李承榮

（西南民族大學(xué)法學(xué)院，四川 成都　610041）

貴州水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法研究

李承榮

（西南民族大學(xué)法學(xué)院，四川 成都610041）

貴州水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法是水西彝族人民在長(zhǎng)期的社會(huì)生產(chǎn)生活實(shí)踐中逐漸形成的，是調(diào)整水西彝族財(cái)產(chǎn)關(guān)系的一種社會(huì)規(guī)范。貴州水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法的內(nèi)容十分豐富且獨(dú)具特色，雖然在內(nèi)容和適用上存在一些不足，但仍存續(xù)并發(fā)揮著重要作用。

水西彝族；財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法；內(nèi)容；特點(diǎn)；合理性

在漫長(zhǎng)的社會(huì)生產(chǎn)生活中，貴州水西彝族為規(guī)范本民族的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，共同約定一定的有關(guān)財(cái)產(chǎn)關(guān)系的行為準(zhǔn)則且共同遵守，對(duì)違反者給予一定的懲罰，形成了具有自身特色的水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法。貴州水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法與我國財(cái)產(chǎn)法律制度有良好互動(dòng)、并存公用的功能，對(duì)水西彝族地區(qū)的社會(huì)穩(wěn)定和多民族國家的鞏固發(fā)展，具有十分重要的意義。然而對(duì)于上述問題，中國學(xué)界主要在“傳統(tǒng)道德規(guī)范”和“傳統(tǒng)習(xí)俗”等方面進(jìn)行探討，目前尚未對(duì)水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法進(jìn)行專門的、系統(tǒng)的研究。

筆者在實(shí)地調(diào)查水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法的基礎(chǔ)上，充分吸納前人相關(guān)研究成果，對(duì)貴州水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法的主要內(nèi)容和特征進(jìn)行了歸納和總結(jié)，并對(duì)其存在的問題和自身存續(xù)的合理性進(jìn)行了分析。期望通過對(duì)貴州水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法的探討研究，引起社會(huì)對(duì)水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法的重視，從而進(jìn)一步弘揚(yáng)水西彝族文化。

一、水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法的主要內(nèi)容

（一）物權(quán)的占有

1.個(gè)體私有

王澤鑒教授認(rèn)為私有財(cái)產(chǎn)制度是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的基礎(chǔ)。[1]111貴州水西彝族的個(gè)體私有財(cái)產(chǎn)，主要有土地、房屋、牲畜、生產(chǎn)工具、林木、生活用品等。新中國建立前，水西彝族的主要生產(chǎn)資料是土地，處于統(tǒng)治地位的土目占有絕大部分土地，地主和富農(nóng)也占有一部分土地，少數(shù)中農(nóng)占有極其有限的土地，貧農(nóng)和雇農(nóng)根本沒有土地。土目和地主不僅占有大量土地，還占有大面積的森林、牧場(chǎng)、荒山、荒地以及大量的牲畜和生產(chǎn)工具。如百里杜鵑風(fēng)景名勝區(qū)管理委員會(huì)金坡鄉(xiāng)石板地區(qū)的安殿武、安殿華、安明玉三戶黑彝土目，就占有大量土地和生產(chǎn)資料，其中，安殿武占有的土地最多，涉及附近各縣。[2]

2.家族共同所有

首先，貴州水西彝族家族祠堂是最具代表性的家族財(cái)產(chǎn)，并以百管委普底鄉(xiāng)黃家銀黃氏家族祠堂和仁和鄉(xiāng)李承烈李氏家族祠堂為典型代表。黃氏祠堂占地約3畝，位于普底鄉(xiāng)跑馬村跑馬組。李氏祠堂占地約2畝，位于仁和鄉(xiāng)仁和村雙寨組。彝文文獻(xiàn)《蘇巨黎咪》中“清潔的祖祠，為祖宗修建”、“布置列祖列宗神位，頂敬自家的祖宗，供奉自家的祖宗”[3]，這一彝文文獻(xiàn)對(duì)貴州水西彝族重視修建祠堂，重視祭祀活動(dòng)的記載，充分證明了貴州水西彝族家族有“祠堂”的事實(shí)。

其次，祠上山也是貴州水西彝族家族共有財(cái)產(chǎn)。據(jù)筆者調(diào)查，并有關(guān)資料透露，李承烈李氏家族有祠上山面積約40畝，位于仁和鄉(xiāng)仁和村雙寨組；黃家銀黃氏家族的祠上山面積約600畝，位于普底鄉(xiāng)永豐村箐腳組。

其三，貴州水西彝族家族共有財(cái)產(chǎn)中，祠上土（田）也很有代表性。黃家銀黃氏家族有祠上土（田）位于普底鄉(xiāng)永豐村，但總面積已無從稽考。據(jù)說，該祠上土（田）出租后，每年收取“租花”（即租金）約80石白米（每石約650斤）。所收“租花”稱為祠上款，主要用于黃氏家族公祭活動(dòng)、修家譜、給祖墳立碑、資助家族中貧窮的讀書人和無子女的老年人等。李承烈李氏家族祠上土（田）有約100畝，位于仁和鄉(xiāng)仁和村和春坪村，所收“租花”，主要用于李氏家族每逢農(nóng)歷2月15日和8月15日進(jìn)行公祭活動(dòng)。

3.公共占有

貴州水西彝族的公有財(cái)產(chǎn)，主要是公有牧場(chǎng)、公有山林和公有荒山。黔西縣鐵石鄉(xiāng)青杠壩村光明二組和光明三組都是彝族聚居村寨，其中，光明二組的公有財(cái)產(chǎn)主要有石筍草場(chǎng)、刺竹林林地、羊吊巖灌木林、獨(dú)木橋灌木林、奓口巖林地、墳山③灌木林、青杠林林地等，光明三組的公有財(cái)產(chǎn)有三叉溝灌木林、梯子巖灌木林等。

（二）物權(quán)的變動(dòng)

1.財(cái)產(chǎn)買賣

買賣是財(cái)產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移中最常見的一種形式。[4]130貴州水西彝族的財(cái)產(chǎn)買賣究竟源于何時(shí)，已經(jīng)無法考證。根據(jù)明嘉靖三十九年（1560年）的貴州《宣慰巖石刻》記載，明嘉靖年間貴州水西彝族地區(qū)的織金就已存在土地買賣，且已經(jīng)出現(xiàn)用彝文書寫的土地買賣契約文書。貴州水西彝族進(jìn)行土地買賣時(shí)，常常要請(qǐng)“圓中人”（即中證人）參與協(xié)調(diào)，書寫契約，并簽名畫押，賣主須將地契交給買主。買賣成交后，買者要備酒席招待賣主與“圓中人”，有的還要給“圓中人”少量費(fèi)用。

貴州水西彝族買賣土地的傳統(tǒng)習(xí)慣是“先里后外”，即買賣土地時(shí)，家族有買地的優(yōu)先權(quán)。若大姓人家中有人要賣地，賣主必須先告知其家族成員，先向本族之各戶征求意見，若有人欲買則只能優(yōu)先賣給本族之人。如果本族中無人購買，才可以將土地賣給外族人。貴州水西彝族這種買賣土地的傳統(tǒng)習(xí)慣，成為水西彝族地主發(fā)家致富的重要方式和手段，其常常借此逼迫同姓貧雇農(nóng)把土地低價(jià)出賣給自己。

2.財(cái)產(chǎn)贈(zèng)與

財(cái)產(chǎn)的贈(zèng)與，一般是因絕嗣或者其他原因而贈(zèng)送給房族或已婚的女兒一定的財(cái)產(chǎn)。[4]134貴州水西彝族較為常見的財(cái)產(chǎn)贈(zèng)與是贈(zèng)給女兒“姑娘田（地）”，但這類田地，數(shù)量非常有限。女兒出嫁時(shí)，可以把“姑娘田（地）”帶走，但一般不能作為女兒夫家的財(cái)產(chǎn)，只有女兒本人才有權(quán)占有，并且只有女兒在世時(shí)，才有使用和占有“姑娘田（地）”的權(quán)利，若女兒亡故，娘家有權(quán)收回該田地。

若某人舉家長(zhǎng)期外出，一般情況下將其享有所有權(quán)的房屋送給房族或至親居住，不用交租。也可贈(zèng)送比較重要的財(cái)產(chǎn)，但需經(jīng)過特別的程序，如要受贈(zèng)人設(shè)酒席款待贈(zèng)與人，且發(fā)誓永不反悔，才能實(shí)現(xiàn)所有權(quán)的移轉(zhuǎn)。這種儀式有利于維護(hù)財(cái)產(chǎn)的占有秩序，具有積極意義。

3.財(cái)產(chǎn)繼承

財(cái)產(chǎn)繼承，也是導(dǎo)致財(cái)產(chǎn)所有權(quán)發(fā)生變動(dòng)的因素之一。貴州水西彝族家庭財(cái)產(chǎn)繼承的傳統(tǒng)習(xí)慣有父系繼承原則、男性繼承原則、長(zhǎng)子優(yōu)先繼承原則和幼子優(yōu)先繼承原則等。[5]

父系繼承是指被繼承人的遺產(chǎn)只能由以父親為血緣紐帶的宗親或者族親來繼承，母系親屬?zèng)]有繼承權(quán)。貴州水西彝族的父系繼承原則主要表現(xiàn)在：外甥無權(quán)繼承舅舅的遺產(chǎn)；姨侄無權(quán)繼承姨母的遺產(chǎn)；寡婦若改嫁無權(quán)繼承亡夫遺產(chǎn)，若不改嫁可以繼承亡夫遺產(chǎn)；寡婦改嫁時(shí)帶在身邊撫育的幼女，若長(zhǎng)大后送回亡夫家族，其可繼承寡婦亡夫的遺產(chǎn)，否則喪失繼承權(quán)。

從進(jìn)入階級(jí)社會(huì)開始，貴州水西彝族社會(huì)都是以男子為中心，男子既主持宗族祭祀，又支配家庭關(guān)系，是最重要的繼承人，對(duì)父母的財(cái)產(chǎn)享有當(dāng)然的繼承權(quán)。男性繼承原則主要表現(xiàn)在：首先，兒子有權(quán)繼承父母的房產(chǎn)、土地和牲畜等遺產(chǎn)，女兒無權(quán)繼承，尤其是不能繼承父母的不動(dòng)產(chǎn)，但可繼承母親的衣物、首飾和陪嫁等財(cái)物。其次，夫婦若抱養(yǎng)他姓兒子作養(yǎng)子，該養(yǎng)子享有一半繼承權(quán)；婦女帶著兒子改嫁的，該繼子對(duì)繼父的財(cái)產(chǎn)沒有繼承權(quán)。這就是彝族諺語所說的“抱養(yǎng)兒得一半，隨娘兒光眼看”。但是，若夫婦招夫方親兄弟之子作為養(yǎng)子，則該養(yǎng)子享有完整的繼承權(quán)。第三，夫婦無子而招贅的上門女婿被稱為“半個(gè)兒子”，享有繼承妻方全部或大部分財(cái)產(chǎn)的權(quán)利，其繼承財(cái)產(chǎn)的多少由妻方父母與本家族老人協(xié)商決定，妻方伯、叔或堂兄弟繼承剩余部分。贅婿繼承岳父的財(cái)產(chǎn)，必須給岳父母養(yǎng)老送終。

赫章縣彝族實(shí)行“長(zhǎng)子繼承優(yōu)先”原則，是因?yàn)殚L(zhǎng)子曾協(xié)助父母管理家務(wù)，輔助父母撫育年幼弟妹，在繼承時(shí)應(yīng)該優(yōu)先繼承，在分家時(shí)要另分“長(zhǎng)子田”作為酬勞。因此，赫章縣彝族通常把好房、好地和好牲畜分給長(zhǎng)子，父母留適當(dāng)養(yǎng)老地后，其他兄弟均分剩余部分財(cái)產(chǎn)，女兒無房產(chǎn)和土地的繼承權(quán)。黔西縣彝族實(shí)行諸子均分與幼子繼承相結(jié)合的原則。根據(jù)黔西彝族“樹大分杈，兒大分家”習(xí)俗，除小兒子外，男子長(zhǎng)大娶妻后一般自立門戶。另外，由于與父母共同生活的一般是幺兒，因此繼承時(shí)，幺兒可多分得父母生前的住房、宅旁土地及家具。

（三）有關(guān)用益物權(quán)的習(xí)慣法

貴州水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法中并不存在現(xiàn)代意義上的用益物權(quán)的系統(tǒng)規(guī)定，但在當(dāng)時(shí)的社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活中卻發(fā)揮著重要作用。

1.租佃權(quán)

（1）土地出租

貴州水西彝族的地租形式主要有勞役地租、實(shí)物代役地租和實(shí)物地租等。

第一，勞役地租。勞役地租既不是用實(shí)物支付，也不是用貨幣支付，而是用勞動(dòng)力支付，是一種最簡(jiǎn)單最原始的地租形態(tài)。[6]畢節(jié)市彝文翻譯中心收集的簽訂于清乾隆三十五年（1770年）的田契，是一份關(guān)于勞役地租的田契。證明土目與佃戶的土地租賃關(guān)系在清初就已經(jīng)存在。①

第二，實(shí)物代役地租。實(shí)物代役地租是以剩余勞動(dòng)所創(chuàng)造的勞動(dòng)產(chǎn)品來代替勞役的地租形式，但是它并不是嚴(yán)格按照土地豐度和土地面積來征收實(shí)物地租，而是由勞役地租向?qū)嵨锏刈膺^渡的中間形態(tài)，特點(diǎn)是以實(shí)物代替服勞役。畢節(jié)市彝文翻譯中心收集的簽訂于清嘉慶十九年（1814年）的一份田契，記載“每年應(yīng)上稻谷三大斗，毛稗五大升，應(yīng)上豬租三錢”既規(guī)定“門戶租”（納糧），又規(guī)定“門戶豬”（納豬），說明在比勞役地租稍晚的清朝時(shí)期，實(shí)物代役地租已經(jīng)占有一定比例。

第三，實(shí)物地租。實(shí)物地租是封建地主經(jīng)濟(jì)時(shí)期水西彝族社會(huì)的主要地租形式，是依據(jù)土地豐度和面積，以交糧為主要形式的地租，主要產(chǎn)生在“改土歸流”以后的清朝時(shí)期。新中國建立前，水西彝族的土地出租主要采用實(shí)物地租的形式，同等級(jí)或不同等級(jí)間均可發(fā)生租佃關(guān)系。畢節(jié)市彝文翻譯中心收集的簽訂于清乾隆三十年（1765年）的一份彝文田契記載的“六大升谷租，另外的租子四大斗”就是實(shí)物地租的實(shí)例。

（2）牲畜出租

牲畜出租主要是出租母牛、母馬、母豬等，黔西縣彝族又稱為“討牲口喂”或“安牲口喂”。租喂母?；蚰格R的方法：母?；蚰格R歸原主人所有，母牛或母馬所生的第一個(gè)崽為租喂人所有，第二個(gè)崽為原主人所有，租喂者將小牛犢或者小馬駒養(yǎng)大后連同母牛或母馬一起送還原主人。租喂者在飼養(yǎng)期間有一定的使用權(quán)，可用母牛耕種，用母馬馱物等，糞歸租喂者。

2.典權(quán)

典權(quán)是中國特有的制度，目的是避免出賣家產(chǎn)，兼顧出典人籌集資金及承典人使用收益，社會(huì)功能十分重要。[1]343明嘉靖貴州《宣慰巖刻》記載織金一帶出現(xiàn)了“當(dāng)?shù)亍雹?，證明水西彝族的土地典當(dāng)現(xiàn)象在明清時(shí)期就普遍出現(xiàn)。水西彝族的典當(dāng)多以土地為出典物，典當(dāng)要請(qǐng)中證人，中證人一般為典當(dāng)雙方的房族。典當(dāng)達(dá)成協(xié)議后，書寫“當(dāng)約”由中證人作證。典當(dāng)土地時(shí)，出典人將土地“地契”交給承典人，承典人取得典當(dāng)期間的使用權(quán)，直到典當(dāng)期滿后由出典人贖回，所有權(quán)仍為出典人所有。典價(jià)比地價(jià)低，一般為地價(jià)的1/2，最高不超過地價(jià)的4/5。

典當(dāng)時(shí)，享有優(yōu)先典當(dāng)權(quán)的是親房和家族，只有親房不需要、無親房或親房所出的典價(jià)比外人低時(shí)，才能典給外族或外寨人。土地典當(dāng)?shù)钠谙抻呻p方協(xié)定，一般為三年，故水西彝族有“一當(dāng)有三季”之諺。典當(dāng)?shù)狡诤螅绣X就贖，無“死當(dāng)”期限，十年八年均可。典當(dāng)期滿后，若出典人不能贖回土地，土地使用權(quán)仍歸承典人，若出典人長(zhǎng)期不能贖回土地，就只有作價(jià)抵債出賣。

（四）有關(guān)擔(dān)保物權(quán)的習(xí)慣法

貴州水西彝族地區(qū)的擔(dān)保物權(quán)主要體現(xiàn)在抵押權(quán)方面。抵押擔(dān)保普遍出現(xiàn)在水西彝區(qū)的借貸關(guān)系中。當(dāng)借貸的貨幣或?qū)嵨飻?shù)額較大時(shí)，為保證借出的金錢或物品能按時(shí)收回，地主、富農(nóng)等債權(quán)人要求債務(wù)人以土地、房屋或牲畜等其他財(cái)產(chǎn)抵押，并在借據(jù)上寫明用某種物品作抵押。土地抵押和借貸關(guān)系聯(lián)系密切，通常情況下，只要借款較多都要用土地作抵押。若債務(wù)到期不能清償，債權(quán)人可逼迫債務(wù)人用抵押的財(cái)產(chǎn)折價(jià)抵債，從而取得抵押物所有權(quán)。

二、水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法的特征

（一）民族性

貴州水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法隨同水西彝族社會(huì)的產(chǎn)生、發(fā)展而不斷出現(xiàn)和發(fā)展，是水西彝族人民特有心理和意識(shí)的反映，體現(xiàn)和反映水西彝族的根本利益，對(duì)水西彝族的熏陶和影響很大。因此，水西彝族對(duì)水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法比較認(rèn)同并有親切感，且樂意接受和遵守。

貴州水西彝區(qū)特定沃土孕育的水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法，緊緊圍繞水西彝族的生產(chǎn)生活并發(fā)生作用，在長(zhǎng)期的歷史積淀中,水西彝族獨(dú)特的人生觀、世界觀逐漸形成，創(chuàng)造了國家成文法所沒有的“絕業(yè)繼承”等法律術(shù)語，深深打上了水西彝族的烙印。另外，祠上土、祠上田、祠上山等財(cái)產(chǎn)習(xí)慣制度，無不體現(xiàn)了貴州水西彝族特有的財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法觀念。

（二）民主性

貴州水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法承繼于原始風(fēng)俗習(xí)慣，是水西彝族在漫長(zhǎng)的社會(huì)生活及交往中共同認(rèn)可和遵守的社會(huì)行為準(zhǔn)則，以維護(hù)水西彝族成員整體的社會(huì)秩序?yàn)槟康?，其產(chǎn)生和存在的方式?jīng)Q定了其必然具有民主性。水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法的制定和修改必須有全體水西彝族參與和一致通過，或者由水西彝族首領(lǐng)和主要成員共同協(xié)商討論，提出初步條款，但仍必須經(jīng)全體彝族成員一致通過才能形成。

所有水西彝族成員，都同等受水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法的保護(hù)且必須遵守水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法。因此，水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法的施行總體上體現(xiàn)了人人平等的原則。處理、處罰違反財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法的行為時(shí)，通常由全體彝族成員一致決定處罰方式，其體現(xiàn)的民主色彩也十分濃厚。在財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法的執(zhí)行和實(shí)施上，各家支不分首領(lǐng)和家支成員，一律平等地遵守水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法。

（三）地域性

貴州水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法作為水西彝族文化的重要組成部分，自然要受其地域條件的影響。水西地域遼闊，地理環(huán)境相對(duì)封閉，又被山體阻隔和河流分割，與國家有關(guān)財(cái)產(chǎn)的成文法相比，水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法沒有普遍統(tǒng)一適用的法律效力，其來自水西彝族社會(huì)，只對(duì)水西彝族有效和起作用。如水西彝族實(shí)行獨(dú)具特色的“則溪制度”[7]，形成十三個(gè)大行政區(qū)，統(tǒng)稱十三則溪，十三個(gè)區(qū)域的財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法皆有差別。這就是彝族諺語所謂的“十里不同風(fēng)，百里不同俗”。水西彝族“大雜居、小聚居”的特點(diǎn)，必然導(dǎo)致不同區(qū)域的財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法具有各自的差異。

（四）內(nèi)在性

貴州水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法是水西彝族在長(zhǎng)期、反復(fù)的社會(huì)博弈中產(chǎn)生的行為規(guī)范，來自水西彝族社會(huì)的生產(chǎn)生活，具有高度的內(nèi)在性。水西彝族家支的政治、司法等職能的形成，并非人為設(shè)計(jì)的，而是在水西彝族社會(huì)生產(chǎn)生活中自發(fā)形成的。水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法的實(shí)施，一方面需要有家族家支組織的外在強(qiáng)制力作保障；另一方面，依靠家族家支成員對(duì)該行為規(guī)范的普遍認(rèn)同，靠的是水西彝族的良心與情感的心理認(rèn)可和價(jià)值利益取向的同一性以及社會(huì)輿論。水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法的實(shí)施主體是以父系血緣為紐帶的家族家支組織，這對(duì)水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法的實(shí)施，作用及其重要。水西彝族的家支觀念很濃，若被開除家支，對(duì)水西彝族來說，處罰是非常嚴(yán)重的，不僅不再受到家支的保護(hù)和經(jīng)濟(jì)上的幫助，而且還會(huì)遭到歧視。

（五）強(qiáng)制性

貴州水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法，作為一種規(guī)范水西彝族日常行為和社會(huì)關(guān)系的社會(huì)規(guī)范，其必然具有一定的強(qiáng)制性。與國家成文法相比，水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法全面、具體、直接地規(guī)范水西彝族的生產(chǎn)生活與社會(huì)交往，其強(qiáng)制性顯得更加明顯、直接和有效。從維護(hù)和規(guī)范水西彝族社會(huì)財(cái)產(chǎn)關(guān)系出發(fā)，水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法規(guī)定了比較系統(tǒng)、具體的違反水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法的制裁方式，首先表現(xiàn)為在社會(huì)日常生活和社會(huì)交往上對(duì)違反水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法的人實(shí)行某種程度的孤立。每個(gè)成員都有權(quán)利對(duì)違反水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法者進(jìn)行批評(píng)、教育和譴責(zé)，并在社會(huì)生活中對(duì)其予以區(qū)別對(duì)待和給予一定的限制，其恢復(fù)正常社會(huì)生活必需的一種強(qiáng)制處罰就是置辦酒席賠罪。

三、水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法存在的不足

（一）水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法內(nèi)容上的不足

新中國建立前，貴州水西彝族地區(qū)的經(jīng)濟(jì)特征是大土地所有制，決定了水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法內(nèi)容的特殊性，也決定了水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法與國家成文法相比，內(nèi)容存在許多不足。如在繼承方面，水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法的“長(zhǎng)子優(yōu)先繼承制，幼子優(yōu)先繼承制，兒子優(yōu)先繼承，女兒無繼承權(quán)”等規(guī)定，沒有體現(xiàn)“男女平等”的原則。特別是水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法規(guī)定彝族社會(huì)財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的主體幾乎是家庭、家族以及村寨，獨(dú)立擁有財(cái)產(chǎn)并自由支配財(cái)產(chǎn)所有權(quán)主體中幾乎沒有個(gè)人,而國家成文法則規(guī)定財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的主體有國家、集體、個(gè)人，尤其更強(qiáng)調(diào)維護(hù)和保障個(gè)人的主體地位和個(gè)人權(quán)利。

（二）水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法適用上的不足

1.對(duì)象效力范圍上的不足

依據(jù)“屬人主義”原則，對(duì)于所有中國人，不論其在國內(nèi)還是國外，不論其是什么民族，都受國家成文法的約束。依據(jù)“屬地主義”原則，對(duì)于在中國領(lǐng)土內(nèi)的一切人，不論其是中國人還是外國人，不論其是什么民族，國家成文法對(duì)其都有約束力和強(qiáng)制力。依據(jù)“保護(hù)本國利益”原則，對(duì)于任何損害中國利益的人，不論其國籍、所在地域與民族，都要受到國家成文法的追究。而貴州水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法只能適用于貴州水西彝族。

2.空間效力范圍上的不足

依據(jù)法的適用范圍和制定主體的不同，國家成文法的空間效力范圍包括四種情形：一是全國適用的法律，主要適用于國家主權(quán)及所及的全部范圍；二是地區(qū)適用的法律，一般只適用于特定區(qū)域，如特別行政區(qū)基本法和法律、民族自治條例等；三是在特定條件下，有的法律（如偽造國家貨幣罪等）不僅適用于中國境內(nèi)，也適用于中國境外；四是部分國際條約和協(xié)定適用于該條約和協(xié)定的締約國和參加國，但締約國和參加國聲明保留的條款除外。而貴州水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法只能適用于貴州水西彝族地區(qū)。

3.時(shí)間效力范圍上的不足

國家成文法對(duì)每一部法律的生效時(shí)間和終止效力時(shí)間都有明確規(guī)定，且原則上沒有溯及力，對(duì)法律生效之前的行為和事件沒有約束力。而貴州水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法卻沒有訴訟時(shí)效的限制，其不僅對(duì)現(xiàn)在的財(cái)產(chǎn)行為和事件具有約束力，而且對(duì)過去很多年的物和人都發(fā)生重大變化的財(cái)產(chǎn)行為仍然具有約束力。

四、水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法存續(xù)的現(xiàn)實(shí)性分析

現(xiàn)代社會(huì)是一個(gè)離不開成文法的法治社會(huì)，法律對(duì)社會(huì)生活的全面調(diào)控和規(guī)范是國家法制統(tǒng)一的內(nèi)在要求，即使是偏遠(yuǎn)落后的農(nóng)村地區(qū)也毫無例外。然而，貴州水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法仍然在水西彝族地區(qū)大量存在，被水西彝族人民普遍自覺遵守，并且起到了很好的社會(huì)效應(yīng)，其原因主要有以下兩個(gè)方面。

（一）國家成文法存在不足

首先，國家成文法先天不足。國家成文法移植于西方,其作為一種普適性的知識(shí)，適用于流動(dòng)的陌生人社會(huì)，且成文法否定習(xí)慣法，這決定了國家在立法過程中不可能全面考慮少數(shù)民族地區(qū)的特殊情況。[8]即使有關(guān)成文法對(duì)少數(shù)民族地區(qū)的權(quán)益作出規(guī)定，卻存在內(nèi)容籠統(tǒng)，執(zhí)法主體不明，具體落實(shí)機(jī)制不清，缺乏可操作性，未能更好地深入少數(shù)民族地區(qū)的鄉(xiāng)土社會(huì)，未能充分促進(jìn)民族地區(qū)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，與社會(huì)發(fā)展的需要不相適應(yīng)。

其次，成文法通常情況下只注重其適用對(duì)象的一般性而忽視特殊性，不可能具體針對(duì)特定地域或某些特殊情況作出規(guī)定，根本做不到普遍公正。[9]適用于一般情況能體現(xiàn)正義的法律，在適用于個(gè)案時(shí)其體現(xiàn)的卻是非正義。所以，成文法往往在獲得一般正義的同時(shí)喪失個(gè)別正義。水西彝族社會(huì)具有不同于其他地區(qū)的獨(dú)特性，因此國家成文法對(duì)于水西彝族地區(qū)可能并不是都能很好地適用。

其三，成文法具有滯后性。所有成文法都必須要求保持相對(duì)穩(wěn)定，因此成文法的修改程序極其嚴(yán)格，并且修改過程極其漫長(zhǎng)而復(fù)雜。然而成文法所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系卻是處在不停的運(yùn)動(dòng)變化之中，因此成文法與現(xiàn)實(shí)社會(huì)生活必然存在或大或小的脫節(jié)現(xiàn)象。

（二）水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法具有自身存續(xù)的合理性

1.水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法具有積極的社會(huì)功能

（1）維護(hù)社會(huì)秩序[10]197

貴州水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法根植于水西彝族倫理道德文化，其來源于水西彝族社會(huì)，又反作用于水西彝族社會(huì)。水西彝族的倫理道德文化對(duì)水西彝族的思想、觀念、言行、舉止均給予種種誘導(dǎo)和制約，對(duì)水西彝族習(xí)俗的形成與沿襲給予深層次的影響，同時(shí)也是水西彝族社會(huì)奉行的準(zhǔn)則和規(guī)范，對(duì)于維護(hù)水西彝族社會(huì)的穩(wěn)定與發(fā)展具有十分重要的作用。

（2）約束非法行為[10]198

貴州水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法是水西彝族的財(cái)產(chǎn)行為準(zhǔn)則和財(cái)產(chǎn)行為規(guī)范，其既鑄就了水西彝族的思想觀念和思想意識(shí)，又對(duì)水西彝族的思想和言行作出種種限制，使水西彝族向自己民族的習(xí)俗貼近而不是超越習(xí)俗。因此，水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法為水西彝族的生存、安全和發(fā)展提供了條件。

（3）培養(yǎng)社會(huì)角色[10]199

貴州水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法通過全面規(guī)定與具體的議定、執(zhí)行和處罰等活動(dòng)，告訴水西彝族，什么行為該為和什么行為不該為，什么樣的人才受社會(huì)歡迎等，從而在所有水西彝族中確立一種標(biāo)準(zhǔn)的行為模式，強(qiáng)化其社會(huì)角色意識(shí)，并通過言傳身教和各種集體活動(dòng)進(jìn)行培養(yǎng)。水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法是衡量水西彝族財(cái)產(chǎn)行為對(duì)錯(cuò)、合適與否的標(biāo)準(zhǔn)，其產(chǎn)生的前提是人們自覺遵守，否則就不能與社會(huì)的其他成員和諧相處。

2.水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法能彌補(bǔ)成文法的不足

習(xí)慣法具有靈活性的特征，其自然能夠根據(jù)人們所認(rèn)可與接受的方式對(duì)個(gè)案進(jìn)行適當(dāng)變通，因此，習(xí)慣法自身具有的合理性優(yōu)勢(shì),可以彌補(bǔ)國家成文法存在的一些不足。由于成文法的局限和資源供給不足，少數(shù)民族習(xí)慣法就自然填補(bǔ)成文法的空白，滿足社會(huì)的規(guī)則需要。[]因此，貴州水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法與誠實(shí)信用原則和公序良俗原則相仿，具有填補(bǔ)法律漏洞的功效，彌補(bǔ)國家成文法存在的一些缺陷。水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法所調(diào)整的許多財(cái)產(chǎn)關(guān)系是國家成文法所沒有調(diào)整的，如“牲畜出租”等方面的規(guī)定。在水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法和國家成文法都調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系方面，水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法比國家成文法更加具體、明確，更貼近水西彝族的實(shí)際生活，能夠彌補(bǔ)國家成文法過于原則和抽象的不足。

貴州水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法古為今用，逐步拋棄舊傳統(tǒng)而走向新生，與國家成文法在水西彝族地區(qū)共存并用，并且在某些方面實(shí)現(xiàn)與成文法的良性互動(dòng)，在成文法的默許下，其以嶄新的姿態(tài)發(fā)揮著地域性的調(diào)節(jié)控制作用。水西彝族地區(qū)法治社會(huì)的實(shí)現(xiàn)，不僅需要國家成文法的調(diào)整，也需要水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法的規(guī)范功能，且在特定情況下，水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法對(duì)水西地區(qū)社會(huì)的穩(wěn)定、和諧起著十分重要的作用。成文法與水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法之間必須相互溝通，相互妥協(xié)，相互取長(zhǎng)補(bǔ)短，才能獲得更大的社會(huì)效果。因此，水西彝族地區(qū)在推進(jìn)法制建設(shè)過程中，探索成文法與水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法的有機(jī)結(jié)合，具有非常重要的價(jià)值。

對(duì)貴州水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法，應(yīng)持“揚(yáng)棄”態(tài)度，一方面，應(yīng)結(jié)合地方實(shí)際，充分發(fā)揮其積極作用；另一方面，對(duì)其批判地繼承，對(duì)其合理成分予以吸收，對(duì)其存在的一些不合理成分，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)決予以否定。因此，對(duì)于貴州水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法，應(yīng)以一種更加客觀、包容態(tài)度來對(duì)待，更多地去發(fā)現(xiàn)和利用其對(duì)國家和社會(huì)發(fā)展有利的積極因素，使其服務(wù)于國家和社會(huì)。

注釋：

①該田契中記載的戊辰年是康熙二十七年即1688年，此時(shí)水西宣慰土司還在存在。

②水西彝族稱典當(dāng)土地為“當(dāng)?shù)亍薄?/p>

③黔西縣青杠壩村光明二組地名。

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Study on Shuixi Yi Nationality's property customary law of Guizhou

Li Cheng-rong
(Southwest University for Nationalities Law School,Chengdu,Sichuan 610041,China)

Shuixi Yi Nationality's property customary law of Guizhou is a kind of social norm which is gradually formed in the long-term social production and life practice,is to adjust Shuixi Yi Nationality's prop?erty relationship.Through on-the-spot investigation and access to a large number of literature data,studied Shuixi Yi Nationality's property customary law of Guizhou norms about property relationship.Found that the content of Shuixi Yi Nationality's property customary law of Guizhou is very rich and unique.Although there are some problems in the content and application,it still exists and plays an important role.

Shuixi Yi Nationality;Property Customary Law;Content;Characteristic;Rationality

C95

A

2096-0239（2016）02-0044-07

(責(zé)編：郎禹責(zé)校：明茂修)

2016-01-10

西南民族大學(xué)中央高校基本科研業(yè)務(wù)費(fèi)專項(xiàng)資金項(xiàng)目·優(yōu)秀學(xué)生培養(yǎng)工程項(xiàng)目“水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法研究”，項(xiàng)目編號(hào)：2015ZYXS31。

李承榮（1978-），男（彝族），貴州黔西人，西南民族大學(xué)法學(xué)院2014級(jí)訴訟法學(xué)專業(yè)碩士研究生。研究方向：民事訴訟法學(xué)。