成文法
- 在行政法領(lǐng)域中優(yōu)先發(fā)展判例法的必要性
34在判例法和成文法相互交融的今天，越來(lái)越多的國(guó)家認(rèn)可和接受了判例法，并且逐漸將其作為成文法的補(bǔ)充和完善，最終構(gòu)成了兩大法系互補(bǔ)長(zhǎng)短的法律體系。筆者認(rèn)為，行政法領(lǐng)域中優(yōu)先發(fā)展判例法，能夠?yàn)樾姓ǖ牟粩嗤晟坪蛢?yōu)化提供有力支撐，特別是在控制行政自由裁量權(quán)的必要性和行政訴訟實(shí)踐方面，判例法更是發(fā)揮出了極為關(guān)鍵的引導(dǎo)性、基礎(chǔ)性和借鑒性。從判例法的起源發(fā)展情況來(lái)看，其是英美法系法律的一個(gè)重要淵源，當(dāng)制定法或成文法沒(méi)有相關(guān)文獻(xiàn)和條例時(shí)，判例法就能夠起到合理的指導(dǎo)與借鑒
法制博覽 2023年20期2023-08-06
- 探究形式化物權(quán)法與物權(quán)習(xí)慣法之沖突與調(diào)適
形成競(jìng)爭(zhēng)。對(duì)于成文法、習(xí)慣法之間沖突的正確認(rèn)知，是調(diào)適形式化物權(quán)法、物權(quán)習(xí)慣法沖突的前提，也可以提出切實(shí)可行的調(diào)適建議。實(shí)際上，面對(duì)形式化物權(quán)法與物權(quán)習(xí)慣法，無(wú)論是法律行業(yè)的從業(yè)者還是人民群眾，都難免會(huì)有一些不解之處，而且會(huì)在多個(gè)方面存在沖突，沖突沒(méi)有及時(shí)調(diào)適或者解決，可能會(huì)帶來(lái)嚴(yán)重后果。所以，必須要正確認(rèn)知兩者的沖突，提出可行性高的調(diào)適建議，擴(kuò)大形式化物權(quán)法與物權(quán)習(xí)慣法的生存空間、加強(qiáng)生命力，使各項(xiàng)法律條文能夠在實(shí)踐應(yīng)用中更具有合理性。基于此，下文圍繞形
- 比較法視野下的法官造法制度研究
法系普遍適用的成文法開(kāi)始逐漸展示出其固有的局限性，因此，法官造法在近年來(lái)也成為了大陸法系國(guó)家所不可抗拒的發(fā)展潮流。二、法官造法的歷史沿革（一）英美法系法官造法的產(chǎn)生12世紀(jì)，以判例為裁判依據(jù)并適用于全英國(guó)的普通法開(kāi)始出現(xiàn)。但進(jìn)入到中世紀(jì)，以令狀訴訟制度為基礎(chǔ)的普通法日益呈現(xiàn)出保守和刻板的特點(diǎn)，不能適應(yīng)當(dāng)時(shí)急劇變化的社會(huì)發(fā)展。因此，為彌補(bǔ)普通法存在的一系列不足，英王開(kāi)始允許原告直接向大法官提出申請(qǐng)，由大法官對(duì)案件進(jìn)行審理。但大法官在審理案件時(shí)，由于沒(méi)有具體法
區(qū)域治理 2021年19期2022-01-01
- 北魏成文法與司法實(shí)踐的關(guān)系
有比況。”它和成文法的關(guān)系及其變化是和刑法同步的。尤其是這二者之間的關(guān)系在北魏歷史進(jìn)程中所表現(xiàn)出來(lái)的曲曲折折，以及北魏當(dāng)局處理過(guò)程所包涵的政治智慧，值得作進(jìn)一步的探討。一 鮮卑早期法制中“一點(diǎn)二面”所謂鮮卑早期一般是指北魏建國(guó)之前，亦有是指拓跋什翼犍在公元338 年建立代國(guó)之前，即指的是拓跋鮮卑基本上還處于游牧部落狀態(tài)時(shí)的司法狀態(tài)。因而可以說(shuō)在拓跋鮮卑建立具有固定地域性質(zhì)的政權(quán)之前，鮮卑族群中通行的是習(xí)慣法，沒(méi)有成文法。這是鮮卑早期法制里的一個(gè)關(guān)鍵點(diǎn)，在其
華東師范大學(xué)學(xué)報(bào)（哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版） 2021年6期2021-04-17
- 緊抓關(guān)鍵詞，讓歷史學(xué)習(xí)更高效
個(gè)共同關(guān)鍵詞：成文法。而前者是“世界第一部”成文法，后者為“羅馬最早”成文法，所以《漢謨拉比法典》的關(guān)鍵詞就是：世界第一部，成文法；《十二銅表法》的關(guān)鍵詞是：羅馬最早，成文法。同理，《歐洲民法大全》的關(guān)鍵詞就是：歐洲，民法，基礎(chǔ)。通過(guò)抓關(guān)鍵詞法，不僅讓知識(shí)點(diǎn)變得更加精練，背誦效果更佳，還可以把相似知識(shí)點(diǎn)進(jìn)行區(qū)別，不至于混淆。學(xué)生利用這樣的方法可以讓學(xué)習(xí)事半功倍。一、知識(shí)理解更透徹關(guān)鍵詞是對(duì)歷史事件的本質(zhì)體現(xiàn)，是區(qū)別于他物的特征，是對(duì)歷史事件的深層把握。而教
初中生世界 2020年40期2020-12-18
- 緊抓關(guān)鍵詞，讓歷史學(xué)習(xí)更高效
個(gè)共同關(guān)鍵詞：成文法。而前者是“世界第一部”成文法，后者為“羅馬最早”成文法，所以《漢謨拉比法典》的關(guān)鍵詞就是：世界第一部，成文法;《十二銅表法》的關(guān)鍵詞是：羅馬最早，成文法。同理，《歐洲民法大全》的關(guān)鍵詞就是：歐洲，民法，基礎(chǔ)。通過(guò)抓關(guān)鍵詞法，不僅讓知識(shí)點(diǎn)變得更加精練，背誦效果更佳，還可以把相似知識(shí)點(diǎn)進(jìn)行區(qū)別，不至于混淆。學(xué)生利用這樣的方法可以讓學(xué)習(xí)事半功倍。一、知識(shí)理解更透徹關(guān)鍵詞是對(duì)歷史事件的本質(zhì)體現(xiàn)，是區(qū)別于他物的特征，是對(duì)歷史事件的深層把握。而教
初中生世界·初中教學(xué)研究 2020年10期2020-11-30
- 淺談判例制度在自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)的運(yùn)用價(jià)值
判例;靈活性;成文法;自由裁量2014年8月1日，《中國(guó)（上海）自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)條例》（以下簡(jiǎn)稱《條例》）正式施行。這部上海自貿(mào)試驗(yàn)區(qū)建設(shè)的“基本法”被上海市人大定位為綜合性立法?！稐l例》共9章57條，從管理體制、投資開(kāi)放、貿(mào)易便利、金融服務(wù)、稅收管理，到綜合監(jiān)管、法治環(huán)境等方面，對(duì)推進(jìn)自貿(mào)試驗(yàn)區(qū)建設(shè)進(jìn)行了全面的規(guī)范。但是，《條例》只起著基本法的作用，并非各領(lǐng)域的實(shí)施細(xì)則，在自貿(mào)區(qū)運(yùn)行過(guò)程中，仍然有許多問(wèn)題面臨無(wú)法可依的尷尬境地。而我國(guó)屬大陸法系，是以成文法
科教創(chuàng)新與實(shí)踐 2020年30期2020-09-10
- 淺談松贊干布時(shí)期的人教十六凈法
凈法 十善法 成文法 吐蕃文字一、松贊干布時(shí)期制定人教十六凈法的歷史背景（一）政治背景。統(tǒng)一西藏高原的偉大局面是從藏族第三十一個(gè)王朝達(dá)日寧塞時(shí)期就開(kāi)始了，他開(kāi)始對(duì)外開(kāi)戰(zhàn)、進(jìn)攻、兼并、征服。南日松贊繼承父王的意愿，征服蘇毗，后藏的馬爾王和塔布地區(qū)，奠定了統(tǒng)一西藏高原的基礎(chǔ)。南日松贊被反對(duì)他的老貴族敬毒謀殺后，年僅13歲的松贊干布繼位。他以卓越的政治謀略和軍事才能，統(tǒng)一象雄故國(guó)，平定了東女、附國(guó)諸國(guó)，后兼并今康北的西山八國(guó)等20余個(gè)部落，并與這些部落多次盟誓，
大經(jīng)貿(mào) 2020年6期2020-09-02
- 淺析中國(guó)古代不同時(shí)期的判例制度
形式，它植根于成文法、起著補(bǔ)充、修改、完善律文的作用，與成文法相互影響、相互作用，是審理案件、定罪量刑的法律依據(jù)，是我國(guó)古代法律體系的重要組成部分。文章按照按照成文法和判例的關(guān)系變化以及判例制度的發(fā)展歷史梳理了我國(guó)古代不同時(shí)期的判例制度。關(guān)鍵詞：中國(guó)古代;判例;成文法按照成文法和判例的關(guān)系變化以及判例制度的發(fā)展歷史，本文將中國(guó)古代判例制度分為了5個(gè)時(shí)期，即先秦時(shí)期、秦漢時(shí)期、三國(guó)兩晉南北朝時(shí)期、隋唐時(shí)期和宋元明清時(shí)期。先秦時(shí)期沒(méi)有明確的判例法的記載，判例制
青年生活 2020年23期2020-08-04
- 傳播法的內(nèi)涵及其對(duì)社會(huì)關(guān)系的調(diào)整
不同的表現(xiàn)，有成文法系和不成文法系的區(qū)別。大陸法系，如法國(guó)、德國(guó)、瑞士等，以成文法為主。成文法即由一定國(guó)家機(jī)關(guān)按一定程序，以規(guī)范文件的形式表現(xiàn)出來(lái)的法，如憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)等的成文法。英美法系國(guó)家在傳統(tǒng)上以習(xí)慣法及判例法為法律的主要淵源。習(xí)慣是在社會(huì)生活中經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期實(shí)踐而形成的為人們共同信守的行為規(guī)則。習(xí)慣法是指國(guó)家認(rèn)可和由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的習(xí)慣。判例法，指法院可以援引，并作為審理同類案件的法律依據(jù)的判決和裁定。它具有約束本法院和下級(jí)法院的法
銀幕內(nèi)外 2019年5期2019-09-10
- 法律思維的中西方差異
特點(diǎn)進(jìn)行分析。成文法國(guó)家的法律思維與普通法國(guó)家法律思維具有很大的不同。筆者由不同法律思維模式的形成傳統(tǒng)展開(kāi)，概括出不同的法律思維類型，分析出大陸法系立法成本低而司法成本高，法律適用更類似一種演繹“套用”的過(guò)程;普通法系司法成本低而立法成本高，依據(jù)“遵循先例”原則而使法律適用具有歸納“找相似”的特點(diǎn)。我國(guó)在立法與司法上應(yīng)結(jié)合本土思維傳統(tǒng)進(jìn)行改革，不斷完善指導(dǎo)性案例制度。關(guān)鍵詞 法律思維 成文法 普通法 軟規(guī)則作者簡(jiǎn)介：王池瑤，江南大學(xué)法學(xué)院。中圖分類號(hào)：D9
法制與社會(huì) 2019年13期2019-05-16
- 論古代成文法的公布
0000)一、成文法公布的社會(huì)背景(一)奴隸制社會(huì)背景下的成文法及其特點(diǎn)。夏王朝的建立，標(biāo)志著中國(guó)社會(huì)進(jìn)入了國(guó)家和法的歷史發(fā)展階段，夏朝的統(tǒng)治者開(kāi)始對(duì)原始社會(huì)的禮和其他的氏族習(xí)慣加以改造，完成了習(xí)慣到習(xí)慣法的轉(zhuǎn)變，同時(shí)還通過(guò)頒布法律來(lái)懲罰犯罪行為。根據(jù)《左傳·昭公六年》記載：“夏有亂政，而作禹刑”，“商有亂政，而作湯刑”，“周有亂政，而作九刑”等，這三部法律是我國(guó)歷史上奴隸制社會(huì)的成文法。所以隨著國(guó)家的出現(xiàn)，中國(guó)歷史上成文法就有了。但是制定法律的權(quán)力是統(tǒng)治
福建質(zhì)量管理 2019年4期2019-03-27
- 行政審判中適用行政慣例的合法性
章、法律解釋等成文法淵源，也應(yīng)將民間習(xí)慣、司法先例、行政慣例、法理與行政法的一般原則、學(xué)說(shuō)、政策等形式各異的非成文淵源納入[2]。其中行政慣例逐漸在我國(guó)行政法實(shí)踐中嶄露頭角，從最開(kāi)始的影響行政機(jī)關(guān)的內(nèi)部行政行為到指導(dǎo)行政機(jī)關(guān)行政裁量的實(shí)施再到現(xiàn)如今邁入行政審判領(lǐng)域，一度成為司法個(gè)案的裁判依據(jù)，行政慣例的發(fā)展可謂是大踏步式前進(jìn)?；裟匪拐J(rèn)為：“法律的生命不在于邏輯，而在于經(jīng)驗(yàn)”[3]。若單從形式上看，法律發(fā)展的過(guò)程是邏輯的，而實(shí)際上法院做出的每一個(gè)新的判決，往
天水行政學(xué)院學(xué)報(bào) 2019年1期2019-01-18
- 論非法經(jīng)營(yíng)罪的認(rèn)定
立法向來(lái)是按照成文法進(jìn)行立法的。從成文法特點(diǎn)上看，對(duì)于犯罪以及犯罪后刑罰的尺度的相應(yīng)表述，無(wú)不以法律條文明確地進(jìn)行規(guī)范。成文刑法典對(duì)于社會(huì)發(fā)展的主要貢獻(xiàn)就是，國(guó)民可以通過(guò)閱讀刑法典預(yù)測(cè)自己的行為性質(zhì)與后果；實(shí)踐中司法工作人員的自由裁量權(quán)也被刑法典有效地控制了。近年來(lái)我國(guó)社會(huì)快速發(fā)展的進(jìn)程中暴露出一系列問(wèn)題，廣大司法從業(yè)人員從中必須認(rèn)識(shí)到：由于成文法有其天生不靈活的固有局限性，所致修立新法、頒布修正案和追加公布司法解釋的所需時(shí)間漫長(zhǎng)，既無(wú)法企及高速變化的社會(huì)
經(jīng)濟(jì)研究導(dǎo)刊 2018年21期2018-12-05
- 交易習(xí)慣較成文法的優(yōu)先適用
——以民間文物買賣為例
出現(xiàn)交易習(xí)慣較成文法的優(yōu)先適用的情形，原因?yàn)楹危肯挛膶⒁悦耖g文物買賣行業(yè)交易習(xí)慣為例，在梳理司法實(shí)踐中法官優(yōu)先適用交易習(xí)慣思路的基礎(chǔ)上，厘清行業(yè)交易習(xí)慣較成文法優(yōu)先適用的合法性與合理性，并從實(shí)體法的角度，提出其優(yōu)先適用的建議。本文主要論述民間文物買賣行業(yè)交易習(xí)慣優(yōu)先于成文法的適用的原因及建議，對(duì)交易習(xí)慣內(nèi)部各種類型的交易習(xí)慣的適用關(guān)系不作論述。二、現(xiàn)有裁判優(yōu)先適用交易習(xí)慣的主要思路傳統(tǒng)意義上，交易習(xí)慣有其存在的合理性，第一，為法官行使自由裁量權(quán)提供了空間，
新生代 2018年14期2018-11-13
- 判例法在我國(guó)法律體系中的意義與作用分析
案例指導(dǎo)制度；成文法；法律體系一、判例的含義（一）判例的概念判例，在英美法系中指的是判決上的先例，主要有三層含義：一是指法院判決的某個(gè)案例；二是指案例判決過(guò)程中某種判斷用來(lái)解釋或補(bǔ)充說(shuō)明成文法的某項(xiàng)規(guī)定；三是指從法官的判決中推論而出的某些法律思想。（二）判例在成文法國(guó)家的運(yùn)用事實(shí)上，“判例法”不僅僅是采用判例法的國(guó)家專有技術(shù)。相反，很多的成文法國(guó)家在享受了成文法的結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)、邏輯嚴(yán)密、表述準(zhǔn)確的優(yōu)點(diǎn)后，也會(huì)出現(xiàn)無(wú)法避免成文法所存在的抽象、刻板和絕對(duì)性表述等的
職工法律天地·下半月 2018年8期2018-09-24
- 東周法律變革新論
事件是中國(guó)公布成文法之始[1]73-76；[2]；[3]，代表著中國(guó)由秘密法時(shí)代進(jìn)入成文法時(shí)代。這一主流觀點(diǎn)在當(dāng)代也受到一些質(zhì)疑[4]64-73；[5]19-21；[6]50-54，92，出土文獻(xiàn)證據(jù)也表明鑄刑書(shū)之前已有刑鼎的存在[7]。如果這些質(zhì)疑成立，則需要回答，為何叔向認(rèn)為在鑄刑書(shū)之前是“議事以制，不為刑辟”。有學(xué)者認(rèn)為，西周雖然公布法律，但罪和刑規(guī)定于不同的法律之中，不存在嚴(yán)格的對(duì)應(yīng)關(guān)系，因此叔向的“不為刑辟”是僅就刑罰而言，并非指不存在成文的法律
學(xué)術(shù)交流 2018年7期2018-02-20
- 判例法在我國(guó)法律體系中的意義與作用分析
解釋或補(bǔ)充說(shuō)明成文法的某項(xiàng)規(guī)定；三是指從法官的判決中推論而出的某些法律思想。（二）判例在成文法國(guó)家的運(yùn)用事實(shí)上，“判例法”不僅僅是采用判例法的國(guó)家專有技術(shù)。相反，很多的成文法國(guó)家在享受了成文法的結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)、邏輯嚴(yán)密、表述準(zhǔn)確的優(yōu)點(diǎn)后，也會(huì)出現(xiàn)無(wú)法避免成文法所存在的抽象、刻板和絕對(duì)性表述等的種種缺陷和不足，轉(zhuǎn)而去尋找更為便捷有利于論述法律實(shí)際的判例法，并且有條件的接受了不同法系的判例法方法。眾所周知，法國(guó)和德國(guó)都是國(guó)際上具有代表性的成文法國(guó)家，即便如此在法國(guó)也
職工法律天地 2018年16期2018-01-23
- 淺談中國(guó)特色的遵循先例制度
際，探索建立對(duì)成文法體系予以有益補(bǔ)充的具有中國(guó)特色遵循先例審判制度。關(guān)鍵詞 判例法 遵循先例 成文法中圖分類號(hào)：D92 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A1遵循先例的適用情況遵循先例總是在一定的范圍內(nèi)適用，遵循先例在縱向上受歷史時(shí)間先后的判例的約束，在橫向上，在特定的時(shí)空內(nèi)判例也仍有約束力。但是這一原則并不意味著所有法院的先例任何法院都得遵循。實(shí)際上，它只是指下級(jí)法院必須順從同一管轄權(quán)的上級(jí)法院的判例。在同一管轄權(quán)下，法院的審級(jí)越高，判例適用的范圍越廣。而基層法院的判決則不能
科教導(dǎo)刊·電子版 2017年28期2017-11-22
- 淺析羅馬法的形成及影響
；十二銅表法；成文法古羅馬是世界四大文明古國(guó)之一，它在政治、經(jīng)濟(jì)、文化等方面對(duì)世界文明發(fā)展有很大貢獻(xiàn)，尤其是羅馬法對(duì)世界各國(guó)法律發(fā)展影響非常深遠(yuǎn)，在世界法制史上有很重要的地位。德國(guó)法學(xué)家耶林曾說(shuō)過(guò)，“羅馬曾三次征服世界：第一次是以武力，第二次是以宗教（指基督教），第三次是法律。武力伴隨羅馬帝國(guó)的滅亡而消亡，宗教隨著人民思想覺(jué)悟的提高、科學(xué)的發(fā)展而縮小了影響，唯有法律征服世界是最為永久的征服?！笨梢?jiàn)，羅馬法對(duì)世界法制發(fā)展的意義之大。羅馬法是世界古代社會(huì)內(nèi)容比
東方教育 2017年17期2017-10-31
- 從法律推理角度談春秋決獄的邏輯困境
判機(jī)制，為解決成文法的形式合理性問(wèn)題而產(chǎn)生。文章認(rèn)為受多方面規(guī)制，依《春秋》定案論罪，并不必然導(dǎo)致枉法裁判，且因成文法的內(nèi)在缺陷，反而使春秋決獄為代表的自由裁量主義有其合理之處。[關(guān)鍵詞]春秋決獄；法律推理；成文法；自由裁量春秋決獄作為一種審判機(jī)制，出現(xiàn)于漢武帝時(shí)期，風(fēng)行其時(shí)，后在魏晉南北朝仍時(shí)有其例；唐之后，這種斷獄方式才逐漸消失。該制度對(duì)中國(guó)的法制傳統(tǒng)、社會(huì)治理、文化心理等方面影響甚大，對(duì)后世官吏的人格塑造及職業(yè)倫理觀念也產(chǎn)生很大作用。本文嘗試分析春秋
法制與經(jīng)濟(jì)·上旬刊 2017年4期2017-09-20
- 論中國(guó)古代法律樣式
從判例法過(guò)渡到成文法，進(jìn)而發(fā)展為混合法的變遷。這不僅表現(xiàn)出法律樣式的發(fā)展軌跡或者規(guī)律，也呈現(xiàn)出各法律樣式（特別是混合法）的特點(diǎn)。本文試圖從法律形式的角度，通過(guò)對(duì)中國(guó)各朝代法律形式的種類、內(nèi)容以及數(shù)量等方面進(jìn)行比較分析，以論證中國(guó)古代法律樣式的確切表現(xiàn)形式。關(guān)鍵詞 法律樣式 法律形式 成文法 判例法 混合法作者簡(jiǎn)介：李玉霞，哈爾濱商業(yè)大學(xué)法學(xué)院，研究方向：憲法與行政法；王煒，哈爾濱商業(yè)大學(xué)法學(xué)院，研究方向：知識(shí)產(chǎn)權(quán)法。中圖分類號(hào)：D90 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DO
法制與社會(huì) 2017年25期2017-09-14
- 美國(guó)成文法句法對(duì)語(yǔ)義的影響
0214?美國(guó)成文法句法對(duì)語(yǔ)義的影響王文君昆明學(xué)院，云南 昆明 650214語(yǔ)用學(xué)認(rèn)為語(yǔ)境對(duì)語(yǔ)義有著決定性的影響，但是在法律解釋上片面強(qiáng)調(diào)語(yǔ)境對(duì)語(yǔ)義的影響將使得詞和詞語(yǔ)喪失常義。基于法律穩(wěn)定性和可預(yù)測(cè)性的要求，成文法典必須擁有相對(duì)確定、不過(guò)多依靠文本以外語(yǔ)境的語(yǔ)義。依據(jù)文本主義法律解釋理論，結(jié)合案例分析，可以歸納、總結(jié)出一些美國(guó)司法實(shí)踐中成文法句法對(duì)語(yǔ)義的影響規(guī)律和解釋方法，通過(guò)成文法句法的內(nèi)語(yǔ)境在很大程度上固定語(yǔ)義，對(duì)于美國(guó)成文法句法和語(yǔ)義關(guān)系的研究有利
法制博覽 2017年16期2017-06-19
- 西周禮與刑關(guān)系的相關(guān)研究
個(gè)問(wèn)題：那就是成文法的公布。本人認(rèn)為，成文法的公布嚴(yán)格地確定了什么是刑，因?yàn)?span id="j5i0abt0b" class="hl">成文法明確公開(kāi)。所以便于我們更好的區(qū)分禮和刑的關(guān)系。春秋鄭國(guó)鑄刑書(shū)是中國(guó)法制史上第一次將法律公布于眾，此前統(tǒng)治者都信奉“刑不可知，威不可測(cè)”，所以當(dāng)時(shí)其行為還遭受到了以晉國(guó)叔向?yàn)榇淼呐f貴族的反對(duì)。一個(gè)世紀(jì)后，作為晉國(guó)，其趙鞅、荀寅又一次鑄刑鼎才使公布成文法成為大勢(shì)所趨，但是晉國(guó)的行為一樣遭受了保守勢(shì)力的反對(duì)。明確了這一個(gè)問(wèn)題再來(lái)看就會(huì)發(fā)現(xiàn)對(duì)成文法公布之前西周的改革必須從兩個(gè)視角來(lái)
資治文摘 2017年3期2017-06-09
- 成文法解釋中立法史使用的對(duì)比研究
法學(xué)方法論以及成文法解釋的問(wèn)題長(zhǎng)期被大西洋兩岸國(guó)家所忽視。[注]Not all that long ago，Weisberg，Judicial Artist，Statutes and the New Legal Process，35 Stan.L.Rev.213 (1983) wrote：“[T]he general contemporary American view of statutory interpretation is that there i
財(cái)經(jīng)法學(xué) 2017年4期2017-03-27
- 飛出死胡同
然法，其后所有成文法都秉承、脫胎于自然法，成文法也是上帝的旨意。它不是你爭(zhēng)來(lái)的，也不是什么人和機(jī)構(gòu)恩賜的，你只要降生在這個(gè)世界，自然法和這些成文法標(biāo)明的權(quán)利，就天然附著在你身上了。從中不難看出，成文法出于自然法，自然法出自上帝。他們之所以相信法律，歸根結(jié)底，是他們相信上帝，有宗教思維，有宗教情感，有宗教追求，有宗教認(rèn)可。相信法律是因?yàn)橛袌?jiān)定的信仰；堅(jiān)定的信仰讓他們的所有言行都在《憲法》框架內(nèi)。正如美國(guó)電影《間諜之橋》律師主人公的那句名言：我是愛(ài)爾蘭裔，你是
當(dāng)代工人 2017年3期2017-03-22
- 論判例在審判實(shí)務(wù)中的重要作用
。本文從主要從成文法、法官素質(zhì)兩個(gè)方面出發(fā)，對(duì)我國(guó)司法體制的不足做簡(jiǎn)要評(píng)訴，同時(shí)對(duì)判例在審判實(shí)務(wù)中的重要作用進(jìn)行探究。判例；審判實(shí)務(wù)；成文法；法官素質(zhì)大陸法系國(guó)家最初多是不認(rèn)可判例是法的淵源這一觀點(diǎn)的，而英美法系國(guó)家則不同，這些國(guó)家將判例的法律效力發(fā)揮到了“極致”。我國(guó)基于大陸法系，建立了中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系。與許多大陸法系國(guó)家相同，我國(guó)同樣不認(rèn)可判例可以作為法的淵源這一觀點(diǎn)。但由于我國(guó)現(xiàn)有成文法以及部分法官職業(yè)能力的不足，判例在審判實(shí)務(wù)中仍舊發(fā)揮了“
法制博覽 2017年31期2017-01-27
- 校園占座現(xiàn)象的法理學(xué)初探
現(xiàn)象頻發(fā)。三、成文法出現(xiàn)以及與習(xí)慣的沖突分析由于高中校園占座現(xiàn)象可帶來(lái)不良影響，因此，高中學(xué)校針對(duì)這一現(xiàn)象出臺(tái)了一系列規(guī)章制度來(lái)對(duì)這一現(xiàn)象進(jìn)行改善和規(guī)范，例如，在每天晚自習(xí)結(jié)束后，可將所有占座物品收繳或者在各個(gè)自習(xí)室內(nèi)張貼標(biāo)語(yǔ)等來(lái)有效杜絕校園占座現(xiàn)象出現(xiàn)，標(biāo)語(yǔ)內(nèi)容可寫(xiě)“杜絕占座，提高座位使用率”、“創(chuàng)立文明自習(xí)氛圍、杜絕占座”等。成文法是相對(duì)于自發(fā)形成習(xí)慣而言的，是由校方制定，根據(jù)哈耶克的理念可將這條成文法歸屬于“外部規(guī)則”[3]，相對(duì)而言，占座習(xí)慣歸屬于
法制博覽 2017年18期2017-01-27
- 論我國(guó)案例指導(dǎo)制度的完善
50000作為成文法國(guó)家，我國(guó)一直在尋找彌補(bǔ)其滯后性、抽象性的方法，從其他很多國(guó)家看案例指導(dǎo)制度在解決這個(gè)問(wèn)題上已經(jīng)取得了很好的效果。但從案例指導(dǎo)制度在我國(guó)確定至今一直沒(méi)有取得太好的效果，特別是在司法實(shí)踐中應(yīng)用率一直很低。本文通過(guò)對(duì)案例指導(dǎo)制度的發(fā)展現(xiàn)狀、價(jià)值和存在的問(wèn)題進(jìn)行簡(jiǎn)單的分析，從而對(duì)案例指導(dǎo)制度今后的發(fā)展給出了自已的建議。案例指導(dǎo)制度；滯后性；司法公正不論同是大陸法系的德國(guó)、法國(guó)，還是我國(guó)的香港、臺(tái)灣案例指導(dǎo)制度都有了較為完善的發(fā)展，而我國(guó)案例指
法制博覽 2017年19期2017-01-26
- 法律適用中政策考量存在的合理性及約束分析
在的合理性1.成文法的局限性。法律是社會(huì)生的規(guī)范之一，而且是最有權(quán)威性規(guī)范，我們，必須尊重法律，尤其是成文法的權(quán)威。但是，成文法的局限性也是顯而易見(jiàn)的，具體言之：（1）成文法的價(jià)值只限于民主、科學(xué)、正義、人道等方面，具有不完備性。（2）成文法在邏輯上具有不周延性。（3）成文法的術(shù)語(yǔ)具有模糊性。（4）成文法的運(yùn)行始終滯后于現(xiàn)實(shí)生活。2.政策考量是遵守權(quán)利位階規(guī)則必然選擇。馬斯洛告訴我們?nèi)藗兊牟煌枨笾g是由層次的。這些不同層次需求反映到權(quán)利體系中，人們的各種
消費(fèi)導(dǎo)刊 2016年4期2017-01-10
- 中華法系中的民事部分與刑事部分
關(guān)注到（漢代）成文法的“儒家化”，主要是其等級(jí)化（尊卑關(guān)系）和道德化，但相對(duì)忽視了其非正式正義方面，即優(yōu)先由社會(huì)自身的道德觀念和習(xí)慣來(lái)處理民間細(xì)事糾紛。正因?yàn)槿绱耍?span id="j5i0abt0b" class="hl">成文法才會(huì)保留其（自秦代以來(lái)的）“以刑為主”的特色。如此關(guān)乎非正式（民間）正義的抉擇，絕對(duì)不是有的論者所謂的“前法律”（pre-legal）、“前國(guó)家”（pre-state）或“原始”的（正義）體系【“primitive”（justice） system】，而是由漢代高度發(fā)達(dá)的法律體系和國(guó)家政權(quán)
社會(huì)觀察 2016年5期2016-11-25
- 論法規(guī)范觀念的發(fā)展與延伸
法是由習(xí)慣法向成文法發(fā)展的階段性產(chǎn)物，追溯至法規(guī)范觀念的起源，不難發(fā)現(xiàn)，法規(guī)范觀念實(shí)際是由最初純粹事實(shí)意義上的習(xí)慣轉(zhuǎn)化而來(lái)的，其本質(zhì)是被國(guó)家強(qiáng)制機(jī)關(guān)賦予保障的一種共識(shí)性情感反應(yīng)。法規(guī)范觀念外化于適法主體的行為便表現(xiàn)為法的強(qiáng)制性，從人本主義心理學(xué)的角度來(lái)看，法強(qiáng)制性來(lái)源的延展路徑則對(duì)應(yīng)地經(jīng)歷了由畏懼神權(quán)(法權(quán))到利益驅(qū)動(dòng)的轉(zhuǎn)變過(guò)程。法規(guī)范觀念;習(xí)慣法;成文法;法強(qiáng)制性一、法發(fā)展的實(shí)際成因(一)法規(guī)范觀念的起源馬克斯·韋伯在其著作《法律社會(huì)學(xué)》中把政治支配現(xiàn)象
法制博覽 2016年4期2016-08-08
- 法律適用中政策考量的作用
權(quán)，有利于促進(jìn)成文法規(guī)則的進(jìn)化。法官行使自由裁量權(quán)的過(guò)程就是變通舊規(guī)則、創(chuàng)設(shè)新規(guī)則的過(guò)程。政策考量的作用在于可以使法律適應(yīng)社會(huì)的變化、增強(qiáng)法律的適應(yīng)性，法官創(chuàng)設(shè)新規(guī)則的活動(dòng)為立法機(jī)關(guān)的立法活動(dòng)做了思想上的準(zhǔn)備工作。實(shí)際上，人類的法律文明正是在法律規(guī)則與自由裁量權(quán)的互動(dòng)中進(jìn)步的。發(fā)揮自由裁量權(quán)的作用有利于發(fā)揮法官的能動(dòng)性，私法活動(dòng)應(yīng)當(dāng)為法官個(gè)性的發(fā)揮留下空間。法律徹底馴服權(quán)利、法律規(guī)則徹底馴服自由裁量權(quán)將意味著法律的僵化和文明的停滯。自由裁量權(quán)，政策考量是成
消費(fèi)導(dǎo)刊 2016年3期2016-04-13
- 貴州水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法研究
成，創(chuàng)造了國(guó)家成文法所沒(méi)有的“絕業(yè)繼承”等法律術(shù)語(yǔ)，深深打上了水西彝族的烙印。另外，祠上土、祠上田、祠上山等財(cái)產(chǎn)習(xí)慣制度，無(wú)不體現(xiàn)了貴州水西彝族特有的財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法觀念。（二）民主性貴州水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法承繼于原始風(fēng)俗習(xí)慣，是水西彝族在漫長(zhǎng)的社會(huì)生活及交往中共同認(rèn)可和遵守的社會(huì)行為準(zhǔn)則，以維護(hù)水西彝族成員整體的社會(huì)秩序?yàn)槟康?，其產(chǎn)生和存在的方式?jīng)Q定了其必然具有民主性。水西彝族財(cái)產(chǎn)習(xí)慣法的制定和修改必須有全體水西彝族參與和一致通過(guò)，或者由水西彝族首領(lǐng)和主要成員共
- 破解民族習(xí)慣法規(guī)范效力的悖論
——以罪刑法定原則的自我限制為視角
走的方式賦予其成文法源的地位。第一步，形成穩(wěn)定的司法策略；第二步，變通刑事立法。這就要求罪刑法定原則進(jìn)行自我限制。民族習(xí)慣法罪刑法定司法化成文法在我國(guó)，隨著學(xué)者對(duì)少數(shù)民族習(xí)慣法研究的逐漸深入，成文法與民族習(xí)慣法在司法場(chǎng)域中的相互作用成為了探索民族習(xí)慣法規(guī)范效力的焦點(diǎn)問(wèn)題。特別是在刑事領(lǐng)域，由于存在罪刑法定原則，排斥習(xí)慣法的要求和少數(shù)民族習(xí)慣法在司法實(shí)踐中發(fā)揮一定作用的現(xiàn)實(shí)之間發(fā)生了矛盾。本文旨在通過(guò)對(duì)現(xiàn)有的解決上述矛盾的理論進(jìn)路進(jìn)行批駁，以罪刑法定原則的司
中共杭州市委黨校學(xué)報(bào) 2016年2期2016-02-12
- 論斷例作為宋代法源的地位
的法源，只有在成文法規(guī)定不足的情況下，斷例作為一種合理的補(bǔ)充才在審判中被直接適用，而在成文法有相關(guān)規(guī)定的情況下，斷例只能作為一種裁判的參考?？梢哉f(shuō)，宋代這種成文法與判例法的位階關(guān)系與當(dāng)今普通法系國(guó)家是類似的，以美國(guó)為例，在沒(méi)有相關(guān)成文法規(guī)定可以遵循的情況下，聯(lián)邦法院和州法院通常就要適用判例，從中發(fā)掘出法律原則予以斷案。四、斷例的地位從以上可以看出，斷例唯在常法無(wú)正條時(shí)才得以適用，所以是常法的補(bǔ)充。有時(shí)斷例的參考價(jià)值可以起到關(guān)鍵性的作用。如某疑難案件，大理寺
法制博覽 2016年36期2016-02-02
- 《唐律疏議》中的食品安全監(jiān)管條款研究
全;監(jiān)管制度;成文法;法律監(jiān)管一、“脯肉有毒”法律條文的性質(zhì)《唐律》第263條規(guī)定：“脯肉有毒，曾經(jīng)病人，有馀者速焚之;違者杖九十;若故輿人食並出賣，令人病者;徒一年，以故致死者絞;其人自食致死者，從過(guò)失殺人法，過(guò)失殺傷人者，各依其狀，以贖論;盜而食者，不坐”。此條的含義為：有人用毒藥殺人以及出售此毒藥的，都要處以絞刑。賣者出售的毒藥必須是毒性較大足以殺人的，如果是可以治療入藥但含有毒素的藥材，購(gòu)買此類毒藥的人要使用它殺人而賣者不知情的，那么賣者就沒(méi)有責(zé)任
速讀·中旬 2015年5期2015-10-21
- 歷史課堂問(wèn)題規(guī)范性、有效性設(shè)計(jì)的必要性
“習(xí)慣法”到“成文法”的過(guò)程，又涉及羅馬法內(nèi)容上從“公民法”到“萬(wàn)民法”的完善歷程，中間還有一個(gè)立法原則——“自然法”。光是看到這些名詞，學(xué)生頭就大了，不免會(huì)混淆知識(shí)。而這位老師在對(duì)這節(jié)課的處理上，利用問(wèn)題設(shè)置，層層遞進(jìn)，逐一揭開(kāi)了這些“法”的面紗。他在每一個(gè)知識(shí)點(diǎn)講解之前，先給出每一名詞的概念，例如，“習(xí)慣法”即未經(jīng)政府明確承認(rèn)而被人們接受并默認(rèn)為社會(huì)生活中相互關(guān)系的行為規(guī)則。先向?qū)W生出示“習(xí)慣法”的概念，對(duì)其有一個(gè)初步認(rèn)識(shí)，緊接著以課本中的材料印證習(xí)慣
新課程(中學(xué)) 2015年9期2015-08-15
- 論刑鼎之“重”
，成為我們追溯成文法公布的源頭，它打破了舊時(shí)代下貴族的法律壟斷，加速了時(shí)代的變革.其背后所蘊(yùn)含的人治與法治的沖突理念直到我們今天依然在學(xué)術(shù)界爭(zhēng)論不休，也因此能夠?yàn)樾滦蝿?shì)下社會(huì)主義法治建設(shè)提供諸多借鑒。關(guān)鍵詞：鑄刑鼎；成文法；禮治；人治；法治一、鑄刑鼎的歷史淵源春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)期，諸侯爭(zhēng)霸，社會(huì)動(dòng)蕩，各諸侯國(guó)都在變革中謀求國(guó)力的發(fā)展，為實(shí)現(xiàn)霸權(quán)作基礎(chǔ)。法是一國(guó)政策的體現(xiàn)，國(guó)家政策的改革必然體現(xiàn)在變法上。公元前536年，鄭國(guó)執(zhí)政子產(chǎn)首次打破了“議事以制，不為刑辟”[
商 2015年40期2015-07-06
- 回溯蒙古族第一部成文法的誕生
溯蒙古族第一部成文法的誕生。原始部落時(shí)期：僅有生活習(xí)慣規(guī)范據(jù)史料記載，額爾古納河畔是蒙古族的搖籃?！懊晒拧弊畛踔皇瞧渲幸粋€(gè)部落的名稱，隨著各部落統(tǒng)一才形成“蒙古”這一共同名稱。大約在公元7世紀(jì)，蒙古部落從額爾古納河流域開(kāi)始向西部蒙古草原遷移。12世紀(jì)時(shí)，蒙古部落又分出了乞顏、扎答蘭、泰赤烏等許多部落，散布在今鄂嫩河、克魯倫河、土拉河的上游和肯特山以東一帶。當(dāng)時(shí)在蒙古草原和貝加爾湖周圍的森林地帶，還有塔塔兒、翁吉刺、蔑兒乞、斡亦刺、克烈、汪古諸部。在這一時(shí)期
實(shí)踐·思想理論版 2015年4期2015-04-16
- 建立我國(guó)判例法制度的困境以及對(duì)策
例法；必要性；成文法；遵循先例；制度構(gòu)建中圖分類號(hào)：D920.0文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：1673-2596（2014）06-0060-03一、構(gòu)建中國(guó)特色的判例法制度的困鏡像任何其他法律制度一樣，判例法的運(yùn)作亦需要一系列制度和條件的保障。借鑒判例法成功與否很大程度上決定于我國(guó)現(xiàn)實(shí)國(guó)情和司法資源對(duì)判例法的承受力。我國(guó)法學(xué)界關(guān)于是否在我國(guó)建立判例法制度的討論由來(lái)已久。對(duì)判例法的優(yōu)點(diǎn)學(xué)術(shù)界并無(wú)異議，但有學(xué)者并不主張借鑒判例法，其原因是擔(dān)憂我國(guó)現(xiàn)行的法治環(huán)境不宜構(gòu)
赤峰學(xué)院學(xué)報(bào)·哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版 2014年6期2014-09-21
- 我國(guó)判例法制度建立的必要性及可行性分析
法典，十分推崇成文法的權(quán)威地位，同時(shí)在司法實(shí)踐中也不斷總結(jié)和編輯大量的判例以作為指導(dǎo)，因此，有學(xué)者稱中國(guó)古代是一種混合法的法律體系。近代以來(lái)，我國(guó)基本接納了大陸法系的傳統(tǒng)，更注重法典的編纂。然而眾多國(guó)家的實(shí)踐表明大陸法系理性主義思維并不能使法律體系變得完美無(wú)缺，仍然難以逃離歷史上“一法立則一弊生”的怪圈，同時(shí)成文法也不斷暴露出其局限性。而判例法則依據(jù)其“遵循先例”的原則在處理變化的社會(huì)現(xiàn)實(shí)時(shí)顯示了極強(qiáng)的生命力和優(yōu)越性。一、判例法制度的內(nèi)涵與成文法的缺陷判例
河北青年管理干部學(xué)院學(xué)報(bào) 2014年1期2014-08-15
- 淺析虛擬經(jīng)濟(jì)發(fā)展時(shí)期成文法與判例法的效率差別
極大的影響，而成文法和判例法這兩種不同的制度構(gòu)建，決定了不同的經(jīng)濟(jì)發(fā)展格局。本文通過(guò)對(duì)成文法和判例法制度構(gòu)建和各自價(jià)值的比較，結(jié)合虛擬經(jīng)濟(jì)的發(fā)展特征和比特幣的法律性質(zhì)，研究在虛擬經(jīng)濟(jì)發(fā)展時(shí)期，成文法和判例法在填補(bǔ)法律空白的效率差別，從而說(shuō)明判例法在推進(jìn)經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域創(chuàng)新時(shí)的獨(dú)特作用以及如何利用成文法的特性在效率和安全之間尋找平衡。關(guān)鍵詞：虛擬經(jīng)濟(jì)；成文法；判例法；比特幣；效率與安全 一、成文法與判例法對(duì)比分析及對(duì)虛擬經(jīng)濟(jì)發(fā)展的影響大陸法系國(guó)家主要采用成文法制度，
商場(chǎng)現(xiàn)代化 2014年11期2014-08-08
- 中國(guó)歷史上成文法的公布
盈穎中國(guó)歷史上成文法的公布文·圖/劉碧君 顧盈穎相傳自奴隸制國(guó)家時(shí)期，中國(guó)就有了法律。夏朝制有《禹刑》，商朝制有《湯刑》，周朝制有《九刑》。在西周的時(shí)候已經(jīng)制定有成文的法律。但是，這畢竟是奴隸社會(huì)背景下的成文法。在這樣的社會(huì)中，法律為少數(shù)奴隸主貴族秘藏和獨(dú)占，法律從制定、修改、解釋直到適用，都是絕對(duì)與世間隔絕，平民對(duì)此絕對(duì)是不能染指的。所謂“刑不可知，則威不可測(cè)”就是奴隸制法神秘、恐怖色彩的忠實(shí)寫(xiě)照。因此，這一時(shí)期的法律都是不公布、不為民所知的。進(jìn)入春秋時(shí)
檢察風(fēng)云 2014年12期2014-05-24
- 依法辦案需要“嚴(yán)格”嗎
國(guó)家，實(shí)行的是成文法，不是判例法。在依法治國(guó)的語(yǔ)境下，依法辦案也就是按成文法辦案。經(jīng)歷了無(wú)法可依和有法不依的非常時(shí)期，人們喊出了“執(zhí)法必嚴(yán)”的口號(hào)。順理成章，“嚴(yán)格依法辦案”也成了很多人的口頭語(yǔ)。它是否有不妥之處。筆者愿在這里做一探討。一、“嚴(yán)格依法辦案”的緣起在一個(gè)有著成文法傳統(tǒng)的國(guó)度里，“有法可依”是情理中的事情。可是，在疾風(fēng)暴雨的革命年代，在政治運(yùn)動(dòng)不斷的歲月里，我國(guó)司法長(zhǎng)期卻處于無(wú)法可依和有法不依的狀態(tài)中。矯枉過(guò)正，“嚴(yán)格依法辦案”就出現(xiàn)在“文革”
江蘇警官學(xué)院學(xué)報(bào) 2014年4期2014-04-16
- 成文法與判例法在我國(guó)法制中的嫁接運(yùn)用
200122）成文法與判例法在我國(guó)法制中的嫁接運(yùn)用趙 衍（上海市爾立律師事務(wù)所，上海 200122）通過(guò)比較成文法和判例法各自固有的優(yōu)劣長(zhǎng)短，來(lái)針砭我國(guó)目前法律要么存在“不得不以規(guī)則委屈事實(shí)”、要么存在“事實(shí)往往根本得不到規(guī)則來(lái)委屈”而無(wú)所適從等等模糊性、滯后性、不周延性、法官能力喪失性弊病的癥結(jié)，進(jìn)而證明成文法和判例法嫁接運(yùn)用的現(xiàn)實(shí)必然以及找出兩者具體嫁接的內(nèi)在規(guī)律和外在路徑。成文法；判例法；嫁接運(yùn)用；法制改革我國(guó)是一個(gè)典型的成文法國(guó)家，緣近于傳統(tǒng)的大陸
上海政法學(xué)院學(xué)報(bào) 2014年3期2014-04-09
- 成文法翻譯中譯者主體性產(chǎn)生的原因及其限制
710071）成文法翻譯中譯者主體性產(chǎn)生的原因及其限制連建華（西安電子科技大學(xué)人文學(xué)院，西安710071）忠實(shí)是成文法翻譯的首要原則，但成文法翻譯過(guò)程中譯者的主體性仍然存在，而且貫穿于翻譯活動(dòng)的全過(guò)程。其原因在于：對(duì)源語(yǔ)法律文件的正確理解有賴于譯者；對(duì)目的語(yǔ)的精確運(yùn)用有賴于譯者；對(duì)翻譯目的的準(zhǔn)確把握也有賴于譯者。當(dāng)然，在成文法翻譯的過(guò)程中，譯者主體性的發(fā)揮不僅要受源法律文本用語(yǔ)的制約，而且要受對(duì)等功能的制約,譯者對(duì)成文法翻譯目的中“準(zhǔn)確性”的理解并沒(méi)有選擇
理論導(dǎo)刊 2011年4期2011-12-24
- 論成文法與判例在我國(guó)司法實(shí)踐中的有機(jī)結(jié)合
10043）論成文法與判例在我國(guó)司法實(shí)踐中的有機(jī)結(jié)合賈莉薔（陜西警官職業(yè)學(xué)院法律系，西安710043）我國(guó)是以成文法為主要法律形式的國(guó)家，判例一直未成為公認(rèn)的法律淵源，然而現(xiàn)代司法實(shí)踐又迫切需要發(fā)揮判例的作用，以彌補(bǔ)成文法的不足?；趯?duì)當(dāng)今審判制度改革的關(guān)注，本文提出成文法與判例在我國(guó)司法實(shí)踐中有機(jī)結(jié)合的構(gòu)想，希望借助判例之力，發(fā)揮其特有優(yōu)勢(shì)，進(jìn)一步完善司法適用中的規(guī)則體系。成文法；判例；司法實(shí)踐；有機(jī)結(jié)合一、司法實(shí)踐中法律形態(tài)的本質(zhì)特征在現(xiàn)代法學(xué)中，法律
理論導(dǎo)刊 2011年4期2011-12-24
- 我國(guó)檢察機(jī)關(guān)建立案例指導(dǎo)制度的思考
成分，完善我國(guó)成文法制度的司法改革嘗試。在司法實(shí)踐中如何借鑒和吸收英美法系判例法的優(yōu)點(diǎn)以彌補(bǔ)成文法的不足，也成為我國(guó)檢察制度發(fā)展的努力方向。從中西方法律文化傳統(tǒng)、我國(guó)檢察制度的法律現(xiàn)狀和建立案例指導(dǎo)制度的現(xiàn)實(shí)意義三個(gè)方面進(jìn)行思考，探討檢察機(jī)關(guān)案例指導(dǎo)制度的法律地位和可行性。法律文化；判例法；檢察機(jī)關(guān)；案例指導(dǎo)制度2010年7月，隨著《最高人民檢察院關(guān)于案例指導(dǎo)工作的規(guī)定》的頒布實(shí)施，我國(guó)檢察機(jī)關(guān)案例指導(dǎo)制度的構(gòu)建正式啟動(dòng)。其目的是通過(guò)選編檢察機(jī)關(guān)辦理的在認(rèn)
河南社會(huì)科學(xué) 2011年6期2011-04-13
- 淺析成文法背景下法律原則的適用
0014)淺析成文法背景下法律原則的適用齊曉霞1,欒 馭2(1.復(fù)旦大學(xué)法學(xué)院,上海 200433; 2.山東省人民檢察院,山東濟(jì)南 250014)由于人們認(rèn)識(shí)或立法技術(shù)的不足,成文法總是存在規(guī)則的漏洞,法律原則是克服成文法這一局限的工具。在成文法的背景下,法律原則的適用要滿足二個(gè)條件,一是事實(shí)條件,即個(gè)案裁判事實(shí)存在規(guī)則漏洞;二是推理?xiàng)l件,即法官必須經(jīng)由一個(gè)說(shuō)理性的“更強(qiáng)理由”的論證過(guò)程,來(lái)解釋為何某條法律原則可以作為個(gè)案裁判的依據(jù)。法律原則的適用對(duì)我國(guó)
東岳論叢 2011年5期2011-03-31
- 英國(guó)法下船舶建造合同中權(quán)利的轉(zhuǎn)讓——英國(guó)高等法院“MV Halcyon the Great”案例評(píng)析
否構(gòu)成英國(guó)法下成文法轉(zhuǎn)讓的權(quán)威判例，是中國(guó)造船或航運(yùn)金融界應(yīng)該熟知的法律依據(jù)。案件的主審大法官最終裁決船東與其融資銀行簽訂的轉(zhuǎn)讓協(xié)議不構(gòu)成英國(guó)法下成文法轉(zhuǎn)讓，而構(gòu)成押記，因而不能產(chǎn)生船舶建造合同成文法轉(zhuǎn)讓效力。[案情]1969年7月26日，AG造船廠與C船東簽訂建造一艘名為“MV Halcyon the Great”的《船舶建造合同》。同年9月4日，AG造船廠與C船東又簽訂造船合同補(bǔ)充協(xié)議1，約定由AG造船廠負(fù)責(zé)聯(lián)絡(luò)有關(guān)銀行為C船東提供“MV Halcyo
世界海運(yùn) 2011年7期2011-03-06
- 行政慣例的成因及其適用
量、補(bǔ)充行政法成文法源,而且也符合行政公正的內(nèi)在要求,有機(jī)統(tǒng)一行政行為的法律效果與社會(huì)效果。行政機(jī)關(guān)對(duì)行政慣例的重視與適用,使它走出“灰姑娘境地”,促使行政法學(xué)作出相應(yīng)的認(rèn)同與回應(yīng)。行政慣例;成因;適用一 問(wèn)題的緣起：杜寶群案、沈金萍案引發(fā)的思考案例 1：“杜寶群、李寶琴、杜玲紅不服北京市公安局海淀分局龍泉寺派出所變更戶口行政決定案?！盵1]（PP.344-351）（以下簡(jiǎn)稱“杜寶群案 ”）杜寶群、李寶琴系夫妻,杜玲紅為二人之女,原均為非農(nóng)業(yè)戶口。夫婦倆因
- 中國(guó)建立有限判例制度之探討
系國(guó)家在堅(jiān)持以成文法的主體地位時(shí)，允許判例占有一定的地位；而英美法系國(guó)家在恪守“遵循先例”的法律傳統(tǒng)的同時(shí)，對(duì)于制定法的重要性也越來(lái)越重視。我國(guó)作為一個(gè)傳統(tǒng)的成文法國(guó)家，在不斷完善現(xiàn)有法律體系的同時(shí)，對(duì)于英美法系判例制度的靈活性和統(tǒng)一性的特點(diǎn)，也應(yīng)當(dāng)予以重視，并結(jié)合我國(guó)實(shí)際嘗試建立有限判例制度作為成文法的有益補(bǔ)充。判例；成文法；司法解釋；有限判例一 刑事判例的歷史演變和地位刑事判例是由特定刑事司法機(jī)關(guān)創(chuàng)制，旨在為以后出現(xiàn)的類似案件提供法律依據(jù)，具有一定拘束
湖南科技學(xué)院學(xué)報(bào) 2010年9期2010-04-07
- 法律方法的功能與成文法的命運(yùn)
律方法的功能與成文法的命運(yùn)王東春1, 胡橋2(1.中國(guó)社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所,北京 100009;2.浙江大學(xué)法學(xué)院,浙江杭州 310008)法律方法具有司法服務(wù)功能、法條修造功能、價(jià)值保鮮功能、權(quán)力精細(xì)功能、自我反思功能,這些基本功能是成文法能夠健康發(fā)展的根本原因。但法律方法只是一個(gè)中性工具,其功能是有限的,充其量只能促進(jìn)成文法發(fā)展及其善的實(shí)現(xiàn),無(wú)法決定成文法的善惡,也無(wú)法確保成文法的善的內(nèi)容。中國(guó)成文法的發(fā)展已進(jìn)入快車道,法律方法的研究也已起步,正確認(rèn)識(shí)
鄭州輕工業(yè)學(xué)院學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué)版) 2010年5期2010-02-15
- 構(gòu)建我國(guó)有限判例制度的建議
所裨益。關(guān)鍵詞成文法判例法歸納推理司法解釋中圖分類號(hào)：D926文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A一、英美法系判例法概述(一)判例法的界定及相關(guān)概念。判例法指以判例的形式表現(xiàn)的，由實(shí)際案件的判決所確立的原則和規(guī)則的集合的總稱。它是一種區(qū)別于成文法的法律淵源。與判例法相關(guān)的概念如下，首先，案例是主要事實(shí)和證據(jù)等材料的總稱，偏重于對(duì)案情的陳述。其次。英美法系的判例指判決上的先例：一項(xiàng)已經(jīng)判決的案件和法院的判決，它被認(rèn)為是為一個(gè)后來(lái)發(fā)生的類似的案件或法律問(wèn)題。提供權(quán)威性的法律規(guī)則，法
決策與信息·下旬刊 2009年4期2009-10-10
- 成文法的局限性與利益衡量
莎 張 佩雖然成文法是法官判案的主要依據(jù)，但也不是萬(wàn)能的，也存在一定的局限性。首先它具有不周延性。法律規(guī)則應(yīng)當(dāng)具備確定性，對(duì)其所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系具有最大限度的涵蓋性，以提供盡可能多且詳盡的規(guī)則去規(guī)范和指引人們的行為。但是法律規(guī)則畢竟是人類認(rèn)識(shí)社會(huì)的產(chǎn)物，人們對(duì)事物的認(rèn)識(shí)總要受到主客觀條件的限制，而社會(huì)生活又過(guò)于復(fù)雜，因此，法律規(guī)則永遠(yuǎn)無(wú)法涵蓋現(xiàn)實(shí)生活中的各個(gè)方面。所以，其制定出來(lái)的法律也就不能包羅萬(wàn)象，總會(huì)或多或少地出現(xiàn)一些空白和漏洞。其次它具有模糊性。法律
群文天地 2009年4期2009-07-22
- 《左傳》中的法律實(shí)踐
法是由習(xí)慣法到成文法的演變,而成文法又分為秘密時(shí)期和后來(lái)的法公開(kāi)時(shí)期。在秘密法年代,執(zhí)法者握有無(wú)上的權(quán)威。司法官僅憑自身對(duì)禮教道德的理解進(jìn)行判案,有許多的任意性和不確定性。直至新興階級(jí)根據(jù)自己的需要將成文法頒布于天下,在其確立自身統(tǒng)治的同時(shí),也開(kāi)啟了成文法時(shí)代的大門。本文力求從“信史”《左傳》中挖掘一些史料,以期能窺見(jiàn)成文法啟蒙時(shí)代的些許景象。關(guān)鍵詞《左傳》法律實(shí)踐成文法頒布秘密法中圖分類號(hào):D929文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A文章編號(hào):1009-0592(2009)0
法制與社會(huì) 2009年3期2009-07-05
- 試論普通法系與大陸法系判例制度之差異
例。大陸法系為成文法傳統(tǒng),法官原則上只能依據(jù)制定法對(duì)案件作出裁判。但是,由于制定法之先天不可克服的缺陷,信守成文法傳統(tǒng)的國(guó)家日益重視判例在克服制定法固有缺陷上的不可替代的作用,并積極地構(gòu)建適合本國(guó)國(guó)情的判例制度。但是,兩大法系的判例制度存在諸多差異,比較分析兩者的差異對(duì)構(gòu)建適合中國(guó)國(guó)情的判例制度具有現(xiàn)實(shí)借鑒意義。一、判例制度生成的背景一般認(rèn)為,普通法產(chǎn)生于12世紀(jì)。在諾曼公爵征服英格蘭之前的盎格魯撒克遜時(shí)代,習(xí)慣法是調(diào)整人們行為的普遍規(guī)則,但各地的習(xí)慣法存
法制與社會(huì) 2009年25期2009-06-22
- 激烈競(jìng)爭(zhēng)下的變革：公司法判例法方法的引入
在我國(guó)現(xiàn)有公司成文法體系的基礎(chǔ)上，適時(shí)引入產(chǎn)生先進(jìn)公司法律制度的方法和途徑即判例法方法，以有效推進(jìn)有中國(guó)特色公司法的改革，使我國(guó)公司法既能滿足自身制度發(fā)展的內(nèi)在需求，也能夠沉著應(yīng)對(duì)潛在的區(qū)域公司法的制度性競(jìng)爭(zhēng)，為今后我國(guó)公司法的不斷改進(jìn)和迅速發(fā)展奠定良好的體系性基礎(chǔ)。關(guān)鍵詞： 公司法；成文法；判例法；普通法；法律改革；法律體系中圖分類號(hào)：DF411.91文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A一、 引言二、 三、 美國(guó)特拉華州大法院法庭大法官小斯坦因（Leo E. Strine,
現(xiàn)代法學(xué) 2009年3期2009-06-09
- 人治的黃昏和法治的朝陽(yáng)
，終于法律。就成文法本身而言，山杠爺涉嫌罪名以及可能的判決幾乎沒(méi)有什么懸念和爭(zhēng)議。但把他放在法律變遷的背景下，其所包含的信息就很復(fù)雜了。成文法是不需再說(shuō)的，但山杠爺?shù)挠谓?、祠堂關(guān)押等行為是否有傳統(tǒng)習(xí)慣法的依據(jù)呢？換句話說(shuō)，這些行為在傳統(tǒng)中國(guó)是否是被成文法默許甚至支持的，而在鄉(xiāng)村也是被認(rèn)可和賦予一定合法性的呢？！我們今天的成文法體系，特別是刑法、商法體系，幾乎是完全copy過(guò)來(lái)的，是現(xiàn)代的而且是西方的！但習(xí)慣法體系變遷的步伐卻遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒(méi)有那么快。很大程度上，習(xí)慣
讀書(shū) 2006年10期2006-07-15