李靈康　胡志洪

摘要：我國在證券市場發(fā)展初期便根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)，規(guī)定我國上市公司的投資者可以采取要約收購的方式向該上市公司的股東購買其手中的股份。長期以來，由于我國證券市場仍有許多不完善的制度存在，要約收購并沒有很好地保護(hù)到中小股東的權(quán)益，所以投資方通常采取協(xié)議收購的方式對標(biāo)的上市公司進(jìn)行收購活動。隨著證券市場的進(jìn)一步開放，要約收購也將在國際大環(huán)境下處于越來越重要的地位。本文將從我國上市公司要約收購的概念出發(fā)，對現(xiàn)階段存在的問題進(jìn)行探討并提出相應(yīng)的對策來完善我國要約收購的制度。

關(guān)鍵詞：上市公司；要約收購；現(xiàn)狀；對策

一、我國上市公司要約收購的概念與規(guī)定

所謂要約收購，是指當(dāng)投資者持有一個上市公司的股份達(dá)到—定比例時，如果進(jìn)行收購，則應(yīng)向目標(biāo)公司的所有股東發(fā)出收購上市公司全部或部分股份的要約，并按收購要約收購目標(biāo)公司股份的一種收購方式。

1.要約收購的內(nèi)容與期限

收購要約的內(nèi)容主要是提出收購的條件與相關(guān)的安排，具體包括：收購人的名稱、住所；收購人關(guān)于收購的決定；被收購上市公司名稱；收購目的等。關(guān)于收購的期限，《證券法》規(guī)定，不得少于30日并不得超過60日。

2.要約收購的種類

根據(jù)收購形式來劃分，則可以分為主動要約和強(qiáng)制要約。主動要約是當(dāng)要約發(fā)出者在要約發(fā)出之前持有的標(biāo)的公司股價不超過三成；強(qiáng)制要約則是指只要符合相應(yīng)的條件，就必然引起收購要約的發(fā)出的要約行為。

根據(jù)收購數(shù)量來劃分，則可以分為部分要約和全面要約。在我國由于上市公司在一定時期內(nèi)流通股份有著比例上的限制要求，因此要約發(fā)出者最終實(shí)際持有了該標(biāo)的公司的全部股份，則極有可能引發(fā)標(biāo)的上市公司的退市風(fēng)險。

3.要約收購的觸發(fā)條件與法律特性

要約收購的觸發(fā)條件——持股達(dá)到30%并繼續(xù)進(jìn)行收購?！蹲C券法》規(guī)定當(dāng)投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到30%時，繼續(xù)進(jìn)行收購的應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出全部或者部分股份的要約?？梢姡止?0%并不必然導(dǎo)致要約收購，只有投資者決定繼續(xù)收購的才有發(fā)出收購要約的義務(wù)，收購人在報(bào)送上市公司收購報(bào)告書之日起15日后公告其收購要約。

從法律上，收購要約具有不可撤銷性與適用的普遍性。不可撤銷性根據(jù)《證券法》規(guī)定是指在收購要約確定的承諾期限內(nèi)，收購要約不得撤銷并不得任意更改，需要變更收購要約的必須事先向國務(wù)院證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)及證交所提出報(bào)告，經(jīng)批準(zhǔn)后予以公告。

二、我國上市公司要約收購的現(xiàn)狀

我國自1990年代初建立滬、深兩個證券交易所以來，上市公司控股權(quán)由于投資者發(fā)出全部或者部分要約轉(zhuǎn)讓活動而不斷變化著。根據(jù)有關(guān)機(jī)構(gòu)的調(diào)查，自2011年截至2014年我國資本市場中通過證券交易所采用股票增值的方式的要約收購事件約占總收購時間的二十分之一，其他觸發(fā)要約收購的大多采用了協(xié)議收購的模式。由于我國還不具備完善的制度促進(jìn)要約收購的順利實(shí)施，在各種行政審批程序中經(jīng)常會有拖延遲滯的現(xiàn)象發(fā)生最終導(dǎo)致要約收購的失敗。這主要表現(xiàn)在要約發(fā)出者發(fā)出要約容易導(dǎo)致標(biāo)的股價的急劇上升，以至于最終要約發(fā)出者無法承受該價格。所以投資者在進(jìn)行要約收購時，要避免觸發(fā)收購持股比例30%的紅線，超過該比例繼續(xù)收購應(yīng)當(dāng)向履行向被收購公司發(fā)出全部收購或者部分收購要約的義務(wù)，該固定比例抑制了要約收購的積極性而存在一定的缺陷。

三、我國上市公司要約收購存在的問題

1.要約收購期限規(guī)定缺乏可操作性

收購要約期限是指收購人發(fā)出收購要約并接受目標(biāo)公司股東承諾的有效期限。目標(biāo)公司會對收購方所發(fā)出的收購要約進(jìn)行信息的判斷來決定是否被收購，對于收購要約期限的規(guī)定應(yīng)當(dāng)綜合考慮，不宜過長或過短。我國目前關(guān)于收購要約期限的規(guī)定過于籠統(tǒng)，只是簡單地規(guī)定了要約收購有效時間從要約發(fā)出之日起計(jì)算，不得少于30日并且不得超過60日。

2.要約收購信息披露不完善、透明度低

在要約收購中，收購方對目標(biāo)公司的管理層沒有作出具體明確的權(quán)利義務(wù)規(guī)范，通常導(dǎo)致目標(biāo)公司一旦被收購管理層就很有可能被新的人員所代替，而面臨著降職、失業(yè)等利益被損害的情況。同時收購方對股東持股變動規(guī)定的披露比例過高，目前的條文規(guī)定是5%，從而證券活動的透明度較低，中小股東的利益面臨著損害的風(fēng)險。

3.要約收購義務(wù)豁免規(guī)定不明

上市公司的要約收購在我國現(xiàn)階段還具有著行政化的特征，各級政府通過注入資本資金的舉措來“救助”經(jīng)營不善而瀕臨破產(chǎn)的上市公司，實(shí)質(zhì)上公司已經(jīng)不復(fù)存在只剩下了公司名稱，不符合合理的市場規(guī)律的收購制度。

四、針對我國上市公司要約收購的對策

1.完善要約收購豁免情形

由于我國目前對于要約收購豁免制度的規(guī)定并不完善，沒有盡到保護(hù)中小股東和公司的權(quán)益。為了從根本上改變目前的缺陷，我國應(yīng)該按照公平的原則給予不同性質(zhì)公司相同的關(guān)于豁免條款上的規(guī)定。在制定豁免條款時，為了真正保護(hù)好中小股東的權(quán)益，相關(guān)的證券管理機(jī)構(gòu)制止行政化的收購無需采取強(qiáng)制性要約收購，應(yīng)該真正按照市場規(guī)律辦事對其進(jìn)行豁免，從而真正降低要約收購的交易費(fèi)用，給市場一定程度的效率來提升空間。

2.加強(qiáng)對中小股東權(quán)益的保護(hù)

我國的《收購辦法》只規(guī)定了標(biāo)的公司的原控股股東承擔(dān)原有的欠款義務(wù)，為了自身的利益而進(jìn)行的實(shí)務(wù)處理。大股東由于資金及經(jīng)驗(yàn)方面占據(jù)主導(dǎo)地位，面臨的風(fēng)險較小，中小股東處于劣勢地位而得不到應(yīng)有的保護(hù)。我國對上市公司的要約收購制度并沒有給予足夠的重視，相比國外較為成熟的要約收購做法差距甚大，因此我國應(yīng)構(gòu)建起—個股東權(quán)益保護(hù)的法律體系。

3.要重視對收購方信息資料的詳細(xì)披露

在有效期內(nèi)搜集資料，評估收購之后對公司產(chǎn)生怎樣的影響，制定相應(yīng)的計(jì)劃措施；第二，收購要約必須是對上市公司的全體股東發(fā)出的，目的是為了維護(hù)收購程序的公平性，尤其是處于劣勢中的中小股東的合法權(quán)益也可以平等的得到最大保護(hù)；第三，嚴(yán)格規(guī)制目標(biāo)公司的管理層，強(qiáng)化原股東的義務(wù)，保護(hù)股東可以依據(jù)自己的意愿享有訴訟權(quán)。同時利用外部更嚴(yán)格的規(guī)章制度給予監(jiān)督與約束，一旦有過失，原股東必須承擔(dān)民事責(zé)任進(jìn)行賠償。endprint