鄺貝貝

摘要：我國(guó)法律從公民出生時(shí)起保護(hù)其民事權(quán)利，至其死亡時(shí)終止，然人生在世皆有離世之時(shí)，法律雖對(duì)公民死后的某些利益予以保護(hù)，卻不能面面俱到，比如農(nóng)村墳?zāi)沟臋?quán)利保護(hù)問題。建國(guó)以來我國(guó)對(duì)此問題的界定一直不甚明晰，直至今日也未對(duì)農(nóng)村墳?zāi)箚栴}作出專門的法律規(guī)定。然而隨著社會(huì)的發(fā)展，土地漸漸成為寶貴的社會(huì)財(cái)富，坐落于中國(guó)農(nóng)村大地上的作為農(nóng)民死后棲息之所的墳?zāi)箙s使活人和死人之間的利益沖突更加激烈，因而法律的介入是形式所趨。

關(guān)鍵詞：墳?zāi)?；監(jiān)護(hù)權(quán)；安息權(quán)；人權(quán)

土葬習(xí)慣在中國(guó)歷經(jīng)千年，傳統(tǒng)殯葬觀念早已在中國(guó)人的心中根深蒂固，動(dòng)輒就是“入土為安”，“富不富，看墳?zāi)埂?，等等。從古至今，作為人們死后棲息之所的墳?zāi)乖谌藗冃闹幸恢闭加兄匾恢?，它或是作為活人與私人溝通的平介，以便于人們對(duì)死去的親人寄予哀思；或是人們心中對(duì)“靈魂不滅”信仰的表達(dá)；或是維系著子孫后代的禍福與興衰。在我國(guó)的廣大農(nóng)村土地上，很容易見到平坦的土地上麥苗翠綠欲滴，中間卻堆著三兩處長(zhǎng)滿荒草的“小土包”的景象。然而隨著中國(guó)城鎮(zhèn)化進(jìn)程的加快、老齡化問題的嚴(yán)重以及土地資源的日益稀缺，農(nóng)村墓地建設(shè)與耕地資源保護(hù)以及土地資源利用權(quán)益的矛盾日益突出，由此引發(fā)的經(jīng)濟(jì)、民事糾紛不斷，嚴(yán)重威脅著社會(huì)主義新農(nóng)村建設(shè)事業(yè)的順利開展。

一、墳?zāi)贡Ｗo(hù)的重要性

人類學(xué)家的研究表明，早期人類的生存狀態(tài)同飛禽走獸一樣，尚不會(huì)去處理同類的尸體，棄之荒野任其風(fēng)吹日曬雨淋。到了原始社會(huì)后期，人類有了更多的意識(shí)，并且由于活著的人對(duì)死亡充滿了恐懼感，對(duì)自然力量、神靈的盲目崇拜使得他們害怕某種超自然的力量喚醒死亡的同類從而傷害到活著的人，人們開始簡(jiǎn)單埋葬死去同類的尸體。然而人類社會(huì)早期墳?zāi)怪皇怯脕斫d死者的地方，并沒有受到人們的重視。后來隨著社會(huì)的發(fā)展，喪葬習(xí)俗由最早的蓋上柴草埋于野外，即原始的土葬，演變?yōu)槎喾N形式，如“葬法高者曰墳，封者為冢，平者曰墓”[1]。而且墳?zāi)钩齾s作為死者長(zhǎng)眠的地方，也具有了更高的象征性意義。

日本學(xué)者滋賀秀三曾經(jīng)對(duì)中國(guó)的墳?zāi)棺魅缦露x，“對(duì)于中國(guó)人來說，墳?zāi)故蔷哂袠O為重要意義的存在。明顯象征著祖先和子孫為一個(gè)氣展開的中國(guó)人的世界觀的就是墳?zāi)?。祖先不是作為個(gè)人而生作為個(gè)人死去，而是作為無形之氣的一個(gè)環(huán)節(jié)而生存過，如果這個(gè)氣成為許多子孫目前正在繁榮著的話，祖先也就繼續(xù)活在他的子孫之中。像這樣死了而又繼續(xù)活著的祖先的住處便是墳?zāi)??！盵2]這里形象地表達(dá)了墳?zāi)乖诨钪娜伺c已逝親人之間的紐帶作用，同時(shí)寄托著后人內(nèi)心最真摯的情感。從古至今，掃墓祭奠一直是中國(guó)人對(duì)生命的尊重的體現(xiàn)，這在如今一直得以延續(xù)；同時(shí)由于中國(guó)的家族宗法制度歷經(jīng)千年，歷朝歷代都對(duì)墳?zāi)辜右员Ｗo(hù)，文化風(fēng)韻濃厚，祖墳可以說是中國(guó)人的精神家園。

從古至今中國(guó)人都講求落葉歸根、視死如生，后人對(duì)先輩的尊敬、崇尚之情也是中國(guó)幾千年文化延續(xù)的有力卓證。作為炎黃子孫，血脈傳承的思想根深蒂固，道家思想也發(fā)揮了一定作用，祖先的墳?zāi)箽v來是神圣不可侵犯之地。“清明時(shí)節(jié)雨紛紛，路上行人欲斷魂”，每到清明佳節(jié)，人們冒著蒙蒙細(xì)雨去為已去的親人掃墓，并用土鍬把墳頭培得更為厚實(shí)一點(diǎn)。帶上些許小酒、香、燭、紙錢和鞭炮立于墳前，往日親人相處的點(diǎn)滴在腦海中陸續(xù)浮現(xiàn)，然而薄薄得一層土卻是天人永隔。脆弱的我們?nèi)耘f心有希冀，認(rèn)為親人并未離我們而去，因而把思念之情對(duì)著墳頭表達(dá)，即是認(rèn)為彼此在交流，這是后代對(duì)祖先“視死如視生”的真摯感情的表現(xiàn)。當(dāng)至親至愛之人離我們而去時(shí)，無疑他們的墳?zāi)故俏覀兣c其最親近的聯(lián)系，它承載了我們對(duì)親人的思念，對(duì)現(xiàn)實(shí)的一種逃離，成為我們的精神家園。

二、墳?zāi)贡Ｗo(hù)的現(xiàn)狀及權(quán)益爭(zhēng)議

伴隨著土地流轉(zhuǎn)承包制度在我國(guó)的普遍推行、土地資源的日益稀缺以及老齡化問題的加重，農(nóng)村墳?zāi)箚栴}所引發(fā)的糾紛，例如土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)人與祖墳利益享有者之間的糾紛；與墳?zāi)古彽耐恋厥褂脵?quán)人因用水、建房等活動(dòng)影響到“風(fēng)水”，從而與墳主后代發(fā)生的糾紛；因公路等公共設(shè)施建設(shè)需要遷移祖墳而引起的民眾與政府之間的糾紛，等等，嚴(yán)重?cái)_亂了人民的生活，阻礙了社會(huì)主義新農(nóng)村的建設(shè)。種種糾紛中最具破壞性的當(dāng)屬政府所實(shí)施的強(qiáng)制平墳行為，影響較大的如安徽涇縣的“挖墳燒尸”事件和發(fā)生于2012年末的河南周口“平墳”事件等。強(qiáng)制平墳行為未能有效顧忌民眾情緒，因而遭到抵制，影響惡劣。盡管國(guó)務(wù)院于2012年修改了《殯葬管理?xiàng)l例》，廢除了原有的“拒不改正的，可以強(qiáng)制執(zhí)行”的條文，但是地方政府強(qiáng)制平墳的事件仍然時(shí)有發(fā)生。矛盾的持續(xù)激化往往會(huì)帶來嚴(yán)重的社會(huì)問題，因而中國(guó)墳?zāi)箚栴}糾紛的解決迫在眉睫。

目前我國(guó)并未對(duì)墳?zāi)箚栴}作出專門的法律規(guī)定，學(xué)界對(duì)此問題也未做多少研究，然從不同的視角，有些學(xué)者提出了自己的看法，比如南京大學(xué)肖澤晟教授通過對(duì)此問題的深入的研究，認(rèn)為墳主后代對(duì)自家祖墳是享有一定權(quán)益的，并從憲法層面上對(duì)墳?zāi)股系臋?quán)利進(jìn)行闡述[3]；南開大學(xué)馮爾康教授對(duì)清代宗族祖墳進(jìn)行了深入的社會(huì)史梳理，對(duì)現(xiàn)代墳?zāi)贡Ｗo(hù)研究提供了借鑒[4]；西北政法大學(xué)的何小平老師從習(xí)慣法的角度對(duì)清代的墓地所有權(quán)進(jìn)行了深入的研究，并用現(xiàn)代物權(quán)理論對(duì)清代的墓地所有權(quán)進(jìn)行了詳細(xì)論述[5]；此外還有很多學(xué)者在研究古代其他問題時(shí)涉及到了墳?zāi)诡I(lǐng)域。[6]

山東師范大學(xué)法學(xué)院副教授夏澤祥認(rèn)為墳?zāi)股霞脑⒌臋?quán)利，有后代對(duì)祖墳的監(jiān)護(hù)權(quán)和死者的安息權(quán)。[7]他認(rèn)為將后代對(duì)祖墳的“照管權(quán)利（及義務(wù)）”稱為“監(jiān)護(hù)權(quán)”，這樣不僅強(qiáng)調(diào)了這種權(quán)利與其載體（墳?zāi)梗┲g的緊密聯(lián)系，而且體現(xiàn)了這種權(quán)利“少權(quán)能，多義務(wù)”的屬性，是一種適當(dāng)?shù)倪x擇。而且站在憲法學(xué)立場(chǎng)上，他認(rèn)為應(yīng)當(dāng)承認(rèn)死者的人權(quán)主體資格，因?yàn)閺谋匾钥催@是生者的心理需求，從可能性看死者可以被視為一種客觀的精神存在，從現(xiàn)實(shí)性看死者是某些人格要素的永久主體。先哲言人權(quán)是法律背后的烏托邦成分，沒有人權(quán)精神做支撐，法律便無以承載民眾對(duì)法治的情感和憧憬。在周口“平墳運(yùn)動(dòng)”這個(gè)特殊的論域中，承認(rèn)死者的人權(quán)主體資格，對(duì)于那些“被自愿”者（墳?zāi)沟闹魅耍┑钟鶉?guó)家權(quán)力的肆虐，維護(hù)自己的生前身后利益，促進(jìn)新農(nóng)村建設(shè)的法治化合理化，具有重要的現(xiàn)實(shí)意義。而且在我國(guó)的殯葬文化中，死者的墳?zāi)贡环Q為陰宅，即死者的住宅；對(duì)死者的殯葬，追求的是落葉歸根、入土為安。英國(guó)首相威廉.皮特的“風(fēng)能進(jìn)，與能進(jìn)，國(guó)王不能進(jìn)”的名言體現(xiàn)了對(duì)私權(quán)的保護(hù)，與我國(guó)憲法明確保護(hù)公民的住宅權(quán)有異曲同工之妙，因而如果從法律上對(duì)祖墳進(jìn)行整體保護(hù)，或?yàn)橐粋€(gè)可行的方向。強(qiáng)調(diào)死者“住宅”不受侵犯，是為使死者安息?！鞍蚕ⅰ币辉~不僅能夠確切地表達(dá)后代對(duì)祖先存在狀態(tài)的祈望，而且能夠表現(xiàn)出墳?zāi)箤?duì)死者的城堡價(jià)值。因此，將墳?zāi)股系乃勒邫?quán)利界定為“安息權(quán)”，不僅凸顯了權(quán)利主體的獨(dú)特性，而且標(biāo)示出了權(quán)利的具體內(nèi)容。

2007年頒布的《物權(quán)法》明確保護(hù)物權(quán)，“墳?zāi)埂弊鳛槊穹ㄉ系摹拔铩?，顯然是物權(quán)法保護(hù)的范圍，但是“墳?zāi)埂庇衅洫?dú)特的價(jià)值內(nèi)涵，它作為人們與先人之間聯(lián)系的紐帶，是人們的精神家園，因而其具有一般民法上的物所不具有的特殊價(jià)值，對(duì)鄉(xiāng)村中的鄰里團(tuán)結(jié)、風(fēng)俗傳承、農(nóng)村面貌具有不可估量的影響，所以物權(quán)法對(duì)墳?zāi)沟谋Ｗo(hù)和規(guī)定應(yīng)該區(qū)別對(duì)待。習(xí)慣是人們自發(fā)形成的一種約束，依據(jù)《物權(quán)法》第八十五條“法律、法規(guī)沒有規(guī)定的，可以按照當(dāng)?shù)亓?xí)慣”的規(guī)定，對(duì)墳?zāi)沟谋Ｗo(hù)似乎可以使用民間習(xí)慣，當(dāng)然墓地使用權(quán)是否屬于物權(quán)還需要進(jìn)一步研究。

三、解決墓地保護(hù)問題的意義及對(duì)策

由上文對(duì)墳?zāi)贡Ｗo(hù)的重要性的論述中，我們已經(jīng)知道，墳?zāi)棺鳛樗勒甙蚕⒅兀玛P(guān)活人與死人兩方面的權(quán)益，合理解決此問題，既能順應(yīng)時(shí)代潮流，維護(hù)社會(huì)良好風(fēng)尚，又能體恤民意，做到飲水思源，進(jìn)而有效建設(shè)社會(huì)主義新農(nóng)村。

通過查閱墳?zāi)贡Ｗo(hù)方面的相關(guān)古籍可知，

出于對(duì)死者靈魂不滅、家族延續(xù)的尊重，古代法律沒有將墳?zāi)挂暈樨?cái)產(chǎn)，規(guī)定嚴(yán)厲禁止墳?zāi)官I賣，很大程度上墳?zāi)箚栴}糾紛的解決也不受公力和私力的強(qiáng)制。在現(xiàn)代并沒有這方面的規(guī)定，而且由于種種原因，墳?zāi)顾鸬幕钊伺c死人之間沖突的加劇，使得墓地保護(hù)問題的研究和解決機(jī)制的提出甚為重要。這一問題的解決，是維護(hù)農(nóng)村穩(wěn)定、建設(shè)和諧農(nóng)村的需要，是順應(yīng)國(guó)家新型政策、有效解決三農(nóng)問題的需要，是解放農(nóng)民思想、促進(jìn)農(nóng)民開化、建設(shè)文明農(nóng)村的需要。為此，可以采取如下對(duì)策：

（一）加大政策宣講力度，有效推行殯葬改革

我國(guó)廣大農(nóng)村地區(qū)由于某些原因長(zhǎng)期處于較為封閉的社會(huì)環(huán)境之中，封建迷信思想仍舊嚴(yán)重，保守主義勢(shì)力依然占據(jù)主要地位，因而必須加快促進(jìn)農(nóng)村政治教育工作的開展，加大科學(xué)教育力度以及政策宣講力度，不斷解放廣大農(nóng)民的思想，提高農(nóng)民的思想文化水平。與此同時(shí)，在尊重民眾意見的基礎(chǔ)上積極推進(jìn)殯葬制度改革，提倡節(jié)儉殯葬，讓民眾自愿選擇樹葬等新型殯葬方式，在耕地緊張地區(qū)大力倡導(dǎo)火化，逐漸改變農(nóng)村喪葬的習(xí)慣。

（二）建立農(nóng)村溝通協(xié)調(diào)機(jī)制，改善鄰里關(guān)系

在我國(guó)廣大農(nóng)村中，因政策開化不一、風(fēng)俗習(xí)慣不同，墳?zāi)古彽耐恋厥褂脵?quán)人之間因用水、建房等活動(dòng)影響到風(fēng)水方面的糾紛問題層出不窮，風(fēng)水問題本就偏向于封建迷信，加之農(nóng)村鄰里之間的糾紛以私了情形居多，因而可以在此基礎(chǔ)上適當(dāng)引導(dǎo)，建立農(nóng)村協(xié)調(diào)機(jī)制，加強(qiáng)彼此間的溝通理解。

（三）加快墳?zāi)沽⒎ūＷo(hù)，合理解決糾紛

在法治國(guó)家問題的解決，終究要依靠法律，考慮到墳?zāi)箚栴}的特殊性以及我國(guó)法律在這方面保護(hù)的欠缺，因而國(guó)家應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)有關(guān)墳?zāi)贡Ｗo(hù)問題的研究，深入基層了解群眾意愿，盡快完成這方面的立法，以使人民可以更加真正、有效地維護(hù)自身及家族的合法權(quán)益，從而快速有效地解決糾紛。（作者單位：華中師范大學(xué)法學(xué)院）

參考文獻(xiàn)：

[1]（清）沈之奇《大清律輯注》（下），法律出版社2000年版，第629頁.

[2][日]滋賀秀三：《中國(guó)家族法原理》，法律出版社2003年版，第304頁.

[3]肖澤晟：《墓地上的憲法權(quán)利》，載《法學(xué)》2011年第7期.

[4]馮爾康：《清代宗族祖墳述略》，載《安徽史學(xué)》2009年第1期.

[5]何小平：《清代習(xí)慣法：墓地所有權(quán)研究》，人民出版社2012年版.

[6][日]中島樂章：《宋代至清代同族共有資產(chǎn)的法律性保護(hù)》，載《中國(guó)社會(huì)歷史評(píng)論》2011年第十二卷；任志強(qiáng)：《明清時(shí)期荒地占有制度研究》，載《蘭州學(xué)刊》2010年第5期；郭艷芬：《南宋時(shí)期的風(fēng)水墳地訴訟》，載《河北法學(xué)》2008年第10期.

[7]夏澤祥：《論墳?zāi)股霞脑⒌臋?quán)利：死者的安息權(quán)與后代的監(jiān)護(hù)權(quán)——基于憲法權(quán)利的視角》，載《政治與法律》2003年第5期.