李玉霞　王煒

摘 要 作為區(qū)分法系重要標(biāo)準(zhǔn)的法律樣式，是法律價值的重要組成部分。中國古代的法律樣式隨著歷史的不斷變遷，經(jīng)歷了從判例法過渡到成文法，進(jìn)而發(fā)展為混合法的變遷。這不僅表現(xiàn)出法律樣式的發(fā)展軌跡或者規(guī)律，也呈現(xiàn)出各法律樣式（特別是混合法）的特點(diǎn)。本文試圖從法律形式的角度，通過對中國各朝代法律形式的種類、內(nèi)容以及數(shù)量等方面進(jìn)行比較分析，以論證中國古代法律樣式的確切表現(xiàn)形式。

關(guān)鍵詞 法律樣式 法律形式 成文法 判例法 混合法

作者簡介：李玉霞，哈爾濱商業(yè)大學(xué)法學(xué)院，研究方向：憲法與行政法；王煒，哈爾濱商業(yè)大學(xué)法學(xué)院，研究方向：知識產(chǎn)權(quán)法。

中圖分類號：D90 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.09.004

法律樣式作為法律文化的宏觀表現(xiàn)形式，一方面蘊(yùn)藏與反映著法律價值——“法統(tǒng)”這一深層文化，另一方面由靜態(tài)的法律形式與動態(tài)的立法和司法活動來得以區(qū)分與界定。世界范圍內(nèi)的各國學(xué)者在討論法系的理論分類時，都免不了在法律形式上尋找分類的具體證據(jù)。即法律形式在一定程度上決定著法律樣式，而法律樣式又是區(qū)分法系的重要因素之一。要準(zhǔn)確了解法律樣式的表現(xiàn)形式或者其形成的歷史背景就需要把法律形式作為重要突破口。法律形式不同于法律樣式。法律樣式不僅表現(xiàn)為法律存在的各種外在宏觀結(jié)構(gòu)或形式，亦表現(xiàn)為法律實(shí)踐中的各基本適用方法或步驟程序等。法律形式 ，也稱為法的形式，是指歷代制定和實(shí)施的各種法律規(guī)范的外在表現(xiàn)形式。

自李悝的《法經(jīng)》問世，商鞅改法為律，各封建王朝都有彰顯各自特點(diǎn)的成文法典，其與判例制度共同作用形成一個完整的法制體系。具體看來，中國古代的法律形式不僅有成文的法典法規(guī)，如律令格式等；也有著名的廷行事和春秋決獄等判例制度。正是不同層次的法律形式在一定程度上奠定了中國法律樣式的基礎(chǔ)。要說明中國古代法律樣式的確切表現(xiàn)形式，需具體到中國歷史各朝代的法律形式中。

夏商時代有刑、典、訓(xùn)、誓、誥、告、命、禮、彝等法律形式。 其中，“刑”為主要的法律形式?！蹲髠鳌ふ压辍酚涊d“夏有亂政，而作禹刑；商有亂政，而作湯刑?！薄坝硇獭迸c“湯刑”可能為夏商時代刑事“法規(guī)”的總稱，但此“法規(guī)”可能并不同于成文法中的法條?！蹲髠鳌ふ压吣辍酚涊d：“夏后氏之王天下也，則五刑之屬三千，殷周于夏，有所損益?！睆臄?shù)量上看，“三千”即使為虛指，也體現(xiàn)出“法規(guī)”之多。而鑒于當(dāng)時的社會背景與法律文化，不可能制定出包含數(shù)量巨大且結(jié)構(gòu)復(fù)雜的罪名體系來，且考慮到成文法的發(fā)展歷程 ，此“三千”之“法規(guī)”可能指夏朝的以死刑或肉刑處罰犯罪的案例。此時的審判雖在法律依據(jù)上具有判例法的特點(diǎn)，即符合判例法靜態(tài)的表現(xiàn)形式與部分立法 上的要求，但因?yàn)楫?dāng)時的大部分立法、司法活動是通過占卜的宗教儀式來完成的，不具有判例法在動態(tài)上以事實(shí)識別為中心的特點(diǎn)，且不存在諸如演繹推理等多種客觀法律推理并存的樣態(tài)，更沒有公正嚴(yán)格的程序來作為保障，故夏商時代的法律樣式姑且可以稱為判例法的前期狀態(tài)——任意法或者習(xí)慣法樣式。

西周最重要的法律形式是“禮”與“刑”。其中，“禮”是通過“周公制禮”將國家及社會生活中自然形成的習(xí)慣法上升為法規(guī)而成?！靶獭敝饕菍`禮行為的懲罰。其它法律形式還包括誓、誥、命和令等。西周在法律形式的編纂上是“以刑統(tǒng)例”，即在五種刑罰后分別附上一系列既有判例，其一方面得益于商代某些基本的法律原則與大量既存判例，另一方面得益于宗法貴族政體的確立與發(fā)展。正因?yàn)椤耙孕探y(tǒng)例”的法律樣式，加上當(dāng)時“議事以制， 不為刑辟” 的制度，使得西周乃至春秋的法律樣式都有著判例法的特點(diǎn)。

戰(zhàn)國時期，李悝制定的《法經(jīng)》問世，意味著成文法的確立。秦國既有秦律18種，亦有什伍告奸之令、燔詩書之令等。齊國制定了《守法》《庫法》等13篇，趙國制定了《國律》，楚國制定了《雞次之典》，魏國制定了《大府之憲》等。不難看出，戰(zhàn)國時期，各國的法律樣式為律、令等成文法為主。戰(zhàn)國時期的成文法最為典型，但出現(xiàn)的成文法都是在各個小國之范圍內(nèi)有效，其并不具有全國范圍內(nèi)的權(quán)威。秦的法律形式包括律、令、程、式、課、法律問答以及廷行事等。其中，秦朝的“律”有著六律的內(nèi)在邏輯架構(gòu)，是一部綜合的律典。而至于“令”，不僅有涉及國家管理制度的“變法令”、“分戶令”等，還有涉及農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的“實(shí)田令”、“墾令”等。隨著宗法貴族政體被集權(quán)式官僚政體所取代，即使秦律有“諸產(chǎn)皆有法式”的規(guī)定，在實(shí)踐中成文法仍面臨諸多問題，而廷行事的出現(xiàn)彌補(bǔ)著成文法的不足。秦朝的法律樣式已然不如戰(zhàn)國時代的“純凈”了，其是在以成文法為主體的基礎(chǔ)上輔之以判例法，展現(xiàn)出成文法向混合法轉(zhuǎn)變的態(tài)勢。

因受到戰(zhàn)國以及秦朝推崇成文法的影響以及“依法治國”思想的發(fā)展，自西漢至清末的各王朝都很重視成文法的作用，而判例法則居于補(bǔ)充地位。從當(dāng)時的國家“大法”、“常法”和“權(quán)制”之法的多效力層次法律形式的角度，或從武樹臣老師所說的穩(wěn)定的法律規(guī)范、半穩(wěn)的法律規(guī)范，以及非穩(wěn)定的法律規(guī)范的三種法律規(guī)范的分類 來看，自西漢的中國封建社會的法律形式不僅包括成文法，還包含判例的法律形式，呈現(xiàn)出混合法的特征。以下從西漢到清末法律形式的類別與其數(shù)量上分別進(jìn)行闡述。

從法律形式的類型上看，漢朝以后的封建社會的法律形式不僅包括成文法還包括判例法。從法律樣式的分類上看，漢朝有律、令、比、詔等；魏晉南北朝的典、律、令、詔、科、式、故事、律注等法律形式；唐朝有律、令、格、式、格后敕等；而宋朝有律、令、格、式endprint