耿鵬飛

（450046 河南財(cái)經(jīng)政法大學(xué) 河南 鄭州）

新自然法學(xué)派思想對(duì)我國(guó)法治建設(shè)的啟示
——以其代表人物法律思想為視角

耿鵬飛

（450046 河南財(cái)經(jīng)政法大學(xué) 河南 鄭州）

自然法學(xué)派作為西方法律思想史上的主流學(xué)派，從產(chǎn)生到現(xiàn)在，時(shí)刻影響著法學(xué)的發(fā)展。其經(jīng)歷了古代自然法學(xué)派、中世紀(jì)自然法學(xué)派、古典自然法學(xué)、新自然法學(xué)派四個(gè)不同時(shí)期。新自然法學(xué)派作為自然法在現(xiàn)在的發(fā)展，為各國(guó)的法學(xué)理論的發(fā)展輸送養(yǎng)分，其中富勒、羅爾斯、德沃金等代表人物的法律思想更是豐富多彩，被各國(guó)法學(xué)理論和實(shí)務(wù)界所研究。當(dāng)前中國(guó)正在進(jìn)行建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家的偉大實(shí)踐，我們可以從新自然法學(xué)派代表人物的法律思想中汲取養(yǎng)分、得到啟示。

新自然法學(xué)派；依法治國(guó)；法制體系建設(shè)；代表人物；法律思想

一、富勒法律思想對(duì)我國(guó)法治建設(shè)的啟示

富勒認(rèn)為道德是法律的基礎(chǔ)，他將道德分為“義務(wù)的道德”和“愿望的道德”。愿望的道德是人們對(duì)理想的追求，是人類生活的最高目標(biāo)，是對(duì)美好生活和至善的一種追求。如若有人沒有做到這種要求，我們不能去指控他，只能表示惋惜。而義務(wù)的道德與法律最為接近，它是社會(huì)生活的必要條件和基本要求，如果有人違反它就要受到譴責(zé)和懲罰。

從富勒對(duì)道德的界分，得到一些立法的啟示。首先，對(duì)于“義務(wù)的道德”必須制定為法律，否則會(huì)影響社會(huì)的基本秩序，造成社會(huì)共同體的無序狀態(tài)。如“不可殺人、不可偷盜、不可搶奪等”這一系列的就是“義務(wù)的道德”，是一個(gè)社會(huì)必須有的人們也必須遵守的規(guī)范，因而關(guān)于這方面的法律是不能缺位的。同時(shí)立法也要隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，及時(shí)將“義務(wù)的道德”行為納入法律，才能避免造成相互的侵害，如網(wǎng)絡(luò)空間興起而出現(xiàn)的一些列行為，就需要立法者及時(shí)識(shí)別并納入法律規(guī)范的渠道。其次，“愿望的道德”一般來說只是社會(huì)美德，不都會(huì)納入法律。即使要將其納入法律也只是倡導(dǎo)性的原則，是通過立法進(jìn)行激勵(lì)，而不能強(qiáng)制，否則就會(huì)出現(xiàn)像美國(guó)“禁酒令”這樣荒誕的法律。我國(guó)推行慈善事業(yè)、環(huán)保等公益事業(yè)，立法時(shí)更多地應(yīng)該考慮倡導(dǎo)激勵(lì)機(jī)制，而非制裁。最后，愿望的道德和義務(wù)的道德并不總是清晰可分的：有些可以明確判斷屬于愿望的道德或者義務(wù)的道德；有一些并不那么絕對(duì)，這是因?yàn)樵竿牡赖率亲非蟮拿篮脰|西是什么，并不明確，所以會(huì)難以判斷；而有些愿望的道德可能會(huì)隨時(shí)代發(fā)展變化而成為義務(wù)的道德，而有些義務(wù)的道德而變?yōu)樵竿牡赖隆?/p>

二、羅爾斯法律思想對(duì)我國(guó)法治建設(shè)的啟示

羅爾斯的正義論主要是針對(duì)當(dāng)時(shí)美國(guó)社會(huì)存在的民權(quán)、越戰(zhàn)和貧困等問題。寫作的目的就是在于解決社會(huì)所面臨的基本問題，特別是協(xié)調(diào)、有效和穩(wěn)定這三大難題。其正義論的核心是正義兩原則：第一原則，最大的均等自由原則。每個(gè)人都有平等的權(quán)利，享有同他人一樣的最廣泛的基本自由，這些基本自由包括參與政治自由、言論出版自由、信仰、人身等自由。第二個(gè)原則簡(jiǎn)稱“差別原則”。具體說它又包括兩個(gè)子原則，一是社會(huì)地位和職位向所有人開放，即機(jī)會(huì)均等原則；二是“最大最小原則”，即社會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)處于最不利地位的人最大關(guān)注。關(guān)于這兩個(gè)原則的適用存在著詞典式的序列，第一原則優(yōu)于第二原則，只有當(dāng)?shù)谝辉瓌t完全被滿足時(shí)我們才能適用第二原則，即自由優(yōu)先平等。第二原則中的第一個(gè)子原則又優(yōu)先于第二個(gè)子原則。

關(guān)于正義早在中共十六大、十六屆三中、四中全會(huì)上就以正式的文件形式肯定了“公平正義的重要性”。在收入分配的問題認(rèn)識(shí)上也由原來注重效率兼顧公平，到初次分配注重效率，再分配注重公平，再到17大明確指出初次分配和再分配都要處理好效率和公平的關(guān)系，可見社會(huì)正義問題日益重要。根據(jù)羅爾斯的兩正義原則，在我國(guó)法治建設(shè)的過程中，應(yīng)該做好以下幾個(gè)方面：首先是要發(fā)展民主政治。羅爾斯的首要原則就是自由平等原則，強(qiáng)調(diào)公民的各項(xiàng)基本權(quán)利和基本自由，所以我們必須加快法治建設(shè)，努力實(shí)現(xiàn)公民參與政治，建設(shè)人民的政府、責(zé)任政府。其次，保障市場(chǎng)自由公平的競(jìng)爭(zhēng)。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中政府應(yīng)該為每個(gè)主體提供和創(chuàng)造平等的機(jī)會(huì)和機(jī)遇，應(yīng)該為廣大勞動(dòng)者建立一個(gè)公平、公正、自由的經(jīng)濟(jì)環(huán)境。再次，收入分配制度上，實(shí)行按勞分配的基礎(chǔ)上，應(yīng)該遵循差別對(duì)待原則。對(duì)于不同行業(yè)、不同領(lǐng)域、不同區(qū)域應(yīng)有所區(qū)別，并注意加大調(diào)節(jié)力度，既保證社會(huì)正義又不挫傷勞動(dòng)積極性。最后，法律政策應(yīng)向弱勢(shì)群體傾斜。羅爾斯提出的第二原則中對(duì)于經(jīng)濟(jì)、天賦等不平等應(yīng)該進(jìn)行修正。所以在法律制度構(gòu)建上對(duì)弱勢(shì)或最不利者應(yīng)給與較大的關(guān)注，使其改善不利狀況。如習(xí)總書記提出的精準(zhǔn)扶貧政策，就是“個(gè)人定制”，彌補(bǔ)貧困者同其他人的差距，使其也能有經(jīng)濟(jì)上的自由，從而實(shí)現(xiàn)自我救濟(jì)。

三、德沃金法律思想對(duì)我國(guó)法治建設(shè)的啟示

1.平等優(yōu)先

德沃金法律思想的核心是他的權(quán)利論，而平等就是其權(quán)利理論的出發(fā)點(diǎn)和落腳點(diǎn)。與羅爾斯強(qiáng)調(diào)自由優(yōu)先不同，德沃金認(rèn)為，自由和平等不存在沖突，如果發(fā)生沖突，平等優(yōu)先。他的平等是一種權(quán)利，即平等關(guān)懷與尊重的權(quán)力，包含了兩層含義：一是公民有受到平等對(duì)待的權(quán)利，即像他人享有或被給予的一樣，同樣的分享利益和機(jī)會(huì)。二是指公民作為平等的人被對(duì)待的權(quán)利。

不論是羅爾斯的平等的最大自由還是德沃金獨(dú)立意義上的平等，都說明了自由與平等是社會(huì)的兩大基石，在現(xiàn)代社會(huì)兩者缺一不可。個(gè)人認(rèn)為，自由和平等同等重要，發(fā)生沖突時(shí)，在自由的市民社會(huì)領(lǐng)域中，應(yīng)該更側(cè)重平等。而在政治國(guó)家領(lǐng)域中，應(yīng)該更加注重自由。羅爾斯和德沃金都是在立憲民主制和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體系的共同基礎(chǔ)下探討他們關(guān)于自由與平等的理論，我國(guó)尚未實(shí)現(xiàn)自由的民主社會(huì)，所以從長(zhǎng)遠(yuǎn)和整體來看，只有保護(hù)言論自由、信仰自由等這些權(quán)利，才能真正維護(hù)平等。但在自由的市民社會(huì)中，自由本身應(yīng)該是最大化的，所以只能為了平等的緣故來限制自由。如自由的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制下應(yīng)該保障平等的競(jìng)爭(zhēng)，機(jī)會(huì)、資源等平等對(duì)每個(gè)私人開放。像我國(guó)的國(guó)有企業(yè)和民營(yíng)企業(yè)不同的地位，資源、機(jī)會(huì)配置的不平等就是一大問題。然而在政治國(guó)家中，每個(gè)人有平等的政治權(quán)利，但是需要的是給與更多的自由來行使，充分地保障自由，讓人們樂于、敢于去行使政治權(quán)利。

2.法律解釋

德沃金視野中的法律是一種不斷解釋性概念，是一種整體性概念，是一種建構(gòu)性概念。他堅(jiān)信法律是個(gè)完整的體系，是封閉完滿的，基于這一整體性他提出了擁有“唯一正解”的整體性解釋的法律理論。對(duì)德沃金的“唯一正解”經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)派人物波斯納提出了質(zhì)疑，還有有關(guān)“法律的不可公度性”理論也向提出了質(zhì)疑，但是其價(jià)值仍不可忽略。

這個(gè)“正解”并不意味著是絕對(duì)真理，其實(shí)是相對(duì)的，司法所判斷的事實(shí)并非絕對(duì)的客觀事實(shí)，而是法律事實(shí)。所以法官在進(jìn)行司法過程中應(yīng)該盡力追求唯一正解，通過自己的理性，在具體的個(gè)案中得出最終的判斷。

3.規(guī)則、原則與政策

德沃金將法律作為包括原則、規(guī)則和政策的整全性的法體系，并區(qū)分了法律規(guī)則與原則，原則與政策。德沃金認(rèn)為除了確定的法律規(guī)則外，原則也是有法律拘束力的，原則有時(shí)表現(xiàn)在法律之中，有時(shí)表現(xiàn)在司法判決中，是從憲法精神、法規(guī)、判例以及道德和政治理論中推導(dǎo)出來的。同時(shí)德沃金強(qiáng)調(diào)在司法中原則優(yōu)于政策。根據(jù)德沃金對(duì)規(guī)則、原則和政策的解讀，規(guī)則優(yōu)先適用，當(dāng)沒有規(guī)則或者規(guī)則不明確或者適用規(guī)則會(huì)導(dǎo)致重大不公正時(shí)才選擇適用原則。規(guī)則優(yōu)先這在司法實(shí)踐中是無疑的，然而在疑難、重大案件中卻常常出現(xiàn)了政策的適用或者說受政策影響，而未如德沃金所說賦予以“平等關(guān)懷與尊重的權(quán)利”為依據(jù)的原則為拘束力。依據(jù)政策審理案件，確實(shí)可以適應(yīng)一時(shí)的形勢(shì)需要、實(shí)現(xiàn)一定的政治和統(tǒng)治目的。但這從長(zhǎng)遠(yuǎn)來看卻損害了法律的穩(wěn)定性和權(quán)威性，與法治社會(huì)的要求相背離。我國(guó)司法適用往往要求法律效果、社會(huì)效果、政治效果的統(tǒng)一，使得司法不論在適用規(guī)則還是原則時(shí)都不得不考慮政策的要求，而不能認(rèn)真地對(duì)待權(quán)利。

四、結(jié)語

自然法思想雖然起源古老，但是至今不朽。新自然法學(xué)派作為其在近現(xiàn)代的發(fā)展，既傳承了經(jīng)典，也開拓了新的領(lǐng)域。文中新自然法學(xué)派的三個(gè)典型代表人富勒、羅爾斯和德沃金，他們每一位的法學(xué)思想理論都頗為豐富，值得我們?nèi)パ芯亢蛯W(xué)習(xí)。在我國(guó)建設(shè)法治國(guó)家的道路上，更需要不斷深入探討和學(xué)習(xí)他們的理論，從中汲取養(yǎng)分和智慧，開拓法治建設(shè)新局面。

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