盤點(diǎn)離岸信托的設(shè)計(jì)要點(diǎn)

陳思杰

離岸信托集“離岸”與“信托”的優(yōu)點(diǎn)于一身，相較于其他金融工具及手段，其在稅務(wù)籌劃、公司股權(quán)治理、財(cái)富傳承等特定功能目標(biāo)上具有優(yōu)勢(shì)。

離岸信托是指在離岸屬地成立的信托。由于在特定的離岸屬地對(duì)信托的定義或法條有相對(duì)寬松或特別的政策，或受益人的利益能夠得到更多的保護(hù)，或具備更為靈活的設(shè)計(jì)結(jié)構(gòu)，因此離岸信托集“離岸”與“信托”的優(yōu)點(diǎn)于一身，相較于其他金融工具及手段，其在稅務(wù)籌劃、公司股權(quán)治理、財(cái)富傳承等特定功能目標(biāo)上具有優(yōu)勢(shì)。但不同離岸目的地的制度環(huán)境千差萬別，那么在離岸信托設(shè)立時(shí)需要關(guān)注哪些問題？

一般而言，設(shè)立離岸信托的功能包括以下幾個(gè)方面。

1.風(fēng)險(xiǎn)隔離

由于信托設(shè)立的一項(xiàng)重要標(biāo)準(zhǔn)即財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓交付，因此信托財(cái)產(chǎn)具有獨(dú)立性，可免受不可預(yù)知的情況影響，如訴訟、破產(chǎn)、債權(quán)人追索、合法或不合法的強(qiáng)占以及政治局勢(shì)的不穩(wěn)定等。

2.獨(dú)立分配

對(duì)于信托財(cái)產(chǎn)分割或收益分配基于委托人與受托人之約定，在設(shè)立地區(qū)的法律保護(hù)下可確保財(cái)產(chǎn)按照信托人的意愿進(jìn)行分配，避免政治因素造成的干預(yù)、強(qiáng)制繼承權(quán)、遺囑檢查等，同時(shí)在具備稅收優(yōu)惠的地區(qū)設(shè)置的信托計(jì)劃，亦可能免除遺產(chǎn)承辦手續(xù)及費(fèi)用，免付遺產(chǎn)稅。

3.財(cái)富傳承

信托財(cái)產(chǎn)的運(yùn)行基于委托人與受托人的約定，同時(shí)亦可設(shè)立監(jiān)督人或保護(hù)人進(jìn)行監(jiān)管，因此可確保信托財(cái)產(chǎn)依照委托人的意愿運(yùn)行，避免財(cái)產(chǎn)繼承可能導(dǎo)致的家族財(cái)產(chǎn)的分崩離析，以保全家族財(cái)富，延續(xù)家族企業(yè)。

4.隱私保護(hù)

離岸區(qū)域的司法制度高度獨(dú)立，且部分信托設(shè)立地對(duì)于信托財(cái)產(chǎn)采用“私人信托”的管理原則，即并不要求信托財(cái)產(chǎn)登記，僅需列明信托關(guān)系。因此，對(duì)于信托內(nèi)各權(quán)利人及信托財(cái)產(chǎn)均無須披露，私隱性極高。

5.稅務(wù)籌劃

大部分離岸信托的目的地均為群島，基于“島”經(jīng)濟(jì)的特征，對(duì)于非來自于本島本身的收入往往具有免稅的投資政策。因此，其免稅的環(huán)境使投資收入及資產(chǎn)增值得到最大限度的增長(zhǎng)，具有更高的回報(bào)率，是稅務(wù)規(guī)劃安排中的一項(xiàng)重要內(nèi)容。

與國(guó)內(nèi)信托相對(duì)比，其主要差異在于以下幾個(gè)方面，如表1所示。

可見，相較于國(guó)內(nèi)信托，離岸信托結(jié)合了信托及離岸的雙重特性，使得其具備其他金融工具的功能。而不同離岸信托就功能價(jià)值體現(xiàn)上的差異，主要來自于目標(biāo)地司法管轄區(qū)的信托法規(guī)。筆者整理了目前作為目標(biāo)地的10個(gè)主要離岸信托設(shè)立地進(jìn)行對(duì)比，從設(shè)立難度及實(shí)現(xiàn)功能角度對(duì)比其不同差異。

1.設(shè)立難度

與國(guó)內(nèi)現(xiàn)行信托相比，離岸信托的主要目的地的法律體系均基于英法法系，因此盡管存在相應(yīng)法規(guī)，但在實(shí)際應(yīng)用上較為靈活便捷，絕大部分地區(qū)在信托關(guān)系確定時(shí)的核心要件即財(cái)產(chǎn)授予，同時(shí)在相應(yīng)的文件中說明該財(cái)產(chǎn)授予屬于委托人與受托人之間的真實(shí)意志，屬于信托關(guān)系即可，而登記并非必要的環(huán)節(jié)；另如中國(guó)香港、開曼、百慕大、澤西島等地區(qū)（注意，維京群島即BVI），則一般需要登記對(duì)應(yīng)的公司章程以確定是否為信托法律關(guān)系）。另外，海外地區(qū)信托制度較為普及，亦積累了較多歷史經(jīng)驗(yàn)，如若遇到信托層面的爭(zhēng)議，當(dāng)?shù)氐乃痉w系亦有可能形成較好的爭(zhēng)議解決方案。

2.保密性

在絕大部分離岸信托目的地信托設(shè)置的法律法規(guī)中，并未強(qiáng)制要求對(duì)信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行登記，這與國(guó)內(nèi)信托制度有極大的差異。因此，信托資產(chǎn)的管理及信息溝通亦僅限于信托關(guān)系中所確定的不同角色，外部非相關(guān)的主體在一般情況下均無法通過合法手段獲取信托關(guān)系中的具體信息，形成了較好的隱私保護(hù)體系。而在資產(chǎn)審計(jì)方面，如若信托關(guān)系中信托的受益人，或者信托收益本身有部分來自離岸目的地當(dāng)?shù)?，就可能?huì)引發(fā)稅收征稅事項(xiàng)，如美國(guó)以及中國(guó)香港、馬恩島、百慕大群島等地區(qū)，此時(shí)需要由相關(guān)部分進(jìn)行審計(jì)，可能使信托本身的保密程度下降。另外，由于目前主流的離岸信托目的地的部分地區(qū)如維京群島、開曼群島等已加入CRS體系（全球稅務(wù)交換體系），其信息保密程度亦有所下降。但對(duì)于如新加坡等地區(qū)，由于其信息交換仍以雙邊協(xié)議為準(zhǔn)，因此受影響程度較小。

3.稅務(wù)籌劃

離岸信托在稅收制度上均設(shè)計(jì)有較大幅度的優(yōu)惠，一般情況下只要不涉及信托收入或信托受益人源自于目標(biāo)地當(dāng)?shù)?，則均無須在當(dāng)?shù)卦倮U稅，以避免雙重征稅發(fā)生。（注意，馬耳他離岸信托若信托收益轉(zhuǎn)匯回離岸目的地，則對(duì)該部分金額亦須征稅。）但需要注意的是，稅務(wù)籌劃不等同于避稅或者逃稅，其目標(biāo)是優(yōu)化稅收結(jié)構(gòu)。目前，全球稅收信息交換是一大趨勢(shì)，借助群島經(jīng)濟(jì)的優(yōu)惠政策帶來的是稅制結(jié)構(gòu)的優(yōu)化，之前通過所謂“避稅天堂”實(shí)現(xiàn)全球逃稅的行為將逐漸退出歷史舞臺(tái)。

4.財(cái)富傳承及管理

大部分離岸信托在信托協(xié)議下均可以擁有托管受托人及管理受托人的角色設(shè)計(jì)，以確保信托可以根據(jù)委托人的意愿首先完成財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立并對(duì)不同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行專業(yè)化管理。同時(shí)，在部分地區(qū)，如新西蘭、澤西島，可以允許財(cái)產(chǎn)的授予人成為信托的受托人，從一定程度上顯示出對(duì)于管理的意思自治的程度，確保委托人真實(shí)意愿的達(dá)成。而在財(cái)富傳承角度，由于大部分離岸信托目的地的法律制度健全，即便產(chǎn)生相應(yīng)爭(zhēng)議亦有較高機(jī)率得到妥善解決。如歷史上的澤西島信托，在信托保護(hù)人角色與受益人產(chǎn)生爭(zhēng)議時(shí)，會(huì)基于受益人角度，結(jié)合原信托契約的約定，得出信托保護(hù)人所進(jìn)行的管理可能危及信托受益人利益的結(jié)論，最終通過法院判決保障了受益人利益，同時(shí)維系了信托財(cái)富傳承的功能。

筆者整理了常見十大離岸信托目的地的信托法律條款及設(shè)立部分的差異。如表2所示。

可見，離岸信托作為一種具有制度優(yōu)勢(shì)的金融工具，在財(cái)產(chǎn)隱私、稅務(wù)籌劃、財(cái)富傳承等多維目標(biāo)中具備許多優(yōu)點(diǎn)。但信托畢竟是一種基于制度的形態(tài)，意味著離岸信托的產(chǎn)品設(shè)計(jì)與產(chǎn)品運(yùn)行實(shí)際是與一個(gè)不同地區(qū)的法律制度打交道，這就要求在信托設(shè)立伊始，便需要十分的謹(jǐn)慎，關(guān)注各類問題。endprint

一般而言，我們可以從以下幾方面對(duì)離岸信托從設(shè)立到運(yùn)行進(jìn)行相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)管理。

1.設(shè)計(jì)信托保護(hù)人角色參與信托運(yùn)營(yíng)管理

在信托的結(jié)構(gòu)中，除了有委托人、受托人、受益人三方外，是可以設(shè)立保護(hù)人或監(jiān)護(hù)人角色的，可通過信托契約委任其監(jiān)視受托人的活動(dòng)，履行盡職義務(wù)，以保障財(cái)產(chǎn)授予人的愿望得以實(shí)現(xiàn)。因此，通過設(shè)立保護(hù)人或監(jiān)護(hù)人有利于保障國(guó)外受托人對(duì)信托財(cái)產(chǎn)的處置符合委托人的意愿。通過信托契約的約定，所委任的信托保護(hù)人擁有變更受托人的權(quán)力，并有權(quán)否決受托人的提案。舉例而言，在離岸信托中，一般均會(huì)進(jìn)行相應(yīng)的稅務(wù)籌劃，其受托人通常需要有一個(gè)位于具有可以享受稅收優(yōu)惠的目標(biāo)地受托人，未來為確保其稅務(wù)籌劃的合理性及合法性，避免產(chǎn)生稅務(wù)糾紛，就需要設(shè)計(jì)信托保護(hù)人角色。同時(shí)，委托人可能并不完全了解受托人，有時(shí)也需要設(shè)立保障人來保障信托的實(shí)施。保護(hù)人扮演監(jiān)督者的角色，充當(dāng)受托人、財(cái)產(chǎn)授予人、受益人之間的聯(lián)絡(luò)人。因?yàn)楸Ｗo(hù)人擁有否決受托人的行動(dòng)和不受約束的任免受托人的權(quán)力，因此謹(jǐn)慎選擇保護(hù)人和界定保護(hù)人的權(quán)力很重要，可避免遭受任何虛假信托的指控。離岸信托被廣泛地應(yīng)用于家族信托中，時(shí)間跨度較長(zhǎng)，為與信托本身相匹配，當(dāng)原保護(hù)人不能履行或處于盡職義務(wù)，其通?？商崦^任者，以持續(xù)保障委托人及財(cái)產(chǎn)授予人的意愿實(shí)現(xiàn)。

2.信托契約約定明確、條款清晰

信托契約是信托運(yùn)行的“憲章”，用于指導(dǎo)和調(diào)整信托的有效運(yùn)行。該文件列明受托人在信托期限內(nèi)如何管理信托資產(chǎn)及分配與處置信托資產(chǎn)等有關(guān)事項(xiàng)的詳情。信托資產(chǎn)涵蓋范圍很廣，可涉及的受托資產(chǎn)包括金錢、房地產(chǎn)及公司股份，亦可包括任何可移動(dòng)資產(chǎn)或不可移動(dòng)資產(chǎn)及知識(shí)產(chǎn)權(quán)的擁有權(quán)等。因此，盡管大部分商業(yè)信托的受托人，通?？梢蕴峁?biāo)準(zhǔn)信托契約，亦可以對(duì)信托契據(jù)進(jìn)行修訂以符合客戶的要求。但若在信托契約起草之時(shí)便聘請(qǐng)熟悉離岸信托目的地法律環(huán)境的律師以及相關(guān)會(huì)計(jì)審計(jì)、稅務(wù)籌劃?rùn)C(jī)構(gòu)，則將為信托契約的內(nèi)容約定起到更為專業(yè)的指導(dǎo)作用。

3.文件固定所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，確保信托的合法性

筆者在前文中提及，信托關(guān)系的設(shè)立基礎(chǔ)在大部分離岸信托目的地有且僅有唯一的標(biāo)準(zhǔn)就是財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，如果委托人作為財(cái)產(chǎn)授予人無法證明所有權(quán)已發(fā)生轉(zhuǎn)移，信托法律關(guān)系的成立就沒有了基礎(chǔ)。因此，對(duì)于所有的所有權(quán)轉(zhuǎn)移均須用信托設(shè)立地的法律體系所認(rèn)可的形式進(jìn)行證據(jù)固定。專業(yè)人員與第三方機(jī)構(gòu)的參與，以起到合法合規(guī)資產(chǎn)授予及第三方見證的作用顯然是更明智的選擇，防止信托因此被質(zhì)疑。

4.選擇適合的司法體系

信托本身具有長(zhǎng)期運(yùn)行的特征，其中如香港擁有永續(xù)信托，而新加坡的信托年限也超過了100年。在如此長(zhǎng)的運(yùn)行期內(nèi)，難免產(chǎn)生糾紛。因此，選擇有利的司法體系顯得十分重要。在實(shí)踐中，部分地區(qū)的離岸信托目的地允許其設(shè)立的信托選擇管轄地，如澤西島等地區(qū)。同時(shí)，離岸信托本身涉及多地資產(chǎn)，因此司法體系的選擇需要在多重制度中選擇最優(yōu)，如根據(jù)資產(chǎn)類別選擇不同的地區(qū)管轄，同時(shí)考慮不同資產(chǎn)間是否會(huì)有潛在沖突。此類情況，更應(yīng)該選擇合適并盡責(zé)的第三方專業(yè)機(jī)構(gòu)，在專業(yè)指導(dǎo)下進(jìn)行相應(yīng)設(shè)計(jì)。endprint