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      淺談建設(shè)工程索賠

      2017-07-20 19:58:47黎小平
      魅力中國 2016年45期
      關(guān)鍵詞:發(fā)包人承包人工期

      黎小平

      工程建設(shè)領(lǐng)域中因建筑產(chǎn)品投資金額大、建設(shè)周期長、工程量大、材料設(shè)備品種繁多、工程質(zhì)量要求高、技術(shù)復雜、涉及面廣,牽涉業(yè)主、勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理、質(zhì)監(jiān)等多個單位,常常牽一發(fā)而動全身,索賠事件便隨之而來。

      工程索賠是指工程承包合同在履行過程中承包人或者發(fā)包人因?qū)Ψ讲宦男谢蛭窗春贤s定完全履行或者因其他非自身原因而造成損失而向?qū)Ψ教岢鲅a償?shù)臋?quán)利。

      工程索賠是雙向的,合同雙方當事人均可向?qū)Ψ教岢鏊髻r。事實上,在工程實踐中,絕大多數(shù)工程索賠是承包人向發(fā)包人提出的。我在這里也就承包人向發(fā)包人的索賠淺談一點認識,供同行們探討。

      工程索賠分為工期索賠和費用索賠,一個工程事件可能只能索賠工期;也可能只能索賠費用;還可能二者兼而有之。這需要根據(jù)具體的工程事件進行具體索賠處理。

      工程索賠成立,必須具備一定的前提條件

      1.按照合同約定,事件已經(jīng)造成承包人直接損失或者額外的費用支出,即承包人實際支出已經(jīng)實實在在的發(fā)生了。

      2.導致直接損失或額外支出的原因,按照合同約定為非承包人責任或其應承擔的風險,即非自身原因或應承擔的風險。

      3.按照合同約定的時間和程序及時提交了索賠報告。

      三者缺一不可,必須同時具備才能向發(fā)包人提出索賠。

      在施工承包合同中發(fā)包人的任意一項責任與義務未履行或未正確履行都將引發(fā)承包人向發(fā)包人提出索賠。

      1.如果發(fā)包人未提供具備施工條件的施工現(xiàn)場和施工用地及其它施工條件,包括將施工所需水、電、通信線路從施工場地外部接至專用條款約定的地點,并保證施工期間的需要,開通施工場地與城鄉(xiāng)公共道路的通道以及專用條款約定的施工場地內(nèi)的主要道路,滿足施工運輸?shù)男枰?,保證施工期間的暢通。則施工單位無法進場或進場后無法施工,其責任均在發(fā)包人,在實際施工中由于發(fā)包人提供的條件不利而導致施工工作效率低下而引發(fā)承包人索賠的情況時有發(fā)生。

      2.如果發(fā)包人提供的水文地質(zhì)勘察資料和地下管線的資料不詳,設(shè)計時會有很多因素考慮不周,產(chǎn)生設(shè)計漏洞,在實際施工中會發(fā)現(xiàn)實際地質(zhì)與設(shè)計不符而導致無法按圖施工,那么就需要做設(shè)計調(diào)整,在新的設(shè)計施工圖出來之前的這段時間的人員窩工費、機械閑置費、企業(yè)管理人員的費用等均為承包人索賠的內(nèi)容。

      3.如果發(fā)包人辦理施工許可證時延誤,則導致工程無法開工,不能在約定的合同工期內(nèi)完工,導致工程后期發(fā)包人要求趕工,增加相應的趕工費,承包人可向發(fā)包人索賠工期及趕工費。其他應由發(fā)包人辦理的施工所需證件、批件、停水、停電、中斷道路交通、爆破作業(yè)等的申請批準手續(xù)如果未能及時辦理,則會造成施工中斷,不能延續(xù)作業(yè),停工等候手續(xù)下來,造成停工、窩工損失費以及工期的延誤,這些損失均應由發(fā)包人承擔。

      4.工程臨時用地的征用如果發(fā)包人未協(xié)調(diào)處理好、補償不到位,當?shù)厝罕姇钃?、干擾工程施工,影響工程正常進度,導致工期延誤。

      5.發(fā)包人負責協(xié)調(diào)處理施工場地周邊的地下管線或鄰近建筑物、構(gòu)筑物,古樹木保護并承擔有關(guān)費用。在實際施工中,常常會在基礎(chǔ)(尤其是深基坑)開挖或環(huán)境工程開挖中觸碰到地線管線以及鄰近建筑物、構(gòu)筑物的基礎(chǔ),發(fā)包人如果不及時協(xié)調(diào),采取必要的安全措施,則可能會影響周邊環(huán)境的安全,造成額外的損失,施工單位亦將增加額外的搶修費用等而引起索賠事件的發(fā)生。

      6.發(fā)包人按合同約定支付工程款。合同專用條款中會明確約定工程預付款、進度款及尾款的支付方式、支付條件、支付比例、支付時間,如果發(fā)包人違反上述約定中的任意一項,均將引發(fā)索賠。

      7.工程驗收由發(fā)包人主持,承包人、監(jiān)理、設(shè)計、勘察參加,工程達到驗收條件而發(fā)包人遲遲不組織驗收,承包人可對所造成的工期延誤、費用增加提出索賠。

      引發(fā)索賠的緣由除發(fā)包人未履行或未正確履行外,還有以下幾點

      1.合同的變更,包括設(shè)計方案和施工方案的變更;工程量清單中工程量的增減;工程質(zhì)量及工期要求的變化;建設(shè)標準和建設(shè)規(guī)模的調(diào)整;政府行政法規(guī)、規(guī)范、條例、文件的調(diào)整;合同條款的修改、補充以及主體變更等。

      2.合同本身的問題,如:合同約定條款前后矛盾;引用的技術(shù)規(guī)范錯誤;合同條款殘缺不全;合同文字錯誤,表述有問題,模糊不清;與法律、法規(guī)相抵觸等。

      3.工程環(huán)境的變化:包括自然環(huán)境變化,如:移動了位置坐標;社會環(huán)境變化,如:通貨膨脹等;法律環(huán)境變化,如:新的技術(shù)規(guī)范、標準等。

      4.不可抗力,包括異常惡劣氣候,地震、海嘯、戰(zhàn)爭等。

      工程索賠的一般程序

      1.索賠意向書,在工程實施過程中發(fā)生索賠事件后,或者承包人發(fā)現(xiàn)索賠機會,首先要提出索賠意向,即在合同規(guī)定的時間內(nèi)將索賠意向以書面形式及時通知發(fā)包人或工程師,向?qū)Ψ奖砻魉髻r愿望、要求或聲明保留索賠權(quán)利,這是索賠工作的第一步。索賠意向通知要簡明扼要地說明索賠事由發(fā)生的時間、地點、簡單事實情況和發(fā)展動態(tài)、索賠依據(jù)和理由、索賠事件造成的不利影響等。

      2.索賠資料的準備

      (1)調(diào)查跟蹤干擾事件,掌握事件發(fā)生的詳細過程;

      (2)分析干擾事件產(chǎn)生的原因,劃清責任,確定索賠根據(jù);

      (3)損失或損害調(diào)查分析與計算,確定工期索賠和費用索賠;

      (4)搜集整理證據(jù),獲得充分有效支撐資料;

      (5)起草索賠文件,索賠文件主要包括:總述部分、論證部分、索賠款項計算、證據(jù)部分。

      3.索賠文件的提交

      索賠文件的提交有一定的時間限制,即索賠有時效性。我國《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》(GF-99-0201)規(guī)定,承包人必須在發(fā)出索賠意向通知后的28天內(nèi)或經(jīng)過工程師同意的其他合理時間內(nèi)向工程師提交一份詳細的索賠文件和有關(guān)資料。如果干擾事件對工程的影響持續(xù)時間長,承包人則應按工程師要求的合理間隔(一般為28天),提交中間索賠報告,并在干擾事件影響結(jié)束后的28天提交一份最終索賠報告。否則將失去該事件請求補償?shù)乃髻r權(quán)利。

      4.索賠文件的審核。索賠文件首先應交由工程師審核,工程師的審核主要分為兩方面,一方面是判定索賠事件是否成立;另一方面是核查承包人的索賠計算是否正確、合理,可在授權(quán)范圍內(nèi)做出判斷。之后將初步審核意見交由發(fā)包人審批。

      施工單位要想取得好的索賠效果,就需要組織施工、造價經(jīng)驗豐富的管理人員,研究索賠策略并掌握一定的索賠技巧,根據(jù)項目的實際情況靈活運用:如及時發(fā)現(xiàn)并抓住索賠機會、簽好合同協(xié)議、對口頭的變更指令得到書面確認、及時發(fā)出索賠通知、索賠的金額及計價方法要正確、爭取友好協(xié)商解決,避免對立沖突。

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