陶巖

[摘 要]2012年修正的民事訴訟法規(guī)定了第三人撤銷之訴制度，2015年民事訴訟法司法解釋又專章規(guī)定了第三人撤銷之訴的程序規(guī)則。律師只有正確解析第三人撤銷之訴的特殊的訴訟規(guī)則，才能在辦理此類訴訟案件中發(fā)揮好功能和作用，最后實(shí)現(xiàn)法律的正確貫徹和執(zhí)行。

[關(guān)鍵詞]第三人撤銷之訴；律師實(shí)務(wù)

[中圖分類號]D92 [文獻(xiàn)標(biāo)識碼] A [文章編號] 1009 — 2234（2016）07 — 0113 — 02

引言

第三人撤銷之訴是2012年8月31日修正的民事訴訟法設(shè)立的對未能參加訴訟的第三人的救濟(jì)程序，2015年頒布的民事訴訟法司法解釋設(shè)專章系統(tǒng)的規(guī)定了第三人撤銷之訴制度。在2012年民事訴訟法修正之前，未能參加訴訟的第三人對標(biāo)的物主張權(quán)利的，采取的救濟(jì)程序是案外人申請?jiān)賹徎虻谌颂岢鲂碌脑V訟。但是這種程序設(shè)計(jì)的弊端隨著經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展愈發(fā)明顯，案外人申請?jiān)賹徶炼噙_(dá)到撤銷原裁判文書的訴訟結(jié)果，當(dāng)事人的實(shí)質(zhì)爭議未解決；第三人提出新訴訟并不能直接阻卻原裁判文書的既判力和執(zhí)行力，第三人的實(shí)體權(quán)利難以保護(hù)。

2012年修正的民事訴訟法規(guī)定的第三人撤銷之訴制度吸取了原民事訴訟法對于第三人救濟(jì)的合理元素，對原判當(dāng)事人和第三人的訴訟權(quán)利進(jìn)行了平衡設(shè)計(jì)。在原裁判出現(xiàn)第三方主張權(quán)利時，合理安排了各方的訴訟權(quán)利和對抗機(jī)制，最終在裁判規(guī)則上最大化的實(shí)現(xiàn)了訴訟公平，保護(hù)了當(dāng)事人的程序權(quán)利和實(shí)體權(quán)利。本文側(cè)重從律師實(shí)務(wù)角度介紹第三人撤銷之訴的規(guī)則和適用，對律師實(shí)務(wù)操作中的核心問題進(jìn)行必要的解析，旨在推動第三人撤銷之訴制度的正確貫徹執(zhí)行，讓訴訟法的程序公平精神更為深入人心。

一、第三人撤銷之訴制度概述

民事訴訟法第五十六條規(guī)定的第三人制度，包含了二個訴訟程序。一是訴訟當(dāng)時第三人參加程序?qū)徖?，二是訴訟結(jié)束后第三人重新啟動原判審理，也就是第三人撤銷之訴。

現(xiàn)行民事訴法法對第三人撤銷之訴的法律界定是：具有獨(dú)立請求權(quán)和不具有獨(dú)立請求權(quán)的第三人因不能歸責(zé)于本人的事由未參加訴訟，但有證據(jù)證明發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書的部分或者全部內(nèi)容錯誤，損害其民事權(quán)益的，可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到損害之日起六個月內(nèi)，向作出該判決、裁定、調(diào)解書的人民法院提起訴訟。人民法院經(jīng)審理，訴訟請求成立的，應(yīng)當(dāng)改變或者撤銷原判決、裁定、調(diào)解書；訴訟請求不成立的，駁回訴訟請求。

二、第三人撤銷之訴的特殊規(guī)則

1.立案審查標(biāo)準(zhǔn)高于一般訴訟案件

按照一般訴訟立案審查規(guī)則，當(dāng)事人只要具備民事訴訟法第119條規(guī)定的四項(xiàng)條件，人民法院就應(yīng)當(dāng)予以立案。但是對于第三人撤銷之訴而言，原告起訴立案條件具有更高的審查標(biāo)準(zhǔn)。首先，第三人要在知道或應(yīng)當(dāng)知道民事權(quán)益受到損害之日起六個月內(nèi)提出第三人撤銷之訴，一般理解，該六個月為除斥期間。其次，第三人應(yīng)當(dāng)證明不能歸責(zé)于本人的事由未參加訴訟。主要證明不是自己的過錯或明顯過錯未能參加訴訟。最后，第三人還要直接證明原裁判文書全部或部分內(nèi)容存在錯誤并損害其民事權(quán)益。

2.立案審查程序特殊

一般訴訟案件，原告提交起訴狀后人民法院按照立案登記制度決定收案，決定立案后向被告方送達(dá)起訴狀，被告方收到起訴狀后提出答辯，立案后才進(jìn)入實(shí)體程序?qū)徖怼５堑谌顺蜂N之訴不同，人民法院在立案前就將起訴狀送交對方，賦予對方立案前答辯權(quán)，必要時甚至還可以先行詢問雙方當(dāng)事人。人民法院在30日內(nèi)綜合審查決定是否立案。該立案審查程序?qū)嶋H是在立案前就進(jìn)入實(shí)體程序?qū)徖怼?/p>

3.排除一定類型案件或事項(xiàng)

按照2015年民事訴訟法司法解釋的規(guī)定，適用特別程序等非訟程序處理的案件；婚姻無效等判決、裁定、調(diào)解書中涉及身份關(guān)系的內(nèi)容；未參加登記的權(quán)利人對代表人訴訟案件的生效裁判；受害人對公益訴訟案件的生效裁判。這四大類型的案件或事項(xiàng)的裁判結(jié)果或因?yàn)榱碛谐绦虬才拧⒒蛞驗(yàn)榉钱?dāng)事人私權(quán)利等原因第三人不能提出撤銷之訴。

4.訴訟參與人地位特殊

第三人撤銷之訴中第三人處于原告訴訟地位，原裁判中未承擔(dān)責(zé)任的無獨(dú)立請求權(quán)的第三人訴訟地位不變，其他當(dāng)事人均為被告。

5.特殊的裁判規(guī)則

第三人撤銷之訴中第三人的訴訟請求存在二個關(guān)聯(lián)的請求，一是第三人認(rèn)為原裁判錯誤或部分錯誤請求撤銷，二是第三人認(rèn)為涉案標(biāo)的物其享有民事權(quán)利請求確認(rèn)。因此，人民法院審理過程中既要審查原裁判主文內(nèi)容是否錯誤或部分錯誤且損害第三人民事權(quán)益，還要審查第三人民事權(quán)利是否成立。

第三人請求成立且確認(rèn)其民事權(quán)利的主張全部或部分成立的，改變原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容的錯誤部分； 第三人請求成立，但確認(rèn)其全部或部分民事權(quán)利的主張不成立，或者未提出確認(rèn)其民事權(quán)利請求的，撤銷原判決、裁定、調(diào)解書內(nèi)容的錯誤部分；第三人請求不成立的，駁回訴訟請求。

同時第三人撤銷之訴賦予了當(dāng)事人的上訴權(quán)。標(biāo)的案件（原裁判案件本文稱為標(biāo)的案件）最后做出生效裁判的人民法院將作為第三人撤銷之訴的第一審程序?qū)徖矸ㄔ海渖弦患壢嗣穹ㄔ簩⒆鳛榈诙徣嗣穹ㄔ骸?/p>

筆者注意到該司法解釋沒有對最高人民法院作為第三人撤銷之訴一審法院時當(dāng)事人如何行使上訴權(quán)作出考慮和安排。筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用上位法民事訴訟法第155條的規(guī)定，最高人民法院的判決、裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定。當(dāng)事人自然不能上訴。顯然本解釋相應(yīng)條款缺失了“法律另有規(guī)定的除外”的但書。

6.中止原判執(zhí)行的二種途徑和規(guī)則

第三人撤銷之訴對人民法院生效裁判的既判力和執(zhí)行力給予了充分尊重。司法解釋規(guī)定，原判決、裁定、調(diào)解書的內(nèi)容未改變或者未撤銷的部分繼續(xù)有效，并且第三人撤銷之訴訴訟期間原判決并不當(dāng)然停止執(zhí)行。這也是對原裁判當(dāng)事人的程序權(quán)利保護(hù)，體現(xiàn)訴訟權(quán)利公平對等。作為第三人只能通過二個程序請求中止執(zhí)行，一是原告（第三人）提供相應(yīng)擔(dān)保，請求中止執(zhí)行，是否準(zhǔn)許由人民法院決定；二是第三人依照民事訴訟法第227條規(guī)定提出的執(zhí)行異議直至執(zhí)行異議之訴，達(dá)到中止執(zhí)行目的。

7.標(biāo)的案進(jìn)入再審程序與第三人撤銷之訴的處理規(guī)則

第三人撤銷之訴審理期間，人民法院對生效判決、裁定、調(diào)解書裁定再審的。這時出現(xiàn)了第三人撤銷之訴指向標(biāo)的案要求重新審理，再審程序?qū)?biāo)的案也要進(jìn)行重新審理。司法解釋規(guī)定，受理第三人撤銷之訴的人民法院應(yīng)當(dāng)裁定將第三人的訴訟請求并入再審程序。但有證據(jù)證明原審當(dāng)事人之間惡意串通損害第三人合法權(quán)益的，人民法院應(yīng)當(dāng)先行審理第三人撤銷之訴案件，裁定中止再審訴訟。

8.第三方不同程序選擇帶來的相互排斥的救濟(jì)程序

按照民事訴訟法的制度設(shè)計(jì)，第三人和案外人的訴訟地位取決于作為標(biāo)的案件第三方不同的程序選擇。如果第三方選擇第三人撤銷之訴程序要求對原裁判進(jìn)行重新審理的，該第三方則稱之為“第三人”。第三人為了阻卻原裁判的執(zhí)行提出執(zhí)行異議的，執(zhí)行異議被駁回后其無權(quán)對原裁判申請?jiān)賹彛鴳?yīng)當(dāng)繼續(xù)進(jìn)行第三人撤銷之訴；如果第三方直接提出的執(zhí)行異議，其訴訟地位稱之為“案外人”。案外人在執(zhí)行異議被駁回的，其有權(quán)對原裁判、調(diào)解書申請?jiān)賹?，但無權(quán)提出第三人撤銷之訴。

三、第三人撤銷之訴的律師實(shí)務(wù)操作

正確理解第三人撤銷之訴的特殊規(guī)則，才能準(zhǔn)確把握律師實(shí)務(wù)操作，在解析規(guī)則的過程中領(lǐng)悟律師實(shí)務(wù)中應(yīng)當(dāng)注意的問題，這樣才能促進(jìn)律師業(yè)務(wù)的規(guī)范和提升。

律師應(yīng)對第三人撤銷之訴，首先要把好“入口關(guān)”。作為第三人的代理一方時，必須立案前將未參加訴訟且未超過除斥期間的原因和證據(jù)、原裁判存在錯誤或部分錯誤的證據(jù)和理由、第三人享有訴訟標(biāo)的物民事權(quán)利的證據(jù)充分收集和固定。還要正確列明訴訟參與人的訴訟地位、確定管轄法院。更要正確書寫訴訟請求，訴訟請求必須嚴(yán)格按照第三人撤銷之訴的特殊裁判規(guī)則針對性書寫，明確原裁判文書的錯誤并損害第三人民事權(quán)利之處（主要針對判項(xiàng)），并請求改變或撤銷該裁判文書錯誤內(nèi)容。訴訟請求參考例句“請求人民法院撤銷（或改變）X法律文書第X項(xiàng)內(nèi)容，依法確認(rèn)該標(biāo)的物原告享有X權(quán)利”。

對于法律文書的錯誤內(nèi)容以及如何損害第三人民事權(quán)利在起訴狀“事實(shí)與理由”部分詳細(xì)書寫。之后將起訴狀連同相應(yīng)的證據(jù)材料全部及時提交人民法院，切記不能搞證據(jù)突擊，將關(guān)鍵證據(jù)留存“后發(fā)制人”。第三人撤銷之訴立案審查的特殊規(guī)則要求原告方必須將立案舉證標(biāo)準(zhǔn)趨近于開庭舉證質(zhì)證標(biāo)準(zhǔn)。

如果律師作為原裁判當(dāng)事人一方，也就是訴訟地位中的被告一方。律師一定幫助當(dāng)事人行使好立案前答辯權(quán)，在人民法院送交起訴狀后及時提交書面意見。核心答辯意見應(yīng)當(dāng)是不同意立案、原裁判無錯誤未損害第三人民事權(quán)利或第三人對標(biāo)的物不享有合法民事權(quán)利、第三人無正當(dāng)理由未參加訴訟、超過起訴期限等事實(shí)和理由。

其次，作為標(biāo)的案件的第三方，律師要幫助當(dāng)事人確定選擇第三人撤銷之訴或執(zhí)行異議之訴再審程序的策略，注意程序選擇的排斥性。根據(jù)第三人撤銷之訴的程序規(guī)則，第三方一旦選擇第三人撤銷之訴，就不能再選擇案外人申請?jiān)賹彸绦?，反之亦然。二個程序自身的裁判規(guī)則不盡相同，在第三方主張權(quán)利之前，律師和當(dāng)事人之間應(yīng)當(dāng)充分溝通，了解不同程序，最后由當(dāng)事人作出決策。當(dāng)然，無論是第三人撤銷之訴還是執(zhí)行異議之訴的再審程序，都是對原裁判既判力的挑戰(zhàn)，無需隱晦的還有辦案法官不可避免的自我保護(hù)心理所帶來的反作用。二種程序選擇并無本質(zhì)區(qū)別，但律師要做到向當(dāng)事人釋明和正確運(yùn)用程序規(guī)則。

最后，律師要充分利用第三人撤銷之訴的訴訟規(guī)則，最大限度維護(hù)當(dāng)事人訴訟權(quán)利。

作為原告（第三人）一方律師，立案前后都要考慮中止執(zhí)行原裁判法律文書問題。民事訴訟法及司法解釋對第三人撤銷之訴中申請中止執(zhí)行和第三人執(zhí)行異議不得處分標(biāo)的物并沒有做排斥處理。原告方在訴訟中要及時提供擔(dān)保要求中止執(zhí)行。如果立案前情況緊急的或訴訟中存在不被準(zhǔn)許中止執(zhí)行風(fēng)險的，原告要及時提出案外人執(zhí)行異議直至執(zhí)行異議之訴，此期間執(zhí)行標(biāo)的人民法院除非申請人擔(dān)保否則是不得處分的。律師應(yīng)當(dāng)建議原告方雙管齊下，充分行使好中止執(zhí)行申請權(quán)。

律師還要注意第三人撤銷之訴中審判組織和審判程序的特殊規(guī)則，原裁判的合議庭成員是不能參與審理第三人撤銷之訴的。第三人撤銷之訴是一審程序，當(dāng)事人有權(quán)上訴，這是律師無論代表哪一方參加訴訟都應(yīng)考慮的事項(xiàng)。

第三人撤銷之訴是在維護(hù)誠信訴訟和人民法院裁判權(quán)威之間依當(dāng)事人申請產(chǎn)生的訴訟程序，是民事訴訟法第三人制度的進(jìn)一步延伸保護(hù)。隨著社會不斷發(fā)展，新的矛盾和訴訟現(xiàn)象的產(chǎn)生，民事訴訟法還會與時俱進(jìn)，不斷創(chuàng)設(shè)出更為科學(xué)公平的制度安排。我們國家的訴訟法更會不斷前進(jìn)，為法治社會提供更加有力的法律制度保障。

〔責(zé)任編輯：陳玉榮〕