陳玖雯

西南科技大學(xué)法學(xué)院，四川　綿陽　621000

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注冊資本認(rèn)繳制下對債權(quán)人保護(hù)的法經(jīng)濟(jì)學(xué)分析

陳玖雯

西南科技大學(xué)法學(xué)院，四川綿陽621000

摘要：新公司法明確了注冊資本認(rèn)繳登記制，減輕了創(chuàng)業(yè)者的籌資壓力，有利于激發(fā)市場活力。但是由于股東的部分風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給了本就處于弱勢地位的債權(quán)人，如何保護(hù)債權(quán)人的利益，成為不可回避的問題。本文擬用法經(jīng)濟(jì)學(xué)方法淺談注冊資本認(rèn)繳制下法律對債權(quán)人的保護(hù)情況。

關(guān)鍵詞：注冊資本認(rèn)繳制；債權(quán)人

一、注冊資本認(rèn)繳制的效益

各個(gè)企業(yè)的經(jīng)營方向不同，因而所需的運(yùn)營資本不同。有的公司以科技、服務(wù)立足，例如互聯(lián)網(wǎng)公司、科技型中小企業(yè)等，它們的資本需求量肯定要遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于以加工、制造為主的公司。對這類企業(yè)設(shè)置較高的注冊資本門檻，會造成資本閑置，資源浪費(fèi)。而對于那些本來就需要大量資本才能運(yùn)營的公司，最低注冊資本的規(guī)定似乎又顯得無足輕重。

根據(jù)科斯定理的推論，法律上應(yīng)該有兩種方法來解決資源的有效使用問題：第一，如果要設(shè)置企業(yè)成立門檻，就應(yīng)更加細(xì)化各類型企業(yè)不同的最低注冊資本。因?yàn)槊總€(gè)企業(yè)都有自己的臨界值，若制定超過其臨界值的注冊資本顯然是沒有效率的。但是并不是在極值點(diǎn)上的 資本投入就是最有效率的。由于企業(yè)出資與與運(yùn)作效率符合邊際效益遞減規(guī)律，所以企業(yè)有資金，但不會一次性全部投入，而會在以后運(yùn)作中隨時(shí)使資產(chǎn)與效率保持在邊際效益的最高處。

第一種方法是不太可行的。國家針對每種企業(yè)要分類、測算其最佳資本金耗費(fèi)太大、不太可能。

第二種方法就是減少交易成本。這里的交易成本要作一個(gè)廣義解釋，包括了注冊公司的費(fèi)用。通過規(guī)范的科斯和霍布斯定理可得知，合理的法律制度將節(jié)省交易費(fèi)用，減少達(dá)成私人協(xié)議的障礙，并使由于私人協(xié)議的失敗所導(dǎo)致的損害最小化，有利于改善資源配置。新公司法政府通過降低企業(yè)注冊費(fèi)用，可以起到潤滑交易，提高資源配置效率的作用，使產(chǎn)權(quán)在市場中得到分配，而不由政府規(guī)定，有利于形成寬松準(zhǔn)入、公平競爭的市場秩序。

二、注冊資本認(rèn)繳制對債權(quán)人利益的成本收益分析

新公司法注冊資本認(rèn)繳制改變了公司內(nèi)部股東和債權(quán)人風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的情況，總體說來此項(xiàng)制度更加傾向于保護(hù)股東的權(quán)利，加劇了債權(quán)人的弱勢地位。然而，注冊資本認(rèn)繳制對債權(quán)人帶來的并非只有負(fù)面影響，而是利弊皆存。

(一)注冊資本認(rèn)繳制下債權(quán)人的收益

第一，債權(quán)人可以進(jìn)行分散性投資，從而形成最優(yōu)投資決策。注冊資本認(rèn)繳制使過去那些有技術(shù)或有知識產(chǎn)權(quán)卻因籌資不順利而無法設(shè)立公司的人，能夠通過設(shè)定較少的注冊資本或延長出資期限的方式，成功設(shè)立公司。這類公司有很大的潛力，盡管伴隨著較大的風(fēng)險(xiǎn)，一旦商業(yè)冒險(xiǎn)投資成功，債權(quán)人可以享受較高且穩(wěn)定的利率匯報(bào)。這對于債權(quán)人來說，相當(dāng)于擴(kuò)大了其投資范圍，可以選擇合適的投資模式，分散風(fēng)險(xiǎn)，收益最大。

第二，在信息充分流通的市場，注冊資本認(rèn)繳制下產(chǎn)品或服務(wù)的市場價(jià)格在一定程度上反應(yīng)出公司的價(jià)值、信用、償債能力等信息，債權(quán)人可以選擇“用腳投票”。那些擁有一定的品牌價(jià)值、收到消費(fèi)者信賴的公司往往會受到公眾更多的關(guān)注，其自身也會更注重公司的建設(shè)，該出資的出資，該增資時(shí)增資。公司資本比起注冊資本實(shí)繳制時(shí)，更加具有動態(tài)性，資本如同血液一樣不斷流動，同時(shí)公司可以便捷地根據(jù)自身的健康狀況調(diào)整血液量，達(dá)到一個(gè)公司和社會的良性循環(huán)。通過參考市場價(jià)格，債權(quán)人可以“用腳投票”，轉(zhuǎn)讓那些不良的、不被大眾接受的公司債權(quán)。

(二)注冊資本認(rèn)繳制下債權(quán)人的成本

第一，其大大增加了債權(quán)人搜尋優(yōu)質(zhì)債務(wù)公司的成本。在注冊資本實(shí)繳制下，債權(quán)人對于投資風(fēng)險(xiǎn)的評估的重要依據(jù)就是公司注冊的資金多少。通常情況下，注冊資本大的公司風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力較強(qiáng)，債權(quán)比較有保障。債權(quán)人選擇投資目標(biāo)時(shí)注冊資本的查詢也方便快捷。但是在新公司法將注冊資本修訂成認(rèn)繳制后，資本充實(shí)原則收到了沖擊，現(xiàn)在任何人都可以設(shè)立注冊資本為幾個(gè)億甚至幾十個(gè)億的公司，而認(rèn)繳時(shí)間可能是幾十年甚至一百年。債權(quán)人若想對某家公司進(jìn)行投資或者交易，就必須花費(fèi)一定數(shù)量的金錢(直接成本)和時(shí)間、精力(機(jī)會成本)對該公司的真實(shí)資本注入等信用情況進(jìn)行核實(shí)，以期降低投資交易的風(fēng)險(xiǎn)。但是由于股東和債權(quán)人天然的信息不對稱，即股東可以查閱本公司的財(cái)務(wù)報(bào)告和交易協(xié)議等內(nèi)部資料，對公司的經(jīng)營進(jìn)行實(shí)時(shí)控制，但債權(quán)人是公司的外部人員，因而不能干涉公司內(nèi)部事務(wù)，因此只能在公司的公開信息中了解公司情況。在此情況下債權(quán)人要對公司真實(shí)資本進(jìn)行核實(shí)，那么結(jié)果就可能會出現(xiàn)偏差。由此可見，債權(quán)人對注冊認(rèn)繳制下的公司不能完全做到“注冊資本信賴”，交易出現(xiàn)了阻礙，這就會增加交易的成本。

第二，增加了債權(quán)人對公司的監(jiān)督成本。公司股東是否按時(shí)準(zhǔn)確的出資，直接影響公司的償債能力，為了保護(hù)自己的合法權(quán)利，在注冊資本認(rèn)繳制下債權(quán)人將花費(fèi)更多精力監(jiān)督股東出資情況。另外，有些公司注冊資本較低，即使出資完畢對債權(quán)人權(quán)益保護(hù)的價(jià)值也是微乎其微，債權(quán)人若對其投資，一定是看中了公司發(fā)展的潛力，相信其盈利能力。對于此類公司，債權(quán)人往往要與債務(wù)公司簽訂約束不當(dāng)商業(yè)行為的合同，花一定的監(jiān)督成本防止公司人格混同的情況，防止公司被股東掏空。然而這些限制合同帶來的影響也可能延誤商機(jī)，使得公司投資利潤率下降。

第三，增加了債權(quán)人的風(fēng)險(xiǎn)成本。債權(quán)人將資金先行轉(zhuǎn)移給了公司，而其又無權(quán)介入公司管理，債權(quán)人成為了弱者，其權(quán)利的實(shí)施相對消極，而缺乏積極的手段來保護(hù)自己的利益。誠然，《公司法司法解釋三》第13條規(guī)定了未完全出資股東的補(bǔ)充賠償責(zé)任，但是，債權(quán)人申請公司破產(chǎn)有個(gè)內(nèi)部條件是其資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力。公司可能存在雖然無法清償債權(quán)人的債務(wù)，但是還未到破產(chǎn)程度的情況。同時(shí)，一家公司破產(chǎn)所造成的社會成本非常高，因此不會輕易的破產(chǎn)解散。此時(shí)，公司盡管資本嚴(yán)重不足，但是股東的出資期限未到，視為其沒有出資義務(wù)，債權(quán)人不能要求股東提前出資，利益得不到充分的保護(hù)。即使公司依法解散清算，請求股東一次性補(bǔ)足其認(rèn)繳的出資，但股東可能資產(chǎn)不足，導(dǎo)致債權(quán)人利益受損。

三、注冊資本認(rèn)繳制下債權(quán)人保護(hù)制度的分析

(一)刺穿公司面紗

當(dāng)股東違背了誠實(shí)守信的原則，將公司財(cái)產(chǎn)挪為己用，卻將公司的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁于債權(quán)人時(shí)，出于保護(hù)債權(quán)人利益的要求，法院將適用刺穿公司面紗的規(guī)則。

首先，刺穿公司面紗規(guī)則能夠給債權(quán)人帶來的直接效益，就是通過執(zhí)行股東的個(gè)人財(cái)產(chǎn)獲得利益救濟(jì)，保障了債權(quán)人的權(quán)利。刺穿公司面紗規(guī)則也帶來了對社會的間接效益。通過司法實(shí)現(xiàn)了公平正義，提升了法律的權(quán)威性、司法的公信力。債權(quán)人利益得到保障，將提升人們對市場的信心，鼓勵更多人投資公司，從而促進(jìn)經(jīng)濟(jì)效率，有利于社會發(fā)展。

但是，刺穿公司面紗規(guī)則同樣也存在成本。此規(guī)則是破除了公司最基本的特征——有限責(zé)任，因此其適用必須慎之又慎，一旦適用錯誤，不僅股東利益受損，而且將沉重打擊股東和公司的信心。資金的運(yùn)作屬于公司內(nèi)部行為，其復(fù)雜情況使得法官對此規(guī)則的適用并不得心應(yīng)手，需要大量的調(diào)查，這造成了社會成本。在司法不成熟的地方，適用刺穿公司面紗規(guī)則也提供給法官權(quán)力尋租的機(jī)會。如此反而會徒增債權(quán)人尋求救濟(jì)的成本、降低司法公信力。

我國《公司法》第二十條對刺穿公司面紗只做了原則性的規(guī)定，具體的適用條件和判斷標(biāo)準(zhǔn)不明確，而債權(quán)人若通過該條保護(hù)自己的權(quán)益，則要承擔(dān)舉證責(zé)任，加劇了其弱勢地位。同時(shí)，在新的資本認(rèn)繳制下，原本“資本顯著不足”作為刺穿公司面紗規(guī)則適用的慣例條件不再合適，因此，該規(guī)定的適用性不強(qiáng)。立法機(jī)關(guān)除了應(yīng)當(dāng)對此原則在新的條件下的適用作出更加具體的規(guī)定之外，還應(yīng)配合完善刑事方面法律，對于虛假出資、抽逃出資等涉及刑事犯罪的行為，要作出調(diào)整銜接，互相配合，共同改善出資環(huán)境、市場風(fēng)氣。

(二)公司信息披露制度

公司信息披露制度內(nèi)含高度的經(jīng)濟(jì)理性，是有效降低成本和風(fēng)險(xiǎn)、提高效率的強(qiáng)有力的制度。從宏觀上看，它有利于政府及時(shí)了解國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展動態(tài)，節(jié)約了調(diào)查成本；從微觀上看，它有利于信息流通、公平競爭的高效市場的建成，降低企業(yè)搜集市場信息的成本，同時(shí)減少投資者尋找合適的投資對象的信息搜尋成本和時(shí)間成本。這一制度減少不確定性的因素，強(qiáng)有力地保障了債權(quán)人的利益。

新公司法將企業(yè)年度檢驗(yàn)制度改為了企業(yè)年度報(bào)告公示制度，公司要將年度經(jīng)營情況及資產(chǎn)情況主動報(bào)送至工商部門，年報(bào)的內(nèi)容工商部門事先也不進(jìn)行審查，這意味著中國正從強(qiáng)制信息披露制度漸漸走向自愿信息披露制度。公司年度報(bào)告、懲罰情況等都會在市場主體信用信息公示系統(tǒng)中得到公示，也即加強(qiáng)了對公司的社會監(jiān)督。這個(gè)制度一方面減少了政府監(jiān)管的費(fèi)用，另一方面，網(wǎng)上公示減少了公司信息披露的成本以及社會公眾查詢信息的成本，有利于信息流通。不過這一制度也存在弊端，就是由于公司試圖繞開法律所發(fā)生的成本即回避成本的降低，增加了虛假信息的動機(jī)，我國應(yīng)該注重公司信息披露制度的完善，推進(jìn)社會誠信建設(shè)，根據(jù)實(shí)際情況不斷修正和完善法律規(guī)則。

工商行政管理部門應(yīng)當(dāng)建立完善的市場主體信用信息公示系統(tǒng)，督促各個(gè)公司持續(xù)不間斷的主動披露其資金變動、經(jīng)營結(jié)構(gòu)等信息。為了保障信息的真實(shí)、準(zhǔn)確、及時(shí)，工商行政管理部門要定期檢查或抽查公司信息披露的情況，并進(jìn)行公示，建立失信公司的“黑名單”，保證人人都能便捷地通過信用信息公示系統(tǒng)查詢到每家公司的信息。為了鼓勵公司及時(shí)主動公示更多信息，政府也可以建立“白名單”，對選擇自主公示的公司予以獎勵，能夠進(jìn)入白名單代表該公司具備較高的資信能力，在市場競爭中往往會得到公眾的青睞，從而使公司公示的態(tài)度由被動向主動轉(zhuǎn)變。

(三)債權(quán)人代位權(quán)

根據(jù)《合同法》第七十三條的規(guī)定，債權(quán)人可以通過訴訟的途徑代位行使債務(wù)人的債權(quán)。行使代位權(quán)后，公司增加了責(zé)任財(cái)產(chǎn)，提升了其償債的能力，起到了保護(hù)債權(quán)人權(quán)利的作用。同時(shí)，法律明確規(guī)定了債權(quán)人行使該項(xiàng)權(quán)利的必要費(fèi)用由債務(wù)人承擔(dān)，債權(quán)人似乎不用出錢，就能使債務(wù)人的償債能力增強(qiáng)。但是，“羊毛出在羊身上”，這筆費(fèi)用由債務(wù)人埋單后，債務(wù)人財(cái)產(chǎn)縮水，最終受損的依然是債權(quán)人。另外，能夠提起代位權(quán)訴訟的條件十分嚴(yán)苛，債權(quán)人要花一定的成本才能了解到債務(wù)公司的債權(quán)信息，訴訟的時(shí)間成本、花費(fèi)的精力也不容小覷，而最終的結(jié)果卻是所有的債權(quán)人同等受償?；凇按畋丬嚒钡男睦恚瑐鶛?quán)人都希望別的債權(quán)人提代位之訴，自己便能坐享結(jié)果。因此對于此項(xiàng)權(quán)利的行使債權(quán)人是消極的心態(tài)。

從社會經(jīng)濟(jì)角度來看，以日本、臺灣為代表的國家和地區(qū)的相關(guān)民法規(guī)定，即允許債權(quán)人以徑行方式行使代位權(quán)，似乎更有效率。債權(quán)人代位權(quán)畢竟沒有改變?nèi)降臋?quán)利義務(wù)內(nèi)容，只是給付對象的改變，直接行使代位權(quán)，能減少訴訟費(fèi)用，在實(shí)際生活中也更加便于操作。

[參考文獻(xiàn)]

[1]趙旭東.資本制度變革下的資本法律責(zé)任——公司法修改的理性解讀[J].法學(xué)研究，2014，5：18-31.

作者簡介：陳玖雯(1992-)，江蘇人，西南科技大學(xué)法學(xué)院經(jīng)濟(jì)法專業(yè)研究生在讀。

中圖分類號：D922.291.91

文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

文章編號：2095-4379-(2016)01-0116-02