我國聲音商標注冊制度的比較性研究

張晴川

摘 要：在我國傳統(tǒng)的商標立法中，法律只承認對可視性商標的保護，在我國只有肉眼明確可見的標志才有可能被作為商標使用。然而在現(xiàn)實中，聲音也是人類感官可覺知的一種標志，2014年5月1日聲音商標被正式列入我國《商標法》保護的范圍，然而我國對聲音商標的立法規(guī)定尤其是注冊制度規(guī)定還處于概括式的萌芽階段，模糊不清，本文試圖結(jié)合聲音商標在各國的立法實踐，針對我國立法進行比較，進而對我國聲音商標的注冊制度進行探究。

關(guān)鍵詞：聲音商標；注冊；立法

一、聲音商標概述

聲音商標是一種非傳統(tǒng)商標，有的學者稱之為聽覺商標或者音響商標，是指以音符編成的一組音樂或以某種特殊聲音作為商品或服務(wù)的標記。[1]聲音商標雖然是一種非傳統(tǒng)商標，但與傳統(tǒng)商標相同的是，聲音商標也需要具有顯著性特征。2016年7月7日，“中國國際廣播電臺廣播開始曲”成為我國首例注冊成功的聲音商標，為推進我國聲音商標的立法保護開創(chuàng)了實踐的先河，中國國際廣播電臺的聽眾也許對于開始曲再熟悉不過，除此之外，現(xiàn)實生活中還有許多標志性明顯的聲音，讓人一聽到就能聯(lián)想到對應(yīng)的商品和服務(wù)，比如聽到“羊羊羊”就知道是“恒源祥”的廣告，聽到“嘀嘀嘀”就知道是QQ消息通知。

二、聲音商標注冊要件

聲音商標應(yīng)當同時符合形式要件和實質(zhì)要件，才能達到注冊標準。關(guān)于聲音商標的注冊要件各國規(guī)定不同，可分為以下類別：

（一）形式要件

1、圖樣描述。以歐盟為代表的圖樣描述形式，規(guī)定為了能夠準確確定商標，要求必須采用圖像、線條或者字符等形式表示，圖樣必須清楚明確，便于檢索和理解，并且能夠持續(xù)一段時間。[2]歐盟所規(guī)定的圖樣描述方式又分為樂譜描述方式和聲譜描述方式，樂譜描述方式即五線譜描述方式，是通過一定的音符完成對聲音的描述，聲譜描述方式則是通過一定時間和頻率的描述，一般來說，樂譜是一種適合音樂標識的描述方式，而聲譜則針對非音樂標識。除了歐盟，英國也是采取同樣的規(guī)定。

2、文字描述。以美國為代表的文字描述方式，是指通過文字的說明來表述聲音標識，美國的聲音商標表述方式實際上有兩種，一種是用樂譜和聲譜的方式描述，一種是用文字描述的方式，美國《商標審查程序》規(guī)定，聲音商標必須采用圖樣描述方式來表述，在聲音無法用圖樣方式表述時，也可用文字描述的方式來表述，也就是說，文字描述的使用順序后于樂譜和聲譜，只有在樂譜與聲譜無法表述聲音商標時，才可使用文字表述。這項規(guī)定相比于歐盟的規(guī)定顯得寬松許多。

3、混合描述?；旌厦枋黾垂庥脠D樣描述和文字描述是不夠的，申請人申請注冊聲音商標必須同時使用圖樣描述和文字描述方式，典型的代表國家是澳大利亞，澳大利亞《商標審查及程序手冊》規(guī)定申請注冊聲音商標必須采用圖樣和文字描述相結(jié)合的方式，如果該商標確實無法用圖樣表達，也可用文字描述，此外申請人必須提供聲音樣本。除了澳大利亞，新加坡以及臺灣也采用了類似規(guī)定。

4、聲音樣本。申請注冊商標必須提供聲音樣本的規(guī)定已被多個國家采用，聲音商標具有無形的特征，無法完全通過書面文本的形式準確表達，聲音樣本還原了聲音商標的本身屬性，克服了書面描述方式的局限性。澳大利亞、日本等眾多國家都要求申請人在申請聲音商標時提供樣本，大多數(shù)的樣本要求存儲于磁帶、CD、MP3格式中，日本允許聲音商標以“電子音頻”形式提交。

圖樣描述是最為嚴格的一種描述形式，其優(yōu)點在于對聲音標志的描述具體準確，但是其表述方式過于專業(yè)，對于普通大眾來說不易讀懂，不利于檢索。文字描述更加靈活，但文字語言本身一字多義，每個人對文字的表述都會產(chǎn)生不同的理解，這不利于對顯著性的舉證。相比之下混合描述綜合了圖樣描述與文字描述的方式，克服了圖樣描述的生硬和文字描述的不明確，是相對于圖樣描述與文字描述較為合理的形式注冊要件。按照我國《商標法實施條例》的規(guī)定，采取的正是混合描述的方式，既綜合了各描述方式的優(yōu)點，也符合聲音商標嚴謹?shù)淖詷藴省?/p>

（二）實質(zhì)要件

1、積極要件。聲音商標注冊的積極要件是指商標的顯著性，商標顯著性貫穿了商標權(quán)的產(chǎn)生、保護和消亡的整個過程，它在商標法中居于核心地位。[3]許多國家的法律將聲音商標分為具有固有顯著性的聲音商標與具有獲得顯著性的聲音商標。具有固有顯著性的聲音商標是指聲音商標本身具有獨特性、可識別性，不依賴于其所屬的商品或服務(wù)，具有獲得顯著性的商標則是通過長期使用、宣傳從而為公眾所知悉的聲音商標，即具有“第二含義”。我國臺灣地區(qū)也對聲音商標的顯著性作出類似規(guī)定——《立體、顏色及聲音商標審查基準》規(guī)定當聲音商標不具備顯著性時，如果可以證明經(jīng)長期使用已使該聲音商標具有可識別性，則可申請注冊。

2、消極要件。澳大利亞、我國臺灣等地均規(guī)定了聲音商標注冊的消極要件，分為功能性聲音與通用性聲音。功能性聲音是指該標志貼合商品的使用目的，或是對商品的成本和質(zhì)量造成影響，比如用摩托車的引擎聲作為摩托車的聲音商標，由于引擎聲是所有摩托車都會發(fā)出的聲音，因此該聲音商標會阻礙其他同業(yè)競爭者對該商標的使用，造成壟斷。通用性聲音是指大多數(shù)經(jīng)營者都會使用的聲音且為公眾所悉知的聲音，比如經(jīng)典的“鴨子案”中兩艘“鴨子船”發(fā)出的聲音幾乎相同，常人光靠聽覺難以區(qū)分，此時任何一艘“鴨子船”發(fā)出的聲音都不具有可識別性，不可作為聲音商標申請注冊。

相較于國外立法，我國對實質(zhì)性要件的認定規(guī)定明顯過于籠統(tǒng)，毫無實用價值，我國《商標法》第九條規(guī)定：申請注冊的商標，應(yīng)當有顯著特征，便于識別，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。其中對于顯著性的認定，未作詳細規(guī)定?！渡虡朔ā返谑畻l采用列舉方式排除了以國歌、軍歌作為聲音商標使用，第十一條排除了“僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的”和“僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特征的”聲音商標，相比于其他國家的消極要件的規(guī)定，我國的規(guī)定顯得過于狹隘。

三、對我國聲音商標注冊立法體制的完善建議

（一）充分借鑒國外立法

我國對聲音商標的立法保護剛進入起步階段，商標注冊作為商標保護的一個重要環(huán)節(jié)，對其規(guī)定的完善迫在眉睫。目前聲音商標在多個國家的法律地位都得到了承認，我國應(yīng)當結(jié)合我國國情，充分適當?shù)亟梃b外國對于聲音商標注冊的規(guī)定，以填補我國目前對于聲音商標的注冊保護規(guī)定的模糊點，我國相比于美國、澳大利亞等國家對于聲音商標的注冊規(guī)定略顯籠統(tǒng)，不僅不利于審查制度，也無法提高審查效率，因此我國應(yīng)當及時吸收國外相關(guān)規(guī)定的精華部分，制定一套完善的聲音商標注冊保護機制。

（二）強化審查認定要件

在顯著性要件認定方面，我國應(yīng)當作出細化規(guī)定，可借鑒美國等國家的立法體制，增加對于內(nèi)在顯著性聲音商標的認定，同時對于不具有內(nèi)在顯著性的聲音標識，也可承認經(jīng)長期使用后為公眾所悉知的聲音商標；在《商標法》第十條可適當擴寬對功能性聲音、通用性聲音的列舉范圍，并在《商標法》第十一條強化對功能性聲音與通用性聲音的定義，另《商標法》第十一條第四款規(guī)定對于排除性的商標經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標注冊，這款規(guī)定似乎使積極要件與消極要件之間的界限變得模糊、矛盾，建議刪除此規(guī)定，使排除性規(guī)定更具實踐意義。

注釋：

① 王連峰：《商標法》，法律出版社，2003

② 蔡志寧：《淺析聲音商標注冊表達方式》，《青春歲月》，青春歲月出版社，2011（11）

③ 何穎、季連帥、韓立麗：《商標顯著性研究》，中國政法大學出版社，2013

參考文獻：

[1] 王連峰：《商標法》，法律出版社，2003

[2] 蔡志寧：《淺析聲音商標注冊表達方式》，《青春歲月》，青春歲月雜志社，2011（11）

[3] 何穎、季連帥、韓立麗：《商標顯著性研究》，中國政法大學出版社，2013