曹烴　李良　劉俊潔

摘要：采用文獻(xiàn)資料法、對(duì)比分析等研究方法，對(duì)中美兩國(guó)特殊體育教育法律制度進(jìn)行比較，認(rèn)為：國(guó)內(nèi)特殊體育教育法主要來(lái)源于制定法，美國(guó)特殊體育教育法主要來(lái)源于制定法和判例法。兩國(guó)在特殊體育教育立法進(jìn)程、服務(wù)對(duì)象、法律理念、立法模式、實(shí)施措施等方面均存在一定的差異，并指出我國(guó)特殊體育教育法律理念落后、殘障學(xué)生的體育教育權(quán)利較為模糊、特殊體育教育法律體系不夠健全等問(wèn)題。提出：我國(guó)應(yīng)樹(shù)立“以人為本”的立法理念，明確殘障學(xué)生的體育權(quán)利、健全特殊體育教育法律體系、增強(qiáng)法律的權(quán)威性和可操作性等對(duì)策。

關(guān)鍵詞：中美；特殊體育教育；法律制度；比較研究

Abstract： By using the research methods of literature review and comparative analysis， this paper makes comparison on the legal system of special physical education between China and USA. The results show that the special physical education law in China mainly originates from statutory law， while the special physical education law in USA comes from both statutory and case law. There are considerable differences in the legislative process of special physical education， service object， legal concept， legislative mode and implementation measures between the two countries. It is also pointed out that there are also some problems， such as outdated legal concept of special physical education law， ambiguous definition of the physical education rights for disabled students and imperfect legal system on special physical education， in China. It is suggested that we should establish a people-oriented legislation concept， clarify the physical education right for disabled students， improve the legal system of special physical education and enhance the authority of the law and practical operation in China.

Key words： China and USA； special physical education； legal system； comparative study

特殊教育和人的基本權(quán)利的尊重與保護(hù)有緊密關(guān)系[1]。隨著我國(guó)法制化建設(shè)的不斷完善，殘障兒童的教育權(quán)利逐漸得到社會(huì)的廣泛認(rèn)同。越來(lái)越多的殘障兒童進(jìn)入各級(jí)各類學(xué)校接受教育。然而，由于體育教育與普通文化教育之間存在一定的差異，我國(guó)現(xiàn)有的法律對(duì)體育教育與普通文化教育的規(guī)定完全不同，其要求有免修、有單獨(dú)開(kāi)設(shè)體育保健課，也有隨班就讀等多種形式。這種模棱兩可的規(guī)定不僅制約著學(xué)校特殊體育教育的發(fā)展，而且也導(dǎo)致殘障學(xué)生接受體育教育的權(quán)利難以得到保障。美國(guó)的特殊體育教育是世界上較為發(fā)達(dá)的國(guó)家之一。在美國(guó)特殊體育教育發(fā)展過(guò)程中，特殊教育立法是強(qiáng)大的助推劑，對(duì)特殊教育的發(fā)展起了非常重要的作用[2]，其中多項(xiàng)法律對(duì)殘障學(xué)生的體育教育作出了明確的規(guī)定。顯然，這些法律對(duì)美國(guó)特殊體育教育的發(fā)展功不可沒(méi)?；诖?，本文試圖通過(guò)對(duì)國(guó)內(nèi)和美國(guó)特殊體育教育法律及其基本精神進(jìn)行挖掘，并對(duì)兩國(guó)的特殊體育教育法律進(jìn)行比較，找出我國(guó)特殊體育教育法律存在的不足，期冀為我國(guó)特殊體育教育法律的進(jìn)一步完善提供參考。

2國(guó)內(nèi)特殊體育教育法律概況

我國(guó)的法律屬于大陸法系，法律的淵源是“制定法”（亦稱“成文法”），即指由國(guó)家機(jī)關(guān)依照一定的程序制定，通常表現(xiàn)為條文形式的規(guī)范性法律文件。制定法既包括國(guó)家立法機(jī)關(guān)制定的法律，也包括中央行政機(jī)關(guān)和地方國(guó)家機(jī)關(guān)制定發(fā)布的規(guī)范性文件。具體而言，我國(guó)特殊體育教育法律主要包括憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)和規(guī)章等。

2.1憲法中的相關(guān)條款

憲法是我國(guó)的根本大法，是我國(guó)社會(huì)主義法律的基本淵源，具有最高的法律權(quán)威和法律效力。我國(guó)現(xiàn)行的《憲法》規(guī)定：“國(guó)家和社會(huì)須幫助安排盲、聾、啞和其他有殘疾的公民的勞動(dòng)、生活與教育”[3]。這一要求體現(xiàn)了黨和國(guó)家對(duì)殘疾人教育的重視。雖然憲法中并沒(méi)有具體涉及特殊體育教育或殘障兒童體育教育的內(nèi)容，但由于體育教育本身就屬于教育的范疇。因此，這一規(guī)定同樣為我國(guó)特殊體育教育的發(fā)展指明了方向。

2.2單項(xiàng)法中的相關(guān)條款

我國(guó)現(xiàn)行的諸多專項(xiàng)法律如《義務(wù)教育法》、《殘疾人保障法》、《教育法》、《職業(yè)教育法》、《高等教育法》等都對(duì)殘障學(xué)生的教育進(jìn)行了規(guī)定。例如《教育法》規(guī)定：“國(guó)家扶持和發(fā)展殘疾人教育事業(yè)”，“國(guó)家、社會(huì)、學(xué)校及其他教育機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)殘疾人身心特性和需要實(shí)施教育，并為其提供幫助和便利”[4]。1990年頒布的《殘疾人保障法》（2008年修訂）對(duì)殘疾學(xué)生的教育問(wèn)題進(jìn)行了專章闡述，指出“國(guó)家保障殘疾人享有平等參與文化生活的權(quán)利，各級(jí)人民政府和有關(guān)部門鼓勵(lì)、幫助殘疾人參加各種文化、體育、娛樂(lè)活動(dòng)…”[5]。然而，這些法律條文中并沒(méi)有對(duì)殘障學(xué)生體育教育進(jìn)行明確規(guī)定?！扼w育法》規(guī)定：“全社會(huì)應(yīng)當(dāng)關(guān)心、支持殘疾人參加體育活動(dòng)。各級(jí)人民政府應(yīng)當(dāng)采取措施，為殘疾人參加體育活動(dòng)提供方便”，“學(xué)校應(yīng)當(dāng)創(chuàng)造條件為病殘學(xué)生組織適合其特點(diǎn)的體育活動(dòng)”[6]。這是我國(guó)單項(xiàng)法中對(duì)學(xué)校特殊體育教育的明確規(guī)定，要求學(xué)校應(yīng)根據(jù)殘障學(xué)生的身心特點(diǎn)開(kāi)展體育教學(xué)活動(dòng)。

2.3行政法規(guī)和規(guī)范性文件中相關(guān)條款

行政法規(guī)專指由國(guó)家最高行政機(jī)關(guān)在法定職權(quán)范圍內(nèi)為實(shí)施憲法和法律制定的國(guó)家行政管理的規(guī)范性文件。在我國(guó)行政法規(guī)是一種重要的法律淵源，其效力僅次于憲法和法律。1979年，教育部和國(guó)家體委聯(lián)合頒布的《中小學(xué)體育工作暫行規(guī)定》（試行草案）和《高等學(xué)校體育工作暫行規(guī)定》（試行草案）指出：“學(xué)生因病殘免試體育，需經(jīng)醫(yī)生證明，體育教研組審核同意教導(dǎo)處批準(zhǔn)”[7][8]。這是國(guó)家法規(guī)中首次提出學(xué)校殘疾學(xué)生體育課的相關(guān)規(guī)定，指出病殘學(xué)生可以免試。遺憾的是，該法規(guī)并沒(méi)有對(duì)如何開(kāi)展體育教育作進(jìn)一步說(shuō)明。

1990年2月，原國(guó)家教委頒發(fā)的《學(xué)校體育工作條例》第五條規(guī)定：“學(xué)校體育工作應(yīng)當(dāng)面向全體學(xué)生”，而第九條卻規(guī)定：“學(xué)生因病、殘免修體育課或者免除體育課考試的，必須持醫(yī)院證明，經(jīng)學(xué)校體育教研室（組）審核同意，并報(bào)學(xué)校教務(wù)部門備案，記入學(xué)生健康檔案”[9]。顯然，這兩款條文要求明顯不一致，前者規(guī)定要面向全體學(xué)生，后者則對(duì)特殘障學(xué)生進(jìn)行免修和免考。這樣一來(lái)，體育課只能面向身心健全的學(xué)生。

1990年，原國(guó)家教委頒發(fā)的《大學(xué)生體育合格標(biāo)準(zhǔn)》第八條規(guī)定：“對(duì)患病或殘疾學(xué)生，經(jīng)校醫(yī)院證明，體育工作部同意，可免、測(cè)部分項(xiàng)目，但需上保健課換測(cè)其他項(xiàng)目，并注明原因和‘保健”字樣”[10]。繼《大學(xué)生體育合格標(biāo)準(zhǔn)》頒布后，分別于1991年和1992年頒布了《中學(xué)生體育合格標(biāo)準(zhǔn)實(shí)施辦法》和《小學(xué)生體育合格標(biāo)準(zhǔn)實(shí)施辦法》，規(guī)定：“凡因病或殘疾不宜執(zhí)行體育合格標(biāo)準(zhǔn)的學(xué)生，可向?qū)W校提交免予執(zhí)行體育合格標(biāo)準(zhǔn)申請(qǐng)書(shū)，經(jīng)學(xué)校核準(zhǔn)后，可以免予執(zhí)行或適當(dāng)降低標(biāo)準(zhǔn)”[11][12]。從以上規(guī)定可以看出，對(duì)大學(xué)生和中小學(xué)殘障學(xué)生的要求有所不同，要求殘障大學(xué)生上保健課，而對(duì)中小學(xué)并未提及。

1992年，原國(guó)家教委頒布的《全國(guó)普通高等學(xué)校體育課程教學(xué)指導(dǎo)綱要》明確指出：“保健課：系為個(gè)別身體異常和病、弱學(xué)生開(kāi)設(shè)的必修或選修課（高年級(jí)），應(yīng)有針對(duì)性地組織康復(fù)、保健體育教學(xué)”[13]。這一規(guī)定對(duì)高校開(kāi)展特殊體育教育課的形式進(jìn)行了明確說(shuō)明。

2001年，教育部、國(guó)家計(jì)委、民政部等部門聯(lián)合頒發(fā)了《關(guān)于“十五”期間進(jìn)一步推進(jìn)特殊教育改革和發(fā)展的意見(jiàn)》。意見(jiàn)要求：“針對(duì)殘疾學(xué)生特點(diǎn)開(kāi)好體育課，廣泛開(kāi)展多種形式的體育活動(dòng)和競(jìng)賽，使殘疾學(xué)生掌握正確的體育鍛煉方法，養(yǎng)成鍛煉身體的習(xí)慣…”[14]。這是在眾多法規(guī)中為數(shù)不多的對(duì)殘障學(xué)生的體育課、體育競(jìng)賽和體育活動(dòng)進(jìn)行了較為全面規(guī)定的法規(guī)。

2002年，教育部修訂的《全國(guó)普通高等學(xué)校體育課程教學(xué)指導(dǎo)綱要》規(guī)定：“對(duì)部分身體異常和病、殘、弱及個(gè)別高齡等特殊群體的學(xué)生，開(kāi)設(shè)以康復(fù)、保健為主的體育課程”[15]。該綱要再次強(qiáng)調(diào)高校特殊體育教育以單獨(dú)開(kāi)設(shè)保健課的形式開(kāi)展。這是指導(dǎo)當(dāng)前我國(guó)普通高等院校特殊體育教育的法律條文。

2007年，國(guó)務(wù)院辦公廳頒布的《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)殘疾人體育工作的意見(jiàn)》指出：“各級(jí)各類學(xué)校要組織殘疾學(xué)生開(kāi)展適合其特點(diǎn)的日常體育活動(dòng)。學(xué)校體育測(cè)試要充分考慮殘疾學(xué)生的特殊情況，體現(xiàn)人文關(guān)懷”?！敖逃块T要?jiǎng)訂T和組織學(xué)生關(guān)心、支持殘疾人體育活動(dòng)，在廣大學(xué)生中培養(yǎng)助殘為榮的良好風(fēng)尚”。這一法規(guī)不僅對(duì)殘疾學(xué)生的體育活動(dòng)，體質(zhì)測(cè)試進(jìn)行了規(guī)定，還對(duì)社會(huì)環(huán)境和風(fēng)氣都進(jìn)行了規(guī)定。

2010年國(guó)務(wù)院頒布的《全民健身計(jì)劃（2011-2015年）》指出：“建立健全殘疾人體育組織，培養(yǎng)為殘疾人服務(wù)的體育教師和社會(huì)體育指導(dǎo)員，組織開(kāi)展殘疾人體育健身活動(dòng)”。從以上法規(guī)條文可見(jiàn)，諸多法規(guī)從體育課、體育活動(dòng)、體質(zhì)測(cè)試、體育教師的培養(yǎng)等方面進(jìn)行了詳盡地規(guī)定，對(duì)我國(guó)特殊體育教育產(chǎn)生了重要的影響。

3美國(guó)特殊體育教育法律概況

美國(guó)是典型的英美法系國(guó)家。英美法系最大特點(diǎn)是由形式不同、來(lái)源不一的法律集合而成。除了制定法以外，法官可以通過(guò)判例創(chuàng)制法律，還可以通過(guò)選擇和識(shí)別適用原先的判例完善法律。因此，制定法和判例法是美國(guó)特殊體育教育法律的主要淵源。

3.1美國(guó)特殊體育教育制定法

1776年簽署的《美國(guó)獨(dú)立宣言》與1788年制定的《聯(lián)邦憲法》中所倡導(dǎo)的民主、平等與自由，促成了美國(guó)社會(huì)文化的形成。早在20世紀(jì)20年代，美國(guó)一些州（如新澤西，加利福尼亞）就制定了特殊教育法規(guī)。到1946年，美國(guó)有關(guān)特殊教育法律已超過(guò)100部，33個(gè)州頒布了關(guān)于身體障礙的法律，16個(gè)州頒布了關(guān)于智力落后的法律[16]。20世紀(jì)50年代，民權(quán)運(yùn)動(dòng)為特殊教育的發(fā)展增添了新的動(dòng)力，也為特殊體育教育法制化帶來(lái)了契機(jī)。

1965年，《初等和中等教育法》（Elementary & Secondary Education Act，簡(jiǎn)稱ESEA），該法于1966年修訂）首次規(guī)定為處境不利學(xué)生的補(bǔ)償教育提供資金。同時(shí)，規(guī)定對(duì)各學(xué)區(qū)的體育課程改革提供資金投入，其中“Project Active”和“Project People”就是為殘障學(xué)生的體育教育提供的資助項(xiàng)目[17]。

1973年，聯(lián)邦政府制定了《康復(fù)法》（PL93-112）。該法律最為突出的是第504條，通常被稱為“非歧視條款”。該條款指出：在聯(lián)邦政府經(jīng)費(fèi)資助的領(lǐng)域和相關(guān)活動(dòng)中，不能拒絕、排除任何殘疾人應(yīng)享有的權(quán)利或讓其受到歧視[18]。這意味著接受政府資助的公立學(xué)校必須為殘障學(xué)生和普通學(xué)生參與體育課程和課外體育活動(dòng)提供同等的機(jī)會(huì)。

1975年，聯(lián)邦政府制定的《所有殘障兒童教育法》（PL 94-142）對(duì)美國(guó)特殊教育具有里程碑意義[19]。法律將特殊教育定義為：特殊教育指的是不花費(fèi)家長(zhǎng)或監(jiān)護(hù)人額外的費(fèi)用，為滿足特殊兒童獨(dú)特的需求而設(shè)計(jì)的教學(xué)，包括課堂教學(xué)、體育教育、家庭指導(dǎo)及醫(yī)院和專門機(jī)構(gòu)的服務(wù)。體育教育一項(xiàng)直接服務(wù)（需要的特殊教育），而不是一種可選擇性的服務(wù)（被證明對(duì)殘障學(xué)生的發(fā)展有利）?？梢?jiàn)，體育教育已被納入特殊教育的范疇。法律規(guī)定殘障學(xué)生有如下五項(xiàng)權(quán)利：（1）免費(fèi)教育的權(quán)利；（2）適當(dāng)教育的權(quán)利；（3）非歧視性的鑒定、評(píng)估和安置的權(quán)利；（4）在最少受限制環(huán)境下接受教育的權(quán)利；（5）正當(dāng)程序的權(quán)利。法律授權(quán)聯(lián)邦政府每年向各州為殘障學(xué)生的教育服務(wù)提供經(jīng)費(fèi)資助。1986年，聯(lián)邦政府對(duì)《所有殘障兒童教育法》進(jìn)行了修訂，頒布了《所有殘障兒童教育法修正案》（PL99-457）。該修正案規(guī)定應(yīng)為殘障兒童提供早期干預(yù)和家庭服務(wù)。1990年聯(lián)邦政府頒布的《障礙者教育法》（（PL101-476））是對(duì)《全體殘障兒童教育法修正案》的修訂。該修正案更新的內(nèi)容主要有三個(gè)方面：一是對(duì)稱謂進(jìn)行了更改，將individual替代了children，disability替代了handicap。這說(shuō)明特殊教育的對(duì)象不僅要包括殘疾人，還要包括各種障礙者和其它特殊需要學(xué)生；接受特殊教育的對(duì)象不僅是兒童，而是每一個(gè)需要服務(wù)的在校學(xué)生。二是增加了自閉癥患者和外傷性腦傷者兩類特殊教育對(duì)象。至此，美國(guó)特殊教育的類別為：肢體障礙、學(xué)習(xí)障礙、聽(tīng)覺(jué)障礙（包括全聾）、聾盲雙殘、視覺(jué)障礙（包括全盲）、言語(yǔ)障礙、重度情緒障礙、智力障礙、多重障礙、外傷性腦傷、自閉癥、其它健康障礙與發(fā)展遲緩等。三是明確指出體育教育的內(nèi)容包括三個(gè)方面：（1）運(yùn)動(dòng)技能和模式；（2）身體和運(yùn)動(dòng)健康；（3）水上運(yùn)動(dòng)技能、跳躍、個(gè)人和集體游戲和運(yùn)動(dòng)能力等 [20]。

1990年，聯(lián)邦政府頒布的《美國(guó)障礙法》（PL101-336）更側(cè)重對(duì)殘疾人權(quán)利的保護(hù)。規(guī)定：在任何社區(qū)（包括學(xué)校在內(nèi)）的娛樂(lè)場(chǎng)所和設(shè)施、設(shè)備（包括休閑設(shè)施和健身設(shè)備）應(yīng)該為障礙者提供方便，為障礙者提供合理的、適當(dāng)?shù)姆?wù)。另外，體育教師在教學(xué)過(guò)程中應(yīng)提供讓殘障學(xué)生參與，具有挑戰(zhàn)性且富有意義的體育活動(dòng) [21]。

1997年，聯(lián)邦政府頒布的《障礙者教育法修正案》（PL105-17）是對(duì)特殊教育法的第三次修訂。修訂的內(nèi)容包括：（1）為障礙者提供適宜、免費(fèi)的公共教育；（2）家長(zhǎng)參與評(píng)估的整個(gè)過(guò)程，以及個(gè)別教育計(jì)劃的制定；（3）盡可能為學(xué)習(xí)障礙者提供無(wú)障礙、普通的教育環(huán)境；（4）與普通學(xué)生一樣，殘障學(xué)習(xí)者也應(yīng)該有學(xué)習(xí)成績(jī)報(bào)告單。

2004年，美國(guó)總統(tǒng)布什簽署的《障礙者教育促進(jìn)法》（PL108-446）對(duì)《障礙者教育法修正案》進(jìn)行了重新修訂。法律進(jìn)一步完善了特殊體育教育相關(guān)內(nèi)容，指出：為殘障學(xué)生提供均等化的參與體育教育的機(jī)會(huì)；為學(xué)習(xí)障礙者提供優(yōu)質(zhì)的教師；為殘障學(xué)生提供非歧視性評(píng)估；個(gè)別教育計(jì)劃中應(yīng)包含個(gè)別體育教育計(jì)劃。

3.2美國(guó)特殊體育教育判例法

在英美法系國(guó)家中，判例是以一種重要的法律淵源，判例法制實(shí)質(zhì)上賦予法官某種“造法”的職能，法官不僅可以通過(guò)作出新判例創(chuàng)制法律，而且可以通過(guò)識(shí)別和選擇適用原先的判例而發(fā)展法律。承認(rèn)法官有創(chuàng)制法的職能，遵循先例是英美法系的一個(gè)重要原則。由于制定法的局限性，以體育教育課程的特殊性，判例法在美國(guó)特殊體育教育中起到了重要的影響。

隨著民眾權(quán)利意識(shí)的提高，美國(guó)一度出現(xiàn)了大量的特殊教育判例法。1954年，布朗告臺(tái)北克教育局案（Brown V. Board of Education of Topeka）的成訴，為美國(guó)公民維護(hù)教育權(quán)利奠定了基礎(chǔ)。在該判例中，布朗的家長(zhǎng)認(rèn)為布朗所接受的教育比白人就讀的學(xué)校環(huán)境都要差。同時(shí)，認(rèn)為黑人與白人隔離式的教育環(huán)境是不平等的。然而，受理該案件的法院根據(jù)美國(guó)歷史上一個(gè)標(biāo)志性案件——普萊西訴弗格森案件（Plessy v. Ferguson）的判例，即“隔離但平等”的原則，因此判定布朗敗訴。然而，民權(quán)運(yùn)動(dòng)倡導(dǎo)者倡導(dǎo)“隔離就是不平等”的理念，認(rèn)為隔離與憲法所倡導(dǎo)的平等理念不符。迫于公眾輿論與媒體的推動(dòng)，再加上當(dāng)時(shí)各州涌現(xiàn)出大量的有關(guān)類似的案例。布朗提出上訴，并交由聯(lián)邦政府最高法院裁定。最高法院最終宣布：由于個(gè)人無(wú)法改變的特點(diǎn)（如種族，殘疾等），將這個(gè)人進(jìn)行隔離教育是違反憲法的。公立學(xué)最高校應(yīng)該為學(xué)生創(chuàng)造條件，讓所有學(xué)生在同等的教育環(huán)境下接受教育。這一決議開(kāi)啟了一系列為殘疾兒童尋求補(bǔ)償?shù)姆纱箝T，對(duì)美國(guó)特殊教育立法及其發(fā)展產(chǎn)生了直接性的影響。

1971年，賓夕法尼亞智障人士聯(lián)合會(huì)訴賓夕法尼亞政府案（Pennsylvania Association for Retarded Citizens （PARC） V. Commonwealth of Pennsylvania）對(duì)殘障學(xué)生的教育也具有至關(guān)重要的作用。該案例判決提出：殘障學(xué)生同樣具有接受公共教育的權(quán)利，班級(jí)活動(dòng)（包括體育活動(dòng)）的設(shè)計(jì)應(yīng)該靈活多樣，以滿足所有學(xué)生的要求。無(wú)獨(dú)有偶，就在當(dāng)年的米爾斯訴華盛頓特區(qū)教育局案（Mills V. Washington，D. C. Board of Education）的判決指出：每個(gè)兒童都應(yīng)該有接受均等化的教育機(jī)會(huì)，殘障學(xué)生應(yīng)該享有個(gè)別化教育計(jì)劃服務(wù)所包含的有關(guān)服務(wù)，不應(yīng)以缺乏資金或其它原因而減少殘障兒童接受教育的機(jī)會(huì)。

4中美特殊體育教育法律的比較

從上述國(guó)內(nèi)和美國(guó)的特殊體育教育法律可見(jiàn)，兩國(guó)有大量的的法律法規(guī)對(duì)特殊體育教育進(jìn)行了直接或間接的規(guī)定。毫無(wú)疑問(wèn)，這些法律對(duì)推動(dòng)兩國(guó)特殊體育教育的發(fā)展發(fā)揮了重要的作用，并起到了根本性的影響。但是，受政治、經(jīng)濟(jì)、文化等因素的影響，中美兩國(guó)的特殊體育教育法律又呈現(xiàn)一定的差異。

4.1立法進(jìn)程

美國(guó)早在在20世紀(jì)20年代就有殘疾人體育相關(guān)的法律，并且在民權(quán)運(yùn)動(dòng)后得到快速發(fā)展。20世紀(jì)70年美國(guó)頒布了專門特殊教育法。在該項(xiàng)法律中對(duì)特殊體育教育進(jìn)行了明確的規(guī)定，并且在后來(lái)對(duì)法律條文進(jìn)行了持續(xù)的更新和修訂?？梢哉f(shuō)，美國(guó)特殊體育教育的一個(gè)重要特點(diǎn)就是以憲法精神為核心，各個(gè)法律之間環(huán)環(huán)相扣，循環(huán)促進(jìn)。然而，我國(guó)有關(guān)特殊教育立法乃是20世紀(jì)80年代的舉措。隨著黨和國(guó)家對(duì)特殊教育的重視，特殊教育立法才被提上議事日程。雖然我國(guó)于1994年頒布了《殘疾人教育條例》，但是，該條例中并沒(méi)有提及體育教育相關(guān)內(nèi)容，特殊體育教育相關(guān)規(guī)定仍是零散地分布在各項(xiàng)法律法規(guī)之中。由于缺乏相互的銜接，法律對(duì)特殊體育教育的規(guī)定系統(tǒng)化程度顯然不足。值得提出的是，我國(guó)尚未制定專項(xiàng)特殊教育法，殘障學(xué)生的教育（包括體育教育）缺乏專項(xiàng)的適用法律。

4.2法律理念

美國(guó)特殊體育教育法律始終以殘障學(xué)生為中心，從殘障學(xué)生的體育權(quán)利出發(fā)點(diǎn)，認(rèn)為殘障學(xué)生和普通學(xué)生一樣具有同等的體育權(quán)利。認(rèn)為殘障學(xué)生具有受教育的權(quán)利、受免費(fèi)教育的權(quán)利、受適當(dāng)教育的權(quán)利、在最少受限制環(huán)境下接受教育的權(quán)利、家長(zhǎng)充分參與的權(quán)利、隱私受保護(hù)的權(quán)利、不被歧視的權(quán)利等。為實(shí)現(xiàn)這些權(quán)利，法律規(guī)定通過(guò)課程調(diào)整、輔助資源的供給等方面相結(jié)合。同時(shí)，要求在體育教育過(guò)程中應(yīng)遵循如下原則：（1）無(wú)排斥原則；（2）無(wú)歧視性原則；（3）最少限制環(huán)境原則；（4）適宜性原則；（5）合法訴訟程序原則；（6）家長(zhǎng)和學(xué)生參與原則。然而，我國(guó)的特殊體育教育法律卻是從樸素的人道主義出發(fā)，認(rèn)為由于殘障學(xué)生身心方面存在一定的缺陷，參與體育教育存在著困難，因此可以免修體育課。同時(shí)，為避免不影響其它學(xué)生的學(xué)習(xí)，可根據(jù)殘障學(xué)生的身心特點(diǎn)，以隔離式的方式單獨(dú)開(kāi)設(shè)體育保健課?？梢?jiàn)，兩國(guó)的特殊體育教育法律理念有著天壤之別，美國(guó)強(qiáng)調(diào)的是殘障學(xué)生的體育權(quán)利，要求不僅要為殘障學(xué)生開(kāi)設(shè)體育課，而且要盡可能讓學(xué)生在同一環(huán)境下，實(shí)現(xiàn)融合體育教育；而我國(guó)仍是從保護(hù)的角度出發(fā)，過(guò)于強(qiáng)調(diào)殘障學(xué)生的差異，對(duì)殘障學(xué)生的體育課予以免修或單獨(dú)開(kāi)設(shè)保健課。

4.3立法模式

美國(guó)是典型的英美法系國(guó)家，其法律采取成文憲法制和聯(lián)邦制。同時(shí)，法院還有通過(guò)具體案件確定是否符合憲法的“司法審查權(quán)”。也就是說(shuō)，美國(guó)不但有制定法的相關(guān)條文對(duì)特殊體育教育進(jìn)行明確的規(guī)定，而且可采用判例法對(duì)特殊體育教育成文法進(jìn)行補(bǔ)充說(shuō)明。法官可依據(jù)憲法的基本精神，根據(jù)案件的具體情況作出判決。同時(shí)，這一判例對(duì)今后的類似案件具有同樣法律效力。由于各項(xiàng)法律對(duì)體育教育不可進(jìn)行詳盡說(shuō)明，再加上體育教育固有的特殊性，采取制定法與判例法相結(jié)合，有力地促進(jìn)了美國(guó)特殊體育教育的發(fā)展。我國(guó)則是典型的大陸法系國(guó)家，特殊體育教育法律的淵源只有指定法，即憲法、法律、行政法規(guī)等。即使有些法律條文對(duì)特殊學(xué)生的教育權(quán)利進(jìn)行了規(guī)定，但往往輕描淡寫(xiě)一筆帶過(guò)。由于明確程度不夠，難以取得理想的效果。當(dāng)沒(méi)有明確的法律依據(jù)時(shí)，特殊體育教育執(zhí)行者只憑借自身的能力和思想對(duì)特殊體育教育進(jìn)行主觀臆斷，由此造成體育教育被排斥在特殊教育服務(wù)范疇之外。

4.4服務(wù)對(duì)象

一般而言，特殊教育是針對(duì)殘疾學(xué)生。但是隨著特殊教育的發(fā)展，美國(guó)特殊體育教育對(duì)象并不僅僅局限于殘疾學(xué)生，而是面向有各種特殊體育需要的學(xué)生。例如《全體殘障兒童教育修正案》將情緒障礙、學(xué)習(xí)障礙、自閉癥患者都列為特殊體育教育的范疇，服務(wù)對(duì)象多達(dá)13種。而我國(guó)《殘疾人保障法》規(guī)定的殘疾類型僅為視力殘疾、聽(tīng)力殘疾、言語(yǔ)殘疾、肢體殘疾、智力殘疾和精神殘疾共六種。目前，我國(guó)開(kāi)展特殊教育僅為智力障礙、聽(tīng)力障礙和視力障礙三類學(xué)生，其它各類殘障學(xué)生的教育在法律上仍處于灰色地帶，這些學(xué)生要么是處于輟學(xué)狀態(tài)，要么則是處于在普通教室中的“隨班混讀”狀態(tài)。特殊體育教育對(duì)象更為模糊不清，甚至認(rèn)為特殊體育的對(duì)象只是肢體殘疾學(xué)生。這就導(dǎo)致不僅殘障學(xué)生不能接受相應(yīng)的體育教育，還有一些特殊體育需要的學(xué)生（如肥胖、疾病、體質(zhì)虛弱等）同樣也得不到應(yīng)有的特殊服務(wù)。

4.5實(shí)施措施

為確保特殊體育教育順利開(kāi)展，美國(guó)法律明確規(guī)定應(yīng)積極采取如下措施：（1）采用科學(xué)、規(guī)范的評(píng)估標(biāo)準(zhǔn)和評(píng)估程序?qū)W(xué)生進(jìn)行鑒定和評(píng)估；（2）讓所有學(xué)生盡可能在同樣環(huán)境下學(xué)習(xí)，實(shí)行融合體育教育；（3）實(shí)施個(gè)別化體育教育計(jì)劃，為殘障學(xué)生提供補(bǔ)償性體育教育；（4）為殘障學(xué)生提供一體化的體育服務(wù)（包括提供校內(nèi)和校外、學(xué)齡段和轉(zhuǎn)型期間的體育服務(wù)）。實(shí)質(zhì)上，這些措施已將法律提出的平等權(quán)利轉(zhuǎn)化為可操作性的服務(wù)內(nèi)容。然而，我國(guó)特殊體育教育法律條文中并沒(méi)有具體規(guī)定開(kāi)展特殊體育教育的具體措施。即使有些條文涉及到特殊體育教育，也只是一些籠統(tǒng)的或號(hào)召性的措詞（例如，《體育法》規(guī)定：“學(xué)校應(yīng)創(chuàng)造條件為病殘學(xué)生組織適合其特點(diǎn)的體育活動(dòng)”。），對(duì)于具體要開(kāi)展哪些工作，為殘障學(xué)生提供哪些體育服務(wù)以及服務(wù)程序步驟并沒(méi)有明確的規(guī)定。無(wú)疑，這一缺失對(duì)法律的有效執(zhí)行留下了空當(dāng)。

5完善我國(guó)特殊體育教育法律制度的對(duì)策

5.1轉(zhuǎn)變樸素的人道主義理念

體育是學(xué)校教育的重要組成部分，也是促進(jìn)學(xué)生全面發(fā)展必要手段和方法。由于殘障學(xué)生在身心方面存在一定的缺陷，參與體育活動(dòng)存在一定的障礙。因此，為保障他們能夠全面發(fā)展，學(xué)校應(yīng)該提供更多的服務(wù)。受傳統(tǒng)觀念的影響，我國(guó)特殊學(xué)生的體育教育的法規(guī)仍是出于樸素的人道主義關(guān)懷理念，認(rèn)為應(yīng)該給這些學(xué)生特殊的照顧（免修或單獨(dú)開(kāi)設(shè)體育保健課），讓這些學(xué)生在體育教育中受到優(yōu)待。殊不知這些優(yōu)待與把他們逐出主流社會(huì)的做法異曲同工，為他們?nèi)谌胫髁魃鐣?huì)帶來(lái)了“后遺癥”。同時(shí)，這一做法也與我國(guó)領(lǐng)域所倡導(dǎo)的“有教無(wú)類”、“因材施教”等理念完全不符。真正的生命關(guān)懷應(yīng)該是“以人為本”的前提下，肯定學(xué)生的發(fā)展?jié)摿?，即從學(xué)生的身心需要出發(fā)，尊重學(xué)生的差異，促進(jìn)每一位學(xué)生的全面發(fā)展。因此，在制定特殊體育教育法律時(shí)應(yīng)該樹(shù)立“以為人本”的理念，讓體育教育惠及所有學(xué)生，盡可能為每一位學(xué)生接受體育教育創(chuàng)造條件。

5.2明確殘障學(xué)生的體育權(quán)利

作為知識(shí)的學(xué)習(xí)者是兒童進(jìn)入學(xué)校的意義所在，是學(xué)生的最大規(guī)定性。這就決定了殘障學(xué)生和普通學(xué)生一樣，具有同等的接受教育的權(quán)利。就權(quán)利而言，當(dāng)事人可以自愿放棄，但是不能被他人所剝奪。也就是說(shuō)，對(duì)特殊學(xué)生體育教育的安置必須取得學(xué)生（或監(jiān)護(hù)人）的同意。在學(xué)生或監(jiān)護(hù)人沒(méi)有提出要求的情況下，任何人不能以任何理由剝奪特殊學(xué)生接受同等教育的權(quán)利。雖然體育課程與普通文化課程之間存在一定的差異，再加上殘障學(xué)生的類型多樣、個(gè)體差異較大，特殊體育的開(kāi)展存在一定的困難，但不能因?yàn)檫@些困難而剝奪學(xué)生參與體育的權(quán)利。而應(yīng)該根據(jù)殘障學(xué)生的個(gè)體差異，提供相應(yīng)的幫助和支持。因此，殘障學(xué)生體育教育權(quán)利包括兩個(gè)方面：（1）和普通學(xué)生一樣，在常規(guī)的教學(xué)環(huán)境下接受體育教育的權(quán)利。這種權(quán)利主要體現(xiàn)在優(yōu)質(zhì)的體育教師，接受體育教育、參加課外體育活動(dòng)、參與課余體育訓(xùn)練和體育競(jìng)賽，得到公平、合理的學(xué)習(xí)評(píng)價(jià)等。（2）根據(jù)殘障學(xué)生的個(gè)別特征和身心需要，獲得相應(yīng)的支持和接受適合其身心發(fā)展的特殊體育權(quán)利。主要包括無(wú)障礙體育環(huán)境、個(gè)別化體育教育、特殊體育指導(dǎo)、康復(fù)訓(xùn)練等。

5.3健全特殊體育教育法律體系

雖然我國(guó)制定了《殘疾人保障法》、《體育法》，同時(shí)也制定了《殘疾人教育條例》等法律法規(guī)，并且在這些法律中都有單列的法律條文對(duì)殘疾學(xué)生的教育進(jìn)行了相關(guān)規(guī)定，但是真正涉及特殊體育的法律條文并不多。現(xiàn)有的法律法規(guī)中，要么對(duì)學(xué)校特殊體育只字不提，要么也只是淺嘗輒止或蜻蜓點(diǎn)水。這必定會(huì)影響特殊體育的有效執(zhí)行。因此，應(yīng)該對(duì)我國(guó)特殊體育教育相關(guān)法律進(jìn)行完善，并制定配套的實(shí)施細(xì)則，將特殊體育教育真正落到實(shí)處。需要指出的是，特殊體育教育的開(kāi)展是對(duì)傳統(tǒng)體育教育的重大改革，涉及要素包括體育教育的各個(gè)方面（包括師資、課程、教材、場(chǎng)地和器材等）。要確保改革順利開(kāi)展，勢(shì)必要對(duì)相關(guān)的法律體系進(jìn)行全面的改革和完善。

從某種程度來(lái)講，制定專門的特殊教育法乃是我國(guó)完善特殊教育法律的當(dāng)務(wù)之急。特殊教育法制定應(yīng)明確規(guī)定殘障學(xué)生參與體育教育的權(quán)利，詳細(xì)說(shuō)明開(kāi)展體育教育的對(duì)象、教學(xué)模式和課程內(nèi)容。進(jìn)一步而言，特殊體育法是保障殘疾人體育權(quán)利具體的法律措施，也是我國(guó)建設(shè)法制化社會(huì)的必然要求。因此，在時(shí)機(jī)成熟的情況下，還應(yīng)制定專門的特殊體育法。

5.4加強(qiáng)法律的權(quán)威性和可操作性

法律作為指導(dǎo)學(xué)校開(kāi)展特殊體育教育的規(guī)范和行為規(guī)則，要為國(guó)家、社會(huì)及公民確立一種合理的組織結(jié)構(gòu)、規(guī)范的行為模式、正確的價(jià)值導(dǎo)向。然而，一些陳舊的法律不但沒(méi)有對(duì)特殊體育教育起著應(yīng)有的導(dǎo)向作用，而且成為特殊體育教育發(fā)展的羈絆。因此，為加強(qiáng)法律的權(quán)威性和可操作性勢(shì)必應(yīng)采取如下措施：（1）根據(jù)社會(huì)和特殊體育教育發(fā)展需要，及時(shí)更新法律內(nèi)容。同時(shí)，應(yīng)該對(duì)一些過(guò)時(shí)或不適用的法律予以及時(shí)修訂或廢止。例如，我國(guó)的《學(xué)校體育工作條例》已實(shí)施20余年，有關(guān)殘障學(xué)生的體育教育仍是免修、免評(píng)等內(nèi)容，顯然不符合當(dāng)前特殊教育和融合教育的發(fā)展理念；（2）特殊體育教育法律的制定必須從殘障學(xué)生的實(shí)際需求出發(fā)，并結(jié)合特殊教育的發(fā)展趨勢(shì)。同時(shí)，條文措詞應(yīng)該準(zhǔn)確恰當(dāng)，避免用一些模棱兩可或號(hào)召性的詞語(yǔ)；（3）明確開(kāi)展特殊體育教育的責(zé)權(quán)關(guān)系，加大執(zhí)法力度，對(duì)執(zhí)行部門、監(jiān)督機(jī)構(gòu)做出明確的要求，對(duì)不履行法律要求的學(xué)校、機(jī)構(gòu)和個(gè)人制定明確的制裁辦法。同時(shí)，還應(yīng)加強(qiáng)特殊體育教育法律的宣傳，讓更多的人了解特殊體育教育，了解法律所賦予殘障學(xué)生的體育權(quán)利。

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