李春來

摘 要：電子數(shù)據(jù)作為一種新型證據(jù)種類，其法律地位在信息時代日益重要。本文利用對比分析法凸顯研究電子數(shù)據(jù)生成的重要性，通過對比電子數(shù)據(jù)的收集，對電子數(shù)據(jù)生成的概念以及原理進(jìn)行了簡單論述。電子數(shù)據(jù)生成與收集并非同一個法律概念，兩者的關(guān)系應(yīng)當(dāng)是：生成是收集的前提和基礎(chǔ)，收集是生成的法律延續(xù)。

關(guān)鍵詞：電子數(shù)據(jù)；生成；收集

一、電子數(shù)據(jù)的概念

到目前為止，國內(nèi)對電子數(shù)據(jù)的定義進(jìn)行了廣泛的研究。例如：何家弘教授認(rèn)為，電子證據(jù)（關(guān)于“電子數(shù)據(jù)”和“電子證據(jù)”的關(guān)系，筆者認(rèn)為，二者的內(nèi)涵是一致的，電子數(shù)據(jù)就是電子證據(jù)。新刑訴法修訂前，存在“電子數(shù)據(jù)”和“電子數(shù)據(jù)”混用的局面，甚至曾一度認(rèn)為，電子數(shù)據(jù)從屬于電子證據(jù)。新刑訴法修訂后，“電子數(shù)據(jù)”在立法上被確定為法定術(shù)語，在之后的相關(guān)法律文件中均采用了“電子數(shù)據(jù)”的統(tǒng)一用語。2015年5月1日正式實施的《中華人民共和國行政訴訟法》也將“電子數(shù)據(jù)”列為證據(jù)的一種類型。）是“以電子形式存在的、用作證據(jù)使用的一切材料及其派生物；或者說，借助電子技術(shù)或電子設(shè)備而形成的一切證據(jù)”[1]。陳瑞華教授認(rèn)為，電子數(shù)據(jù)是“電子計算機(jī)、移動電話等電子設(shè)備所記載的數(shù)據(jù)資料?！盵2]熊志海教授認(rèn)為，電子數(shù)據(jù)“既包含了由數(shù)字信號生成的信息，還包括了由模擬信號生成的信息，而不僅是數(shù)字化的信息編碼，更不能將其等同于由計算機(jī)生成的一系列‘0和‘1的排列組合?！盵3]趙長江博士認(rèn)為，電子數(shù)據(jù)是“借助現(xiàn)代信息技術(shù)、利用電子設(shè)備生成、存儲、傳輸而成的，以電子形態(tài)存在的證明案件事實的數(shù)據(jù)（包括模擬數(shù)據(jù)與數(shù)字?jǐn)?shù)據(jù)）”。[4]

總結(jié)上述有關(guān)電子數(shù)據(jù)定義的觀點，電子數(shù)據(jù)必須具備兩個要件：第一，借助電子設(shè)備識別和處理；第二，電子形式。此處所說的電子設(shè)備是指將能夠證明案件事實的信息轉(zhuǎn)化成數(shù)據(jù)（包括模擬數(shù)據(jù)和數(shù)字?jǐn)?shù)據(jù)）的設(shè)備，電子形式強(qiáng)調(diào)的是證據(jù)的表現(xiàn)形式。美國1999年《統(tǒng)一電子交易法》第2條第5款規(guī)定“電子形式指的是采用電子、數(shù)字、磁性、無線、光質(zhì)、電磁或類似性能的科技?！保ā督y(tǒng)一電子交易法》美國.1999年）電子形式是電子數(shù)據(jù)的一項重要特征，任何非電子形式的證據(jù)都不能稱之為電子數(shù)據(jù)，即使它具備原始的電子數(shù)據(jù)的所有事實信息和附屬信息。例如，取款機(jī)打印出來的紙質(zhì)取款憑條以及能夠證明當(dāng)事人超速違章的打印圖片，不屬于電子數(shù)據(jù)，而是電子數(shù)據(jù)信息的轉(zhuǎn)化形式。

綜上所述，電子數(shù)據(jù)是指，借助電子設(shè)備或系統(tǒng)生成、存儲、傳輸，基于電子、數(shù)字、磁性、無線、光質(zhì)、電磁或類似性能的科技手段而存在的，能夠證明案件事實的數(shù)據(jù)（包括模擬數(shù)據(jù)和數(shù)字?jǐn)?shù)據(jù)）。

二、電子數(shù)據(jù)生成的原理

電子數(shù)據(jù)生成，就是指借助電子設(shè)備，基于電子、數(shù)字、磁性、無線、光質(zhì)、電磁或類似性能的科技手段發(fā)現(xiàn)、提取能夠證明案件事實信息并將其轉(zhuǎn)化成數(shù)據(jù)信息并加以固定的過程。證據(jù)的生成（主要指證據(jù)的原生）是一個自發(fā)或自動的過程，尤其是待證事實發(fā)生時生成的證據(jù)是不以人的主觀意識為轉(zhuǎn)移的客觀存在，而不是證據(jù)的收集這一帶有調(diào)查人員主觀意識的有目的性的取證活動。[5]通俗來講，證據(jù)的生成就是證據(jù)從無到有的過程，就是信息從一種形式轉(zhuǎn)化成另一種形式，并以證據(jù)形式固定下來的過程。在上文中有關(guān)電子數(shù)據(jù)概念的論述中，我們講到了電子數(shù)據(jù)的構(gòu)成要件，其生成也應(yīng)具備上述要件。

首先，電子數(shù)據(jù)必須借助電子設(shè)備才能生成。由于電子數(shù)據(jù)是由相應(yīng)的數(shù)字編碼組成，所以其生成必須借助電子設(shè)備（包括硬件和軟件），離開了電子設(shè)備，能夠證明案件事實的信息無法轉(zhuǎn)化成數(shù)據(jù)信息，生成的也就不是電子數(shù)據(jù)。其次，電子數(shù)據(jù)生成的結(jié)果是電子形式。其生成是基于電子、數(shù)字、磁性、無線、光質(zhì)、電磁或類似性能的科技手段。特別指出的是，電子數(shù)據(jù)從內(nèi)容角度講分為事實信息和附屬信息，其中的事實信息通過轉(zhuǎn)化成各種形式，可以體現(xiàn)為不同的證據(jù)類型，但均屬于傳統(tǒng)證據(jù)類型的電子形式，應(yīng)當(dāng)視為電子數(shù)據(jù)。

三、電子數(shù)據(jù)生成與收集的關(guān)系

電子數(shù)據(jù)的收集是指在訴訟和非訴訟法律事務(wù)中證明的主體（包括偵查、檢查、審判人員、當(dāng)事人及其訴訟代理人），運用科技手段、方法、設(shè)備，發(fā)現(xiàn)、采集、提取、固定電子數(shù)據(jù)的活動。電子數(shù)據(jù)的收集是裁判者識別、認(rèn)定事實信息的前提，是辦案的必經(jīng)階段。我國三大訴訟法目前并未對電子數(shù)據(jù)的收集做出直接的、系統(tǒng)性的規(guī)定，但可類推適用我國相關(guān)的法律條文以及歐洲委員會頒布的《網(wǎng)絡(luò)適用公約》中的相關(guān)規(guī)定。

電子數(shù)據(jù)的生成是發(fā)現(xiàn)能夠證明案件事實的信息后，將其轉(zhuǎn)化成數(shù)據(jù)信息并固定在一定載體之上；電子數(shù)據(jù)的收集是獲取這些能夠證明案件事實的數(shù)據(jù)信息。從時間角度上講，電子數(shù)據(jù)的生成發(fā)生在收集之前；從證據(jù)法的角度理解兩者的關(guān)系就是：電子數(shù)據(jù)的生成是收集的前提和基礎(chǔ)，收集能夠確保生成的電子數(shù)據(jù)能夠?qū)崿F(xiàn)其固有的法律效力，是生成的法律延續(xù)。證據(jù)裁判原則（“證據(jù)裁判主義”）有兩個基本含義：第一，訴訟中的事實應(yīng)依據(jù)證據(jù)認(rèn)定；第二，如果沒有證據(jù)，不能對有關(guān)的事實予以認(rèn)定。[6]《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第53條規(guī)定：“人民法院裁判行政案件，應(yīng)當(dāng)以證據(jù)證明的案件事實為依據(jù)?！保▍⒁姟蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》（2002））所以，單純的案件事實信息本身無法對事實進(jìn)行認(rèn)定，必須經(jīng)過生成、收集，具備了證據(jù)的基本構(gòu)成要件，才能提交法庭作為裁判依據(jù)。

參考文獻(xiàn)：

[1]何家弘，劉品新.電子證據(jù)法研究[M].北京：法律出版社，2002.

[2]陳瑞華.刑事證據(jù)法學(xué)[M].北京：北京大學(xué)出版社，2012：110.

[3]熊志海，孔言.電子數(shù)據(jù)證據(jù)及相關(guān)概念之比較研究[J].湖北社會科學(xué)，2013，12：168-170.

[4]趙長江，李翠.“電子數(shù)據(jù)”概念之重述[J].重慶郵電大學(xué)學(xué)報（社會科學(xué)版），2015：06.

[5]王靜.信息視角下的證據(jù)生成研究[D].重慶郵電大學(xué)，2012.

[6]陳光中.證據(jù)法學(xué)[M].北京：法律出版社，2015（12）：116.