楊　昕

西北政法大學(xué)，陜西　西安　710063

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論期貨公司獨立董事制度的建立

楊昕

西北政法大學(xué)，陜西西安710063

摘要：獨立董事制度起源于美國，后因其在公司治理過程中能夠發(fā)揮較大作用而被越來越多的企業(yè)所借鑒。上個世紀90年代，我國公司治理過程中長期存在內(nèi)部控制、一股獨大、監(jiān)事會形同虛設(shè)等問題，這些問題嚴重影響著我國期貨公司發(fā)展。為了有效解決這些問題，獨立董事制度被引入我國期貨公司，以期能夠有效改善我國期貨公司治理結(jié)構(gòu)。而獨立董事制度的設(shè)立對于完善期貨公司治理結(jié)構(gòu)、維護中小股東權(quán)益等方面具有極為重要的意義?；诖?，本文在對獨立董事制度相關(guān)概念進行梳理說明的基礎(chǔ)上，就對當(dāng)前我國期貨公司獨立董事制度建立過程中遇見的種種問題進行總結(jié)分析，最后就從進一步強化期貨公司獨立董事獨立性、進一步完善期貨公司獨立董事激勵機制、進一步完善期貨公司獨立董事責(zé)任機制、為期貨公司獨立董事制度建立營造良好法律環(huán)境等方面給出了一些期貨公司獨立董事制度建立建議，以期能夠為相關(guān)工作者提供參考。

關(guān)鍵詞：期貨公司；獨立董事制度；治理結(jié)構(gòu)

一、獨立董事制度概述

(一)獨立董事的內(nèi)涵

獨立董事這一名詞起源于美國，其存在由來已久。然而，即使在很多年之后，獨立董事的概念在不同國家地區(qū)間仍然未能得到較為權(quán)威的統(tǒng)一。獨立董事，也被稱作獨立非執(zhí)行董事或者外部獨立董事，指的是董事在公司中除了該董事身份之外不再有其他的身份或職位。董事不存在于公司的員工群體內(nèi)，更不是員工的朋友或者家人，也不是公司的供貨商、投資人、銷售商、或者理財顧問等，他們是獨立存在的，不會受到其他職位或人員的控制。在法學(xué)或者管理學(xué)中，都會對獨立董事進行對象性研究，在法律領(lǐng)域內(nèi)確定獨立董事的概念，必須將其區(qū)分與非執(zhí)行董事、外部董事等概念。在中國，不少專家將這三者的概念混為一談，這種觀點是極為疏漏與不科學(xué)的。雖然這三個董事的概念非常相似，但是在本質(zhì)上卻不盡相同，外部董事和其非執(zhí)行董事指的是自身現(xiàn)下為非公司雇員之董事①。

非獨立的外部董事除了任職于董事會以外，與公司的管理層間還存在利益關(guān)系或者親戚朋友、顧問、投資者、律師等人情關(guān)系，一般情況下人們會用“灰色董事”來稱呼外部董事。英國曾發(fā)行了《公司法》，該法并沒有對董事概念做出明確的界定，僅僅是進行了簡單的介紹。但是在實務(wù)領(lǐng)域，董事按照其職能可以分為非執(zhí)行和執(zhí)行董事。在任職董事的同時也是公司的全職員工，這一類董事是執(zhí)行董事。在任職董事的同時不是公司的全職員工，這一類董事是非執(zhí)行董事，他們的主要職務(wù)是準時參加公司會議，在公司進行業(yè)務(wù)的決策或控制時給出可行建議，督促高層工作。非執(zhí)行董事又可以分為獨立以及非獨立兩種，下文具體討論獨立的非執(zhí)行董事。

(二)期貨公司獨立董事制度構(gòu)建

中國獨立董事體制在十余年的建立與完善之后，目前已經(jīng)非?？捎^?；旧?，完善的獨立董事及其委員會已經(jīng)融入到各個期貨公司中，該舉措很大程度上優(yōu)化了董事會的制衡機制和構(gòu)造體系，提高了公司的決策和管理水準，另外也促進了公司治理工作的完善。除此之外，我們也能夠看出很多缺陷：第一，證監(jiān)會等相關(guān)機構(gòu)或部門在中國建立獨立董事制度的過程中，發(fā)揮著重要的引導(dǎo)作用，它促進了該制度在中國的強制性變遷。2013年，學(xué)者謝聯(lián)盛提出，中國在推進獨立董事制度的過程中，表現(xiàn)出了鮮明的以證監(jiān)會為中心的行政特征。第二，在建立中國獨立董事制度時，并沒有表現(xiàn)出相關(guān)法律規(guī)定的強制約束力。第三，2012年周廣生就已經(jīng)明確介紹了美國獨立董事的成熟性，與其對應(yīng)的相關(guān)法規(guī)也極為完備。然而，中國卻僅僅是將美國制度生硬地運用于國內(nèi)領(lǐng)域中，以求國內(nèi)董事制度結(jié)構(gòu)的完善，這種不科學(xué)的做法暴露了諸多不足。第四，盡管大部分相關(guān)期貨公司已根據(jù)法規(guī)對獨立董事制度進行了建立或完善，但這并不能從根本上處理董事會內(nèi)部的系列問題，獨立董事工作效率并不高。

二、期貨公司獨立董事制度建立中的問題

(一)期貨公司獨立董事任免機制不健全

1.獨立董事制度任職期限問題

針對獨立董事任職期限問題，《指導(dǎo)意見》中明確指出，獨立董事每屆任期與該期貨公司其他董事任期相同任期屆滿，連選可以連任，但是連任時間要在六年或六年以內(nèi)。該規(guī)定會直接導(dǎo)致獨立董事由于任期過長被同化，最終導(dǎo)致其喪失獨立性。因此，本文認為限制其任職期限很有必要。

2.獨立董事制度解聘程序問題

在獨立董事制度解聘程序上，《指導(dǎo)意見》指出：第一，獨立董事接連3次沒有出席公司召開的董事會議，可向股東大會提請撤換；第二，獨立董事出現(xiàn)了《指導(dǎo)意見》不得擔(dān)任獨立董事的情形，除此之外，不得無故被免職。根據(jù)該情況能夠得知，我國對獨立董事解聘程序詳細操作流程未作規(guī)定，如此，就很可能出現(xiàn)被無端解聘且沒有辦法應(yīng)對的情況。

(二)獨立董事來源結(jié)構(gòu)不合理

針對董事會中獨立董事占有的比例，2010年研究生武敏用隨機取樣的方式，抽取了627個A股期貨公司的數(shù)據(jù)進行統(tǒng)計，其中11個期貨公司中獨立董事所占比例在50%以上，11個期貨公司中獨立董事所占比例在33%以下，約占總體的1.8%。這表明獨立董事在公司的決策中并發(fā)揮不到主導(dǎo)功能，這一點不利于獨立董事監(jiān)管質(zhì)量以及獨立性能。

立足于獨立董事中成員結(jié)構(gòu)的角度分析，2012年期貨公司協(xié)會用問卷調(diào)查的方式對上海的期貨公司進行了數(shù)據(jù)收集，調(diào)查結(jié)果顯示任職的獨立董事有將近80%出于相關(guān)研究機構(gòu)或者高校，50%左右來自其他企業(yè)的高管、董事或監(jiān)事，將近47%的董事是來自會計或者律師事務(wù)所的專業(yè)人員，20%是出自已經(jīng)退休官員，10%的獨立董事來自銀行相關(guān)職工。根據(jù)實踐經(jīng)驗，經(jīng)驗豐富的會計專業(yè)人員是很多企業(yè)的聘用首選，50%以上的企業(yè)更傾向于聘用經(jīng)驗豐富的法律專業(yè)人員，另外超過60%的企業(yè)選擇聘用界內(nèi)專業(yè)人員。盡管獨立董事的人員大致為各界資深專家，但是根據(jù)武敏的調(diào)查可知中國期貨公司內(nèi)的獨立董事，有33%左右是教授級別，這些人的公司運作及其他實踐經(jīng)驗非常有限，而是將更多的注意力集中在理論的鉆研上，不能更有效靈活地應(yīng)對繁復(fù)的公司問題，工作效率較低；但是相關(guān)的專業(yè)人才如高級會計師、工程師、經(jīng)濟師所占比10%，且這些人有很少具備實戰(zhàn)經(jīng)驗②。

(三)期貨公司獨立董事激勵機制不合理

獨立董事對于期貨公司來說，是獨立的、外在的，現(xiàn)階段至關(guān)重要的問題是如何提高其對公司進行管理及監(jiān)察的質(zhì)量。我們在對獨立董事進行督促激勵時，可以從精神和物質(zhì)兩個方面著手。一般情況下，國外的普遍做法是會從資薪和名譽兩個層面進行鼓勵。獨立董事為了維護或提高自身名譽，會盡職盡責(zé)恪守本分，然而由于名譽一般僅與個人的優(yōu)良品質(zhì)和思想道德掛鉤，操作性有限，因此各個地區(qū)更傾向于選擇薪酬鼓勵的辦法③?！吨笇?dǎo)意見》中也提到了薪酬激勵，并做出了積極評價，提出獨立董事應(yīng)當(dāng)?shù)玫竭m當(dāng)?shù)某陝?，董事會對具體數(shù)額進行擬定后，由大股東做最終決定。然而現(xiàn)在，獨立董事在公司內(nèi)得到的薪酬結(jié)構(gòu)相對單薄，除了基本工資以外，很少有額外關(guān)于業(yè)績的補貼，另外風(fēng)險與收益的關(guān)聯(lián)，工作質(zhì)量的好壞都得不到很好的體現(xiàn)，固定工資模式發(fā)揮的激勵作用非常有限④。

(四)期貨公司獨立董事制度法律制度不配套

任何一種制度若想設(shè)立與實施都需要立法進行奠基，否則就算這一制度十分利于行業(yè)發(fā)展也無法很好地在行業(yè)中實施?，F(xiàn)有的法律法規(guī)以及政策規(guī)章中對獨立董事制度的規(guī)范主要集中于《公司法》、《期貨公司章程指引》、《期貨公司治理準則》、《上海證券交易所期貨公司治理指引》和《關(guān)于在期貨公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》。但在實踐中我們不難看出，即使有了眾多的法規(guī)規(guī)章進行規(guī)范，這一制度實際的功效仍然沒有很好地顯現(xiàn)出來。在這一制度實施的過程中，嚴格執(zhí)法與依法辦事的理念并沒有得到很好的落實。在我國，實施這一制度的政策性依據(jù)就是《指導(dǎo)意見》，但我們必須要看到這一指導(dǎo)意見存在的漏洞與不足。它規(guī)范的主體仍然僅僅局限在了獨立董事的產(chǎn)生與資格方面，其他方面則沒有進行很好的規(guī)范。并且這一《意見》主要是作為建議進行公布的，也就是說它缺乏法律的強制執(zhí)行力。而在《公司法》中針對這一制度的規(guī)定更是少之又少，針對這一制度關(guān)鍵性的選聘、權(quán)責(zé)機制以及約束辦法更是一片空白。由于法律上的缺失導(dǎo)致了在施行這一制度時權(quán)責(zé)無法進行合理的劃分。就算在實踐中實施了這一制度仍然面臨著合法權(quán)利得不到有效保障，或者出現(xiàn)問題無人負責(zé)的情況，這一系列現(xiàn)象的集中發(fā)生實際上與獨立董事制度的本意背道而馳。因此我國必須要加快針對獨立董事制度的立法進程，也只有法律法規(guī)的完善才能夠真正踐行這一制度。

三、期貨公司獨立董事制度建立對策

(一)進一步強化期貨公司獨立董事獨立性

1.優(yōu)化期貨公司獨立董事成員結(jié)構(gòu)

現(xiàn)在在學(xué)術(shù)界普遍認同獨立董事的比重與企業(yè)獨立性之間存在著正相關(guān)，獨立董事比重大、數(shù)量多的企業(yè)由于大股東在權(quán)利的行使方面受到了制衡和監(jiān)督因而難以發(fā)生濫用權(quán)力的行為，因此在決策時的安全性與運行的可行性方面就獲得了很好的保障。但是，也有學(xué)者指出，僅僅依靠獨立董事的數(shù)量和所占的比重判斷公司獨立性是會對董事會的管理運營造成損害的，并且也缺乏必要的科學(xué)依據(jù)。在綜合多方觀點之后，本文認為，在企業(yè)的實際監(jiān)管中必須要引入獨立董事制度，并且要保證獨立董事的數(shù)量和比重，但是在實際操作中各個企業(yè)不能僅注重獨立董事的數(shù)量，而要從大局出發(fā)，綜合看到企業(yè)發(fā)展過程中的其他因素以及發(fā)展需要，而獨立董事最終的數(shù)量和比重則需要綜合企業(yè)實際來確立。由于目前我國在獨立董事這一方面欠缺專業(yè)性的人才，在聘用和選擇方面更應(yīng)該嚴把關(guān)卡，確保公司的獨立董事能夠發(fā)揮其重要的作用。獨立董事必須要具有崇高的道德品質(zhì)和責(zé)任意識，在獨立董事的工作中必須要做到真正的依職權(quán)辦事，不能夠為了一己私利而損害公司的利益。同時由于對獨立董事專業(yè)性的要求，獨立董事必須同時具備良好的業(yè)務(wù)能力和專業(yè)知識。除此以外，獨立董事也應(yīng)該了解相關(guān)的政策法規(guī)，并以自己充沛的精力投入到這一崗位中去。

2.科學(xué)規(guī)范獨立董事任職時間

上文已經(jīng)介紹過獨立董事的任期長短是影響?yīng)毩⑿缘闹匾蛩?，在我國現(xiàn)行的《指導(dǎo)意見》中，對獨立董事的規(guī)定是每屆三到六年，可以連任。而在剛剛修訂的《公司法》中則規(guī)定董事每屆最長不得超過三年，董事也是可以連選連任的。由于現(xiàn)在獨立董事與其他公司董事之間在共同工作過一段時間后，同化的現(xiàn)象非常嚴重，這就直接導(dǎo)致獨立董事不獨立的情況時有發(fā)生。并且同一人在獨立董事的職位上長期工作會導(dǎo)致思維僵化，缺乏新的觀點和建議，所以獨立董事的任期絕對不能過長⑤。但是，我們也要看到，如果時間過短，就會出現(xiàn)獨立董事還沒有很好的熟悉公司業(yè)務(wù)就離開公司的情況。因此我們必須要把獨立董事的任職期限進行很好的規(guī)范，控制在比其他董事任職期限稍長的時間內(nèi)。還有一點就是獨立董事在離開其崗位以后在一段時間內(nèi)不能再擔(dān)任董事職務(wù)。綜合考慮，獨立董事的任期應(yīng)在現(xiàn)有基礎(chǔ)上進一步進行科學(xué)的規(guī)范。

3.優(yōu)化獨立董事解聘制度

為了更好地維護獨立董事的獨立性，必須要在法律中明確注明，不經(jīng)過正常程序不可以解聘獨立董事。并且關(guān)于獨立董事的解聘流程也需要加以規(guī)范，主要的內(nèi)容就是程序在何時啟動，程序的主要內(nèi)容和如何進行決策等。因為目前在我國獨立董事的選任是由股東大會決定的，因此在解聘時也應(yīng)該經(jīng)過股東大會的投票表決。同時我們應(yīng)該借鑒日本，賦予獨立董事發(fā)表意見的權(quán)利，以防止其他董事將獨立董事架空。同時，在操作中無故將獨立董事進行解聘的必須要有針對性地作出賠償。這樣不僅僅能夠很好地保護獨立董事的獨立性和合法權(quán)利，也能在制度上對其他董事進行規(guī)范，保障公司獨立董事制度的運行⑥。

(二)進一步完善期貨公司獨立董事激勵機制

在綜合本國實際并借鑒其他國家先進發(fā)展經(jīng)驗后，本文綜合出了關(guān)于獨立董事的薪酬及獎勵機制：對獨立董事應(yīng)該實行延期支付計劃的固定薪酬機制。原因主要有三點：一是出于獨立董事獨立性以及對獨立董事福利待遇和出差保障費用的考慮，由于獨立董事特殊的董事地位和經(jīng)常出差開會的工作現(xiàn)狀，實行固定薪酬是最為合理的。二是獨立董事的待遇主要是由公司規(guī)模，績效和獨立董事的年齡、職業(yè)綜合決定的，因此固定薪酬可以保證獨立董事與公司的總體工資水平相適應(yīng)。由于各個公司的發(fā)展規(guī)模與發(fā)展需要不同，因此對獨立董事的要求也是千差萬別，這就在根本上決定了獨立董事的工資待遇水平也存在差異，因此出于實際的考慮，獨立董事的待遇必須要與公司的發(fā)展相適應(yīng)。三是獨立董事的獎勵多數(shù)是股權(quán)獎勵，但是在實際中這些股權(quán)并不會直接給獨立董事而是在董事退休時或者退休一段時間之后將股權(quán)以現(xiàn)金或者股票形式給予獨立董事作為對獨立董事的獎勵。這樣獨立董事也會出于對自身利益的考慮，從而對公司更加盡心竭力。同時，由于股權(quán)的發(fā)放具有延后性，在公司的實際管理中也不會造成過多的支付負擔(dān)。綜合考慮下，實行延期支付計劃的固定薪酬機制是最符合我國現(xiàn)狀和公司發(fā)展的方式。它既可以幫助獨立董事維護其工作的獨立性并獲取勞動報酬，又可以幫助公司減少投入負擔(dān)，更為重要的是這一方式維護了公司中小股東的合法利益⑦。

(三)為期貨公司獨立董事制度建立并營造良好法律環(huán)境

獨立董事制度的順利實施必須要有政策法規(guī)的保駕護航，否則獨立董事就會成為紙上談兵，無法發(fā)揮其強大效力⑧。綜合獨立董事制度的發(fā)展需要和我國的實際國情，我們應(yīng)當(dāng)在完善相關(guān)的法律法規(guī)和制度方面著重注意以下幾點：一是在以后的關(guān)于獨立董事的立法內(nèi)容中必須要加入針對董事選聘制度和權(quán)利責(zé)任的規(guī)范內(nèi)容，同時要有針對性的對獨立董事的待遇、權(quán)利保障和獎勵機制進行明確規(guī)定。只有這樣才能夠為獨立董事的發(fā)展提供良好的法律環(huán)境和社會環(huán)境。二是相關(guān)的期貨交易所、證券公司等必須要在具體的業(yè)務(wù)章程中明確標注關(guān)于獨立董事的權(quán)責(zé)范圍，要有針對性細化分工，責(zé)任明確，也只有這樣才能夠保障獨立董事制度的平穩(wěn)健康運行⑨。

四、結(jié)語

我國公司治理過程中長期存在內(nèi)部控制、一股獨大、監(jiān)事會形同虛設(shè)等問題，這些問題嚴重影響著我國期貨公司發(fā)展。為了有效解決這些問題，獨立董事制度被引入我國期貨公司，以期能夠有效改善我國期貨公司治理結(jié)構(gòu)。而獨立董事制度的設(shè)立對于完善期貨公司治理結(jié)構(gòu)、維護中小股東權(quán)益等方面具有極為重要的意義?；诖耍疚囊元毩⒍轮贫鹊南嚓P(guān)概念為引導(dǎo)，在對獨立董事制度相關(guān)概念進行梳理說明的基礎(chǔ)上，就對當(dāng)前我國期貨公司獨立董事制度建立過程中遇見的種種問題進行總結(jié)分析，最后就從進一步強化期貨公司獨立董事獨立性、進一步彌補期貨公司獨立董事激勵機制、進一步完善期貨公司獨立董事責(zé)任機制、為期貨公司獨立董事制度建立并營造良好法律環(huán)境等方面給出了一些期貨公司獨立董事制度建立的相關(guān)建議。

[注釋]

①徐煒，雷志超.獨立董事比例與上市公司信息透明度關(guān)系的實證研究—以深市A股上市公司為例[J].商場現(xiàn)代化，2013(14)：74-76.

②趙迎春.獨立董事的職能定位[J].現(xiàn)代商業(yè)，2013：184-186.

③王若晨，王桔子.獨立董事現(xiàn)狀、困境及對策分析—以廣西上市公司為例[J].時代金融，2013(11)：236-237.

④郭婭娟.獨立董事有效行權(quán)的制度環(huán)境[J].湖北廣播電視大學(xué)學(xué)報，2013，33(1)：73-74.

⑤李彥霖.獨立董事制度激勵機制研究回顧與評述[J].財會通訊，2013(7)：68-71.

⑥尚兆燕.獨立董事法律責(zé)任的中國實踐[J].山西財經(jīng)大學(xué)學(xué)報，2010(3).

⑦王菲.獨立董事制度文獻綜述[J].法制與社會，2013(9).

⑧蘇杭.對我國獨立董事制度相關(guān)問題的思考及建議[J].企業(yè)導(dǎo)，2013(14).

⑨周婷.關(guān)于獨立董事制度中國化道路問題的研究[J].中國集體經(jīng)濟，2013(1)：116-117.

[參考文獻]

[1]徐煒，雷志超.獨立董事比例與上市公司信息透明度關(guān)系的實證研究—以深市A股上市公司為例[J].商場現(xiàn)代化，2013(14)：74-76.

[2]趙迎春.獨立董事的職能定位[J].現(xiàn)代商業(yè)，2013：184-186.

[3]王若晨，王桔子.獨立董事現(xiàn)狀、困境及對策分析—以廣西上市公司為例[J].時代金融，2013(11)：236-237.

[4]郭婭娟.獨立董事有效行權(quán)的制度環(huán)境[J].湖北廣播電視大學(xué)學(xué)報，2013，33(1)：73-74.

[5]李彥霖.獨立董事制度激勵機制研究回顧與評述[J].財會通訊，2013(7)：68-71.

[6]尚兆燕.獨立董事法律責(zé)任的中國實踐[J].山西財經(jīng)大學(xué)學(xué)報，2010(3).

[7]王菲.獨立董事制度文獻綜述[J].法制與社會，2013(9).

[8]蘇杭.對我國獨立董事制度相關(guān)問題的思考及建議[J].企業(yè)導(dǎo)，2013(14).

[9]周婷.關(guān)于獨立董事制度中國化道路問題的研究[J].中國集體經(jīng)濟，2013(1)：116-117.

作者簡介：楊昕(1991-)，女，漢族，西北政法大學(xué)，經(jīng)濟法學(xué)2014級碩士研究生。

中圖分類號：F832.5

文獻標識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)01-0046-03