張帆，何佰洲

（北京建筑大學(xué)，北京100044）

1 引言

建設(shè)工程合同規(guī)定了工程參建各方的權(quán)利和義務(wù)，是承發(fā)包人參與工程建設(shè)、收付工程價款的依據(jù)，與建設(shè)工程參建各方利益息息相關(guān)。所以，只有加強對于建設(shè)工程合同的認(rèn)識，重視建設(shè)工程合同管理以及在風(fēng)險管理方面的預(yù)防，才能在簽訂建設(shè)工程合同時有效降低潛在風(fēng)險，實現(xiàn)項目各參建方的利益及工程整體利潤的可持續(xù)增長[1]。并且，不同類型的承發(fā)包項目有不同的合同關(guān)系，應(yīng)根據(jù)其具體的點以及項目實際情況，抓住項目合同風(fēng)險管理的重點，采取相對應(yīng)的措施，才能夠做到規(guī)范全面，通過合同風(fēng)險管理實現(xiàn)項目有效管理[2]?；诖?，做好合同管理工作，對于提高工程質(zhì)量、樹立建筑參與方良好形象、切實保障參與各方權(quán)益、促進(jìn)建筑行業(yè)健康發(fā)展都有著積極的作用。

2 建筑市場合同管理現(xiàn)狀

我國建筑行業(yè)目前秩序較為混亂，尤其建設(shè)工程合同管理方面存在著許多問題，總結(jié)起來主要有以下幾個方面。

2.1 缺少合同管理意識

①合同條款不公平，且其中大部分的條款內(nèi)容是指向工程的承包方，這樣就將發(fā)包方的工程風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁到了承包方的身上。②合同文本不規(guī)范。很多情況下，發(fā)包人為了逃避或減輕自己應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)，采用由發(fā)包方自制的體現(xiàn)著發(fā)包方自身利益的合同文本代替標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的合同文本與承包方簽合同，將工程風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁給了承包方。③合同條款履約困難。在合同簽訂后實際履行過程中，會根據(jù)發(fā)包方自己意愿隨意更改合同內(nèi)容，不按條款規(guī)定執(zhí)行。④合同違約索賠困難。由于合同文本不規(guī)范，導(dǎo)致關(guān)于索賠的規(guī)定不明確，且部分承包方索賠意識比較差，這就造成了索賠工作的開展困難，且此種情形下，成為受害方的更有可能是承包一方。⑤建筑工程的違法分包或非法轉(zhuǎn)包泛濫。部分承包商在通過低價中標(biāo)后會將整個工程拆分為幾個小的部分，以更加低廉的價格轉(zhuǎn)包給那些沒有承包資質(zhì)的小承包商以謀取差價利潤，影響工程質(zhì)量。

2.2 合同管理領(lǐng)域缺乏專業(yè)的人才

對于合同的管理人員來說，需要具備相關(guān)的專業(yè)知識及相關(guān)法律政策。但這在大部分工程建設(shè)中都難以實現(xiàn)。由此，當(dāng)發(fā)生合同糾紛爭議時，專業(yè)的法律支持援助就顯得可望而不可即。

2.3 管理方式落后

目前建筑市場對于合同歸檔的程序并未做明確規(guī)定；對于合同信息的管理包括信息的采集、儲存及維護(hù)上，手段滯后，對其資源并未有效利用優(yōu)化；對于合同管理軟件開發(fā)也是停滯不前。

3 工程總承包項目合同風(fēng)險管理

本文研究將風(fēng)險管理流程分為四個階段：風(fēng)險識別、風(fēng)險預(yù)測、分析評價、控制和處理。本文結(jié)合風(fēng)險管理的四個階段，分析EPC總承包項目的合同管理。

3.1 風(fēng)險的識別

通過對已有研究文獻(xiàn)的查閱及整理，將EPC總承包項目風(fēng)險產(chǎn)生的原因歸為政治原因、經(jīng)濟(jì)因素、社會風(fēng)險、人文自然、技術(shù)風(fēng)險以及管理風(fēng)險六類。因此，在進(jìn)行合同管理工作時，就必須根據(jù)項目具體風(fēng)險提前明確規(guī)定應(yīng)對措施。

3.2 風(fēng)險分析

3.2.1 合同簽訂階段條款風(fēng)險分析

對于合同簽訂階段條款風(fēng)險的分析主要從以下幾個方面進(jìn)行：通貨膨脹風(fēng)險（合同中應(yīng)約定此類風(fēng)險應(yīng)由哪方承擔(dān)，如何承擔(dān)）；物價上漲與調(diào)整風(fēng)險（合同中應(yīng)約定物價調(diào)整時的具體調(diào)整細(xì)節(jié)，具體到調(diào)整期限區(qū)間、利率等）；合同索賠風(fēng)險（合同中應(yīng)明確，如果發(fā)生違約導(dǎo)致索賠，應(yīng)如何提出申請、提交證據(jù)進(jìn)行索賠）；工程工期及驗收風(fēng)險（合同中應(yīng)明確具體驗收的日期及標(biāo)準(zhǔn)，若未按期完工或者按期完工但未達(dá)到驗收標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)如何處理）；質(zhì)保金風(fēng)險；合同完備性；對合同理解不同產(chǎn)生的風(fēng)險（對于容易產(chǎn)生歧義的合同條款，應(yīng)明確做出解釋說明）。

3.2.2 合同執(zhí)行階段風(fēng)險分析

合同執(zhí)行階段主觀風(fēng)險分析：支付能力方面的風(fēng)險；項目管理人員素質(zhì)風(fēng)險；分包帶來的風(fēng)險；核心技術(shù)人員穩(wěn)定情況等。

合同執(zhí)行階段客觀風(fēng)險分析：地質(zhì)條件風(fēng)險；水文氣候條件風(fēng)險；工程變更風(fēng)險、材料供應(yīng)風(fēng)險等。

3.3 風(fēng)險評價

一般來說，評估風(fēng)險會從風(fēng)險發(fā)生的概率和風(fēng)險造成的后果這兩個角度來考慮，且風(fēng)險損失帶來的后果的重要性高于損失發(fā)生頻率。

3.4 風(fēng)險的控制處理

風(fēng)險控制處理就是根據(jù)前述風(fēng)險分析和評價的結(jié)果，預(yù)測建設(shè)工程項目未來可能會發(fā)生的風(fēng)險的概率及損失程度，以此來確定風(fēng)險等級，然后采取相應(yīng)的措施來降低風(fēng)險帶來的損害。對總承包項目進(jìn)行合同風(fēng)險處置管理時應(yīng)該遵循以下原則：責(zé)權(quán)利的平衡；風(fēng)險應(yīng)分配給控制能力較強的一方；應(yīng)符合工程慣例。常用的風(fēng)險處理方法主要有以下四種：

3.4.1 風(fēng)險回避

對于概率大且損失也大的風(fēng)險可以采取風(fēng)險回避措施，切斷了風(fēng)險源，防患于未然，把風(fēng)險因素在風(fēng)險發(fā)生之前消除，遏制風(fēng)險的發(fā)生，從而也就從根本上消除了風(fēng)險帶來的損失。這主要有兩種實現(xiàn)途徑：直接拒絕承擔(dān)這些風(fēng)險或終止正在進(jìn)行的項目以避免風(fēng)險的發(fā)生。比如拒絕和缺少誠信的分包商簽訂分包合同開展工程建設(shè)、未經(jīng)驗收合格的工程不予以分包計價等。但這是一種消極的措施，因為無論是拒絕承擔(dān)風(fēng)險還是終止項目進(jìn)展，在消除風(fēng)險的同時也放棄了風(fēng)險項目可能帶來的機會、收益和利潤。

3.4.2 風(fēng)險控制

對于損失較小，概率大的風(fēng)險，可以采取控制手段降低概率減少風(fēng)險，從而降低風(fēng)險造成的損失。在總承包項目合同管理時，應(yīng)加強項目人員的風(fēng)險意識和風(fēng)險教育工作，并且制定應(yīng)對風(fēng)險的措施，在合同中明確風(fēng)險發(fā)生時的應(yīng)對方法及相應(yīng)的處置條款，積極防范風(fēng)險發(fā)生，把風(fēng)險帶來的損失降至最低，它是一種積極、有效的處置方式。

3.4.3 風(fēng)險轉(zhuǎn)移

風(fēng)險轉(zhuǎn)移是指通過簽訂合同，把風(fēng)險及其可能的損失轉(zhuǎn)移給存在利益關(guān)系參與工程建設(shè)的另一方。風(fēng)險轉(zhuǎn)移主要有保險風(fēng)險轉(zhuǎn)移和非保險風(fēng)險轉(zhuǎn)移。保險和擔(dān)保是風(fēng)險轉(zhuǎn)移最常用，最有效的方法，也是合同履約時風(fēng)險管理的重要手段。非保險風(fēng)險轉(zhuǎn)移通常采用的辦法為擔(dān)保合同（通過提供擔(dān)保，將風(fēng)險轉(zhuǎn)移給擔(dān)保方）、委托合同（將風(fēng)險轉(zhuǎn)移給受委托方）、租賃合同（將風(fēng)險轉(zhuǎn)移給租賃房）、分包合同（將風(fēng)險轉(zhuǎn)移給分包人）等。通過風(fēng)險轉(zhuǎn)移來處置風(fēng)險，只有風(fēng)險的承擔(dān)方發(fā)生了變化，但是風(fēng)險自身并沒有減少或消失。在合同中約定風(fēng)險承擔(dān)方式，選擇更有能力的一方來承擔(dān)，可以降低整個工程項目的損失。

3.4.4 風(fēng)險自留

做好EPC總承包項目的合同風(fēng)險管理應(yīng)注意：①加強項目談判前對合同中可能存在風(fēng)險的審核，審核合同文件內(nèi)容是否全面、責(zé)任劃分是否明確、價款規(guī)定是否清晰、爭議條款是否完備等。②合同談判階段的審核，復(fù)核設(shè)計中合同的一些數(shù)據(jù)、參數(shù)等；仔細(xì)審核合同價款，并且應(yīng)注意到的一點是，合同生效的前提是承包商已經(jīng)收到全部工程預(yù)付款。

4 結(jié)語

綜上所述，建筑市場的建設(shè)工程合同管理仍存在著很多問題，EPC總承包項目涉及參與方較廣、合同關(guān)系更為復(fù)雜、工程量也較大，其建設(shè)工程合同的風(fēng)險管理工作較困難，需要更加予以重視。做好工程合同風(fēng)險管理工作，這對于保證建筑從業(yè)人員的相關(guān)利益、更好地促進(jìn)建筑市場的健康有序發(fā)展有著重要意義。