淺談鹵菜加工中添加亞硝酸鹽行為的定性

丁鐵城1 蔣瑩瑩2

（1.江蘇省盱眙縣人民檢察院，江蘇 盱眙 211700；2. 江蘇省盱眙縣人民法院，江蘇 盱眙 211700）

1 基本案情

為了讓鹵菜更有賣相，很多攤販在鹵菜制作中都會添加亞硝酸鹽、硝水。2014年9月份，一顧客下班回家時在路邊花35元錢買了鹵雞和鹵豆皮等。吃完飯后，正準備睡覺，可還沒睡著，他的頭疼了起來，繼而嘔吐。妻子也出現(xiàn)了這種狀況。經(jīng)診斷兩人為亞硝酸鹽中毒。案發(fā)后，攤主小趙主動到公安機關(guān)投案。小趙說，他用亞硝酸鹽、硝水制作鹵制品，目的是讓鹵制品顏色好看些。

近日，法院經(jīng)審理認為，被告人小趙在生產(chǎn)、銷售的食品中放入有毒、有害的非食品原料，其行為已構(gòu)成生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。

2 觀點分歧

為此，司法工作者產(chǎn)生了二種不同意見。

第一種意見認為，攤主小趙構(gòu)成生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。原因是他在鹵菜中添加了亞硝酸鹽，而亞硝酸鹽是有毒、有害的非食品原料。根據(jù)法律規(guī)定，在食品加工、銷售、運輸、貯存等過程中，摻入有毒、有害的非食品原料，或者使用有毒、有害的非食品原料加工食品的，依照刑法第一百四十四條的規(guī)定以生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪定罪處罰。

第二種意見認為，攤主小趙構(gòu)成生產(chǎn)、銷售不符合安全標準的食品罪。原因是國家并沒有禁止亞硝酸鹽的使用，只是規(guī)定了一定的限量，亞硝酸鹽并不屬于有毒、有害的非食品原料，應(yīng)定為生產(chǎn)、銷售不符合安全標準的食品罪較為合適。

3 評析意見

筆者同意第二種意見。理由如下：

3.1 什么是亞硝酸鹽

亞硝酸鹽，無機化合物的總稱,主要指亞硝酸鈉, 它是一種工業(yè)用鹽，白色不透明晶體，形狀很像食鹽。食品中有過量的亞硝酸鹽是引發(fā)人中毒、致癌、死亡的原因之一。亞硝酸鹽同時也是食品添加劑的一種，起著色、防腐作用，廣泛用于熟肉類、灌腸類和罐頭等動物性食品。鑒于亞硝酸鹽對肉類腌制具有多種有益的功能，現(xiàn)在世界各國仍允許用它來腌制肉類，但用量嚴加限制。

3.2 何為有毒、有害的非食品原料

《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》第二十條規(guī)定，下列物質(zhì)應(yīng)當認定為“有毒、有害的非食品原料”。

（一）法律、法規(guī)禁止在食品生產(chǎn)經(jīng)營活動中添加、使用的物質(zhì)；

（二）國務(wù)院有關(guān)部門公布的《食品中可能違法添加的非食用物質(zhì)名單》《保健食品中可能非法添加的物質(zhì)名單》上的物質(zhì)；

（三）國務(wù)院有關(guān)部門公告禁止使用的農(nóng)藥、獸藥以及其他有毒、有害物質(zhì)；

（四）其他危害人體健康的物質(zhì)。

3.3 鹵菜攤鹵菜加工中添加亞硝酸鹽不屬于有毒、有害的非食品原料

3.3.1 鹵菜攤鹵菜加工中添加亞硝酸鹽不屬于法律、法規(guī)禁止在食品生產(chǎn)經(jīng)營活動中添加、使用的物質(zhì)

我國并沒有禁止在鹵菜加工中添加亞硝酸鹽，只是不允許超過規(guī)定的限量，根據(jù)GB 2760-2011食品安全國家標準 食品添加劑使用標準規(guī)定，腌臘肉制品類亞硝酸鈉的最大使用量為0.15g／kg。

關(guān)于國家衛(wèi)生部及國家食品藥品監(jiān)督管理局2012年第10號公告。2012年5月28日，中華人民共和國衛(wèi)生部、國家食品藥品監(jiān)督管理局聯(lián)合下發(fā)一個公告，公告表明為保證食品安全，確保公眾身體健康，根據(jù)《中華人民共和國食品安全法》及其實施條例的規(guī)定，現(xiàn)決定禁止餐飲服務(wù)單位采購、貯存、使用食品添加劑亞硝酸鹽（亞硝酸鈉、亞硝酸鉀），自公告之日起施行。許多人將此作為鹵菜攤鹵菜加工禁止添加亞硝酸鹽的理由。但是仔細研究我們會發(fā)現(xiàn)，此公告針對的主體是餐飲服務(wù)單位，根據(jù)《中華人民共和國食品安全法實施條例》第六十二條規(guī)定，餐飲服務(wù)是指通過即時制作加工、商業(yè)銷售和服務(wù)性勞動等，向消費者提供食品和消費場所及設(shè)施的服務(wù)活動。根據(jù)此定義，餐飲服務(wù)單位一般需要有固定的場所，能夠現(xiàn)場提供桌椅，碗筷等設(shè)施，像餐館、酒店、小吃店、快餐店都屬于餐飲服務(wù)單位。根據(jù)《中華人民共和國食品安全法》等相關(guān)法律法規(guī)，餐飲服務(wù)單位需取得《餐飲服務(wù)許可證》后方可營業(yè)。而鹵菜攤一般具有流動性的特點，其也基本不提供桌椅供消費者現(xiàn)場消費，消費者一般是買過后就帶走，而且現(xiàn)實中鹵菜攤也無法辦理《餐飲許可證》，大多地方將其劃為小攤小販，歸城管管理。所以，此公告并不適用于具有流動性特點的鹵菜攤。

3.3.2 鹵菜攤鹵菜加工中添加亞硝酸鹽不屬于國務(wù)院有關(guān)部門公布的《食品中可能違法添加的非食用物質(zhì)名單》上的物質(zhì)

國家衛(wèi)計委公布的《食品中可能違法添加的非食用物質(zhì)和易濫用的食品添加劑名單》（第1-5批匯總）[1]，其將亞硝酸鹽列入《食品中可能濫用的食品添加劑品種名單》，明確了亞硝酸鹽是易濫用的食品添加劑，而不是食品中可能違法添加的非食用物質(zhì)，這也從側(cè)面說明了亞硝酸鹽是可以使用的。

3.3.3 鹵菜攤鹵菜加工中添加亞硝酸鹽不屬于國務(wù)院有關(guān)部門公告禁止使用的農(nóng)藥、獸藥以及其他有毒、有害物質(zhì)

中華人民共和國衛(wèi)生部、國家食品藥品監(jiān)督管理局2012年第10號公告中，禁止餐飲服務(wù)單位使用亞硝酸鹽，是因為食品添加劑亞硝酸鹽容易被濫用造成危害，而非因為亞硝酸鹽屬于有毒、有害物質(zhì)。因此亞硝酸鹽不屬于最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》第二十條第三款規(guī)定的“國務(wù)院有關(guān)部門公告禁止使用的農(nóng)藥、獸藥以及其他有毒、有害物質(zhì)”。

3.4 鹵菜攤鹵菜加工中添加亞硝酸鹽應(yīng)定性為生產(chǎn)、銷售不符合安全標準的食品罪

生產(chǎn)、銷售不符合安全標準的食品罪，是指生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標準的食品，足以造成嚴重食物中毒事故或者其他嚴重食物性疾患的行為?！蹲罡呷嗣穹ㄔ?、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》第八條規(guī)定，在食品加工、銷售、運輸、貯存等過程中，違反食品安全標準，超限量或者超范圍濫用食品添加劑，足以造成嚴重食物中毒事故或者其他嚴重食源性疾病的，依照刑法第一百四十三條的規(guī)定以生產(chǎn)、銷售不符合安全標準的食品罪定罪處罰。鹵菜攤鹵菜加工添加亞硝酸鹽導致他人中毒的原因是亞硝酸鹽超限量，符合《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》第八條的規(guī)定，因此，應(yīng)將其定為生產(chǎn)、銷售不符合安全標準的食品罪較妥。