和普洱市7縣（區(qū)）設立營業(yè)機構，累計成交金額16094.69萬元，受益人2448人次，收益額達2183.49萬元。

（二）基本流程

第一步，參與網(wǎng)絡借貸的客戶在網(wǎng)站上注冊成為會員；第二步，借款人提供相應的身份證明、個人財務與征信狀況，并向網(wǎng)站提出借款申請，愛貸金服對借款人材料進行審核；第三步，愛貸金服在網(wǎng)站上發(fā)布招標信息，約定最高年利率以及借款期限；最后，有意放款的投資人用自有資金進行全額或部分投標，借款人按約定方式向投資人還本付息。

（三）運作模式

當前，P2P網(wǎng)絡借貸平臺的運作模式主要有無擔保線上模式、有擔保線上模式和線下模式三種。愛貸金服采用的是有擔保線上模式，通過引入云南國興融資擔保有限公司，在簽訂借款合同時，國興擔保作為合同的一方，在合同約定的范圍內，對投資人負有會員提供本息保證、非會員本金保證的義務。如借款人違約，投資人可直接依據(jù)借款協(xié)議，要求擔保公司履行相應責任。

（四）風險控制

愛貸金服使用100%自主開發(fā)的交易平臺，擁有獨立知識產(chǎn)權，并獲得多項專業(yè)安全認證，核心數(shù)據(jù)和交易系統(tǒng)均實行多重服務器異地備份，制定了應急預案，最大限度的保護網(wǎng)站安全。嚴格遵守國家各項法律法規(guī)，嚴守商業(yè)秘密，確保客戶隱私安全。簽約第三方支付機構國付寶，交易資金實行第三方托管。擁有專業(yè)的風控團隊，對于每筆業(yè)務的借款人都進行嚴格的線下審核。不僅與借款人進行直接溝通，了解借款人的個人履歷信息、工作及經(jīng)營業(yè)務信息、家庭及婚姻信息、最近財務狀況等重要信息外，還對借款人提供的各種證件、資料進行核驗，確保借款人所提供的各種信息與資料真實有效。

三、愛貸金服存在的法律風險

（一）交易主體信用風險較大

愛貸金服網(wǎng)貸業(yè)務完全是陌生人之間的信用借貸。愛貸金服在進行撮合交易時，通常根據(jù)借款人提供的身份證明、財產(chǎn)證明、信用報告等信息評價借款人的資信狀況。由于這些信息存在片面性，故無法全面描述借款人的資信狀況。而且這些信息很容易偽造，影響了信用評價的客觀性與正確性。上述信息不對稱的情況，既影響放貸效率，也會影響放貸質量。

（二）業(yè)務模式容易觸碰法律紅線

其一，愛貸金服名義是中介，然而事實上投資人與借款人并沒有直接接觸，投資對象、投資方式、投資時間基本由平臺控制，使得平臺成為資金往來的樞紐，實際上形成投資人把資金交付給平臺支配并獲取利益的結果。如果有人虛構借款人，或者是之前的借款人沒有償還借款能力，意圖通過借新還舊的方式歸還貸款，就可能涉嫌非法集資。其二，愛貸金服的債權轉讓模式通過對金額和期限的分割，將債權進一步組合后轉讓給投資人，其實質就是資產(chǎn)證券化的過程。實踐中，這種運作模式極易被認定為是向不特定的投資人吸收資金，即“非法吸收公眾存款”。

（三）資金來源、使用的合法性存疑

首先，愛貸金服的資金主要來源于手中擁有閑散資金的投資人，但無法保證其來源的合法性，且愛貸金服也沒有對資金來源進行審查的手段。在此情況下，平臺就有可能被不法分子利用作為洗錢工具。其次，愛貸金服涉及大量的資金運作，投資人投標時需要先將資金打入平臺賬戶，在滿標前賬戶會形成大量的資金沉淀，若平臺運營不規(guī)范，內控機制不健全，便存在業(yè)務人員挪用投資人資金的可能。最后，資金發(fā)放后，如何監(jiān)督借款人按照承諾的用途使用資金，而不是進行違法犯罪活動等貸后資金管理問題也缺乏相應的法律保障。

（四）IT系統(tǒng)容易泄露業(yè)務信息和個人隱私

愛貸金服使用的是自主開發(fā)的交易平臺，但是由于技術和運用能力不專業(yè)，容易被找出漏洞，基于控制成本的考慮也無法在技術和安全上投入太多，很容易成為被攻擊的目標。1月27日，全國人大財經(jīng)委副主任委員吳曉靈指出，“根據(jù)世界反黑客組織的最新通報，中國P2P已經(jīng)成為全世界黑客宰割的羔羊?！庇捎谄脚_上存在大量的資金流動，這與銀行經(jīng)營類似，然而銀行的資金系統(tǒng)一般都布置在內網(wǎng)，與互聯(lián)網(wǎng)物理隔離，而愛貸金服的業(yè)務系統(tǒng)則完全運行于外網(wǎng)，面對的是一個充滿風險隱患的國際互聯(lián)網(wǎng)，黑客對平臺的攻擊會嚴重影響平臺的安全運營。平臺上大量的客戶真實身份信息，一旦被網(wǎng)絡黑客獲取并實施詐騙，不僅損害客戶的隱私權，還將會給客戶造成更大的資金損失。

四、P2P網(wǎng)絡借貸平臺法律風險溯源

（一）法律地位不明確

目前，我國規(guī)范民間借貸的法律法規(guī)很少，P2P網(wǎng)貸平臺的性質模糊不清，關于其定義、市場準入、信息披露、退出機制等的立法均是空白。由于設立門檻低，加之缺乏相應法律規(guī)范和有效監(jiān)管，P2P網(wǎng)貸平臺很容易突破線上業(yè)務模式，通過與信托公司合作開發(fā)所謂理財產(chǎn)品向投資人募集資金再轉手放貸，從而構成非法集資，帶來一系列市場風險。

（二）征信體系不健全

我國征信業(yè)發(fā)展時間較短，與發(fā)達國家相比，征信市場管理、征信活動的基本規(guī)則尚不健全，許多以“征信”名義非法從事信息收集活動的機構擾亂了市場秩序。P2P網(wǎng)貸平臺尚未建立起符合自身發(fā)展需要的征信體系，一般只是通過借款人單方面提供的信息進行評級，識別風險的主要方式是對歷史交易數(shù)據(jù)進行分析、甄別，其評級與風險防范效果往往不盡如意。

（三）進退標準不具體

目前，成立P2P網(wǎng)貸平臺只需根據(jù)公司登記法律到工商部門注冊，根據(jù)互聯(lián)網(wǎng)管理規(guī)定到通信管理部門備案，其設立條件與一般公司類似，并未因其開展“民間借貸中介”業(yè)務而有特殊要求。P2P網(wǎng)貸平臺較低的市場準入條件，造成了此行業(yè)良莠不齊的現(xiàn)狀，個別平臺成立后不久即跑路損害了投資人的合法利益。此外，P2P網(wǎng)貸平臺如何退出市場，在其退出時怎樣保障借貸雙方的合法權益，這些問題也都沒有具體的法律規(guī)定。

（四）行業(yè)規(guī)范不統(tǒng)一

P2P網(wǎng)貸平臺開展的民間借貸活動與金融市場相關，一旦運行不當就會產(chǎn)生較大風險，然而其成立時在通信管理部門備案的業(yè)務為“因特網(wǎng)信息服務業(yè)務”，籠統(tǒng)而概括，缺乏相關的法律法規(guī)對此進行細化，行業(yè)內也無統(tǒng)一、具有可操作性的規(guī)范，這就為平臺運營帶來相當大的自由空間，極易出現(xiàn)“擦邊球”的業(yè)務活動，威脅民間金融的安全。

五、防范P2P網(wǎng)絡借貸平臺法律風險的政策建議

（一）明確平臺的法律性質

關于P2P網(wǎng)貸平臺的法律性質，學術界及實務界主要有“準金融機構”與“信貸服務中介”之說。筆者認為，P2P網(wǎng)貸平臺應該是信息中介，而非信用中介，因為其并非借貸關系中的任何一方當事人，只是提供咨詢服務和撮合交易。在此基礎上，建議出臺P2P網(wǎng)貸管理辦法，以法律的形式明確平臺的性質，并對其經(jīng)營范圍、組織形式等予以規(guī)定。

（二）建立完善的征信體系

首先，探索建立P2P網(wǎng)貸平臺客戶的信用數(shù)據(jù)記錄庫，類似于P2P網(wǎng)絡借貸的征信系統(tǒng)，相關信息在行業(yè)內共享。進而制訂統(tǒng)一的信用評價標準，建立“黑名單”互換機制。其次，逐步對接人民銀行個人和企業(yè)征信系統(tǒng)，實現(xiàn)與外部征信系統(tǒng)的互聯(lián)互通，共享不同行業(yè)間的信用信息。第三，建立信用懲罰機制，讓失信借款人在心理上產(chǎn)生畏懼，避免其在多個平臺同時貸款并賴賬，同時激勵平臺參與者重視自身信用建設。

（三）構建多層次的監(jiān)管體系

首先，強化地方政府的監(jiān)管責任。P2P網(wǎng)貸平臺具有普惠金融屬性，區(qū)域性、地方化色彩濃，若出現(xiàn)問題，帶來的沖擊和影響也具有區(qū)域性。建議由中央制定統(tǒng)一的宏觀政策或法律，地方可以結合實際制定具體準則，加強中央與地方的信息溝通。其次，落實行業(yè)協(xié)會自律監(jiān)管。行業(yè)協(xié)會通過制訂行為規(guī)范，并督促會員單位共同遵守，以實現(xiàn)自我約束與自我保護。再次，完善P2P網(wǎng)貸平臺內控機制。因地制宜制訂詳細的操作規(guī)范、風險防范和內部審計制度，提高從業(yè)人員的業(yè)務水平、法律意識和職業(yè)道德。

（四）采取合理的監(jiān)管方式

一是市場準入監(jiān)管。對于只做信息中介的P2P網(wǎng)貸平臺可不發(fā)監(jiān)管牌照，只頒發(fā)普通的企業(yè)牌照即可。但應對其設立區(qū)別于一般公司，做出合乎行業(yè)實際的限制條件，提高公司成立門檻，并對發(fā)起人、高管的信息實行強制性披露機制。同時，為了保證P2P網(wǎng)貸平臺的活躍性，適應政府簡政放權趨勢，對于平臺的市場準入可以采取備案制而非審批制。二是持續(xù)經(jīng)營監(jiān)管。規(guī)范借貸雙方與P2P網(wǎng)貸平臺之間的法律關系。平臺應堅守“不吸收存款、不發(fā)放貸款、不做擔保保證”的紅線，保持信息中介地位。嚴格執(zhí)行交易資金第三方托管制度，切實防止平臺或業(yè)務人員非法挪用客戶資金。三是市場退出監(jiān)管。遵循“優(yōu)勝劣汰”的競爭機制，引導經(jīng)營不善的平臺有序退出市場。退出過程中，監(jiān)管部門應根據(jù)不同風險采取相應的行政處置措施，有效保護借貸雙方的合法利益。

（五）提高平臺的安全保障水平

P2P網(wǎng)絡借貸平臺上的借款人與投資人信息都是真實身份信息，并且還有相對私密的資金信息，為了有效保護客戶的隱私權，應提高平臺的技術門檻，強化會員身份認證等措施。平臺運營過程中，應把個人隱私信息加密，并在物理上分開存放，再將存放信息的物理介質加密。為防止交易數(shù)據(jù)被篡改，需要嚴格限制交易數(shù)據(jù)修改權限，并定期對交易數(shù)據(jù)進行檢查，同時做好交易數(shù)據(jù)修改的日志備份，確保每次修改過程可追溯。

總之，雖然P2P網(wǎng)貸平臺在經(jīng)營過程中面臨較大的法律風險，但此行業(yè)的興起符合普惠金融的發(fā)展方向。規(guī)范P2P網(wǎng)絡借貸宜疏不宜堵，應該充分發(fā)揮其“草根金融”的親民優(yōu)勢，積極引導其朝著專業(yè)化、規(guī)范化方向發(fā)展，促進其在陽光下運行，為構建多層次信貸體系，滿足不同類型市場主體的投融資需求做出有益探索。