（710063 西北政法大學 刑事法學院 陜西 西安）

摘 要：隨著網(wǎng)絡信息的發(fā)展，傳統(tǒng)犯罪行為通過信息網(wǎng)絡催生出新的犯罪平臺核心的犯罪行為，網(wǎng)絡尋釁滋事正是在這一前提下衍生出來的。最高人民法院、最高人民檢察院2013年9月9日發(fā)布了《關(guān)于辦理利用計算機網(wǎng)絡實施誹謗等刑事案件適用法律若干問題的解釋》。然而對于該解釋的理解與適用，卻有很大的爭議。

關(guān)鍵詞：網(wǎng)絡；尋釁滋事；言論；公共秩序

一、問題的提出

2011年甬溫鐵路相關(guān)路段發(fā)生重大鐵路交通事故，在事后善后的處理工作中，秦志暉利用網(wǎng)名“秦火火”，編造并散布了原鐵道部向7.23甬溫動車事故的外籍旅客支付3000萬歐元的高額賠償金的信息。該信息通過微博發(fā)布后，被轉(zhuǎn)發(fā)11000次，評論3300于次，引發(fā)了大量網(wǎng)民對國家機關(guān)的不滿，并對國家機關(guān)的善后處理造成了嚴重影響。最后，北京市朝陽區(qū)人民法院對秦志暉判處尋釁滋事罪?，F(xiàn)行刑法并沒有規(guī)定秦志暉的行為構(gòu)成尋釁滋事罪，那么法院對于秦志暉做出如此判決的法律依據(jù)在哪里？

2013年9月，最高人民檢察院和最高人民法院聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于辦理利用信息網(wǎng)絡實施誹謗等刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱解釋）?！督忉尅返谖鍡l規(guī)定，利用信息網(wǎng)絡辱罵、恐嚇他人，情節(jié)惡劣，破壞社會秩序的，依照刑法293條第1款第（2）項的規(guī)定，以尋釁滋事罪定罪處罰。編造虛假信息，或者明知是編造的虛假信息，在信息網(wǎng)絡上散布，或者組織、指使人員在信息網(wǎng)絡上散布，起哄鬧事，造成公共秩序嚴重混亂的，依照刑法第293條第1款第（4）項的規(guī)定，以尋釁滋事罪定罪處罰。由此而已看出，朝陽區(qū)人民法院對秦志暉判決構(gòu)成尋釁滋事罪的法律依據(jù)正是出于上述解釋。

此解釋與現(xiàn)行刑法第293條對照可知，該解釋對刑法第293條做出了相應的變動，第二款中，將“在公共場所起哄鬧事”變動解釋為“編造虛假信息，或者明知是編造的虛假信息，在信息網(wǎng)絡上散布，或者組織、指使人員在信息網(wǎng)絡上散布，起哄鬧事”，和將“造成公共場所秩序嚴重混亂”變動解釋為“造成公共秩序嚴重混亂”。針對這一變化，理論界存在較多的爭議，爭議主要存在兩點：一是信息網(wǎng)絡是否屬于公共場所；二是“公共場所秩序”能否被“公共秩序”所替換。

二、問題的焦點

1.信息網(wǎng)絡是否屬于公共場所

從刑法規(guī)定看，只有在公共場所起哄鬧事的，才有可能構(gòu)成尋釁滋事罪。兩高雖然沒有明確指明網(wǎng)絡空間就是屬于公共場所，但從《解釋》的角度來看，它是贊同了網(wǎng)絡空間就是屬于公共場所這一論斷。筆者認為，將網(wǎng)絡空間認定為屬于公共場所屬于合理的擴大解釋。

從公共場所的性質(zhì)看，公共場所包含“公共”和“場所”兩層意思?！肮病笔菍婇_放的，不特定的人或者多數(shù)人都可以進入的；“場所”是活動的地方、處所。公共場所不單純指公眾身體可以進入的地方，而應該指公眾行為可以進入的地方。近年來，互聯(lián)網(wǎng)幾乎已經(jīng)滲透到社會生活的方方面面，信息網(wǎng)絡與公共場所最大的區(qū)別不是屬性的不同，而是進入方式的不同。公眾的行為可以自由的出入網(wǎng)絡空間，更關(guān)鍵的是，在網(wǎng)絡上造謠生事與現(xiàn)實生活中造謠生事沒有本質(zhì)上的區(qū)別，網(wǎng)絡只是行為人實施尋釁滋事的媒介，不影響其違法犯罪的性質(zhì)。

2.網(wǎng)絡空間秩序是否屬于公共秩序

有人認為尋釁滋事罪的構(gòu)成要求行為人在某一公共場所起哄鬧事，且必須造成該公共場所秩序嚴重混亂，這兩個公共場所必須具有同一性。從刑法的規(guī)定來看，并沒有嚴明兩個地點必須具有同一性，人們在A地起哄鬧事，一起去B地實施破壞行為，造成B地的嚴重后果了同樣構(gòu)成尋釁滋事罪。所以說尋釁滋事罪的構(gòu)成并沒有要求兩個公共場所具有同一性?；诖耍P者認為，《解釋》中編造虛假信息在信息網(wǎng)絡上發(fā)布，造成公共秩序嚴重混亂，這里的公共秩序當然不是網(wǎng)絡秩序，而是現(xiàn)實社會中的秩序。

三、《解釋》在適用中的問題

（1）參考《解釋》對誹謗罪“情節(jié)嚴重”、“嚴重危害社會秩序和國家利益”的認定標準。參考虛假信息在網(wǎng)絡上的傳播程度，即將人們對虛假信息的瀏覽量、轉(zhuǎn)發(fā)量、評論量等作為參考標準，要求點擊次數(shù)、瀏覽次數(shù)、轉(zhuǎn)發(fā)次數(shù)達到多少標準，而且對現(xiàn)實生活中的秩序造成一定影響，如引發(fā)群體性事件，激化民族矛盾等。

（2）參考2013年7月施行的《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理尋釁滋事刑事案件適用法律若干問題的解釋》，該解釋第五條對造成“公共場所秩序嚴重混亂”進行了說明，在認定時應同時考慮公共場所的性質(zhì)、公共活動的重要程度、公共場所的人數(shù)、起哄鬧事的時間、公共場所受影響的范圍與程度等進行綜合判斷。

（3）在認定在網(wǎng)絡上發(fā)布、傳播虛假信息的言論是否構(gòu)成尋釁滋事罪時，要考察行為人在做出該言論時的主觀罪過，必須出于明知，且故意或放任該后果的發(fā)生；沒有認識到這種危害結(jié)果的，或者只是輕微夸大事實的不能認定為尋釁滋事罪。對于那些在發(fā)布虛假信息后積極采取的補救措施也要作為考量的依據(jù)。同樣，對于那些涉及公眾人物、公共利益等的言論應該給與最大程度的容忍度，保障社會公眾的言論自由。

從當前情況來看，網(wǎng)絡型尋釁滋事罪發(fā)案率并不高，但以網(wǎng)絡為工具進行犯罪的情況現(xiàn)在已經(jīng)非常普遍，所以網(wǎng)絡型尋釁滋事犯罪仍然不容我們小覷。

參考文獻：

[1]張公典.網(wǎng)絡尋釁滋事司法解釋理解與適用問題研究[J].重慶郵電大學學報，2015，（3）.

[2]盧恒飛.網(wǎng)絡謠言如何擾亂了公共秩序？—兼論網(wǎng)絡謠言性尋釁滋事的理解與適用[J].交大法學，2015，（1）.

[3]蒙開熙.網(wǎng)絡尋釁滋事犯罪概念解讀[J].湖北警官學院學報，2015，（3）.

[4]潘修平，趙維軍.網(wǎng)絡型尋釁滋事罪的定性[J].江西社會科學，2015（8）.

作者簡介：

丁悅（1990～），女，漢族，山東諸城人，西北政法大學，研究生，刑法。