摘要：我國(guó)是一個(gè)多民族的國(guó)家，每個(gè)民族在長(zhǎng)期的生產(chǎn)生活實(shí)踐中都會(huì)形成具有強(qiáng)制力的民族習(xí)慣法。另一方面，我國(guó)制定民族區(qū)域自治法，賦予少數(shù)民族區(qū)域自治權(quán)。如此，少數(shù)民族地區(qū)同時(shí)存在國(guó)家制定法和習(xí)慣法的規(guī)制，處理好二者關(guān)系就顯得尤為重要，不僅對(duì)我國(guó)少數(shù)民族習(xí)慣法研究有借鑒意義，而且關(guān)系整個(gè)國(guó)家法治社會(huì)建設(shè)的進(jìn)程。本文以研究民族習(xí)慣法與民族區(qū)域自治法的沖突為切入點(diǎn)，提出在立法活動(dòng)中達(dá)到民族習(xí)慣法與民族區(qū)域自治法契合的設(shè)想。

關(guān)鍵詞：民族習(xí)慣法;民族區(qū)域自治法;沖突;契合

一、我國(guó)民族習(xí)慣法和民族區(qū)域自治法的基本理論分析

民族習(xí)慣法是依據(jù)少數(shù)民族地區(qū)的社會(huì)組織的權(quán)威而自發(fā)生成或約定的，通過權(quán)利義務(wù)機(jī)制調(diào)整民族內(nèi)部成員之間社會(huì)關(guān)系的行為規(guī)則的總和。對(duì)國(guó)家制定法有著重要的補(bǔ)充作用，進(jìn)一步完善了民族區(qū)域自治地方的法律適用體系，民族自治地方的自治機(jī)關(guān)有在司法實(shí)踐中改革本民族風(fēng)俗習(xí)慣的自由。

民族習(xí)慣法雖然沒有國(guó)家制定法的普遍約束力和強(qiáng)制執(zhí)行性，但卻是民族區(qū)域自治立法活動(dòng)中不可或缺的重要淵源。一方面，在長(zhǎng)久的歷史生產(chǎn)生活中，本地區(qū)的民族習(xí)慣法已經(jīng)被當(dāng)?shù)氐拿褡迕癖娝J(rèn)可或者接受。另一方面，有些民族地方甚至把民族習(xí)慣法當(dāng)作是本民族地區(qū)的“憲法”，對(duì)本民族群眾具有某些意義上的強(qiáng)制執(zhí)行力和服從力。民族習(xí)慣法的某些“習(xí)慣”如果能在立法中被參考，可以調(diào)適國(guó)家制定法和民族習(xí)慣法的地域沖突。我國(guó)現(xiàn)有的法律體系制度中，在兩者之間找到一個(gè)平衡支點(diǎn)，就是民族區(qū)域自治法。

二、我國(guó)民族習(xí)慣法和民族區(qū)域自治法的沖突分析

區(qū)域性與普適性的沖突習(xí)慣法最初產(chǎn)生于一個(gè)封閉的地區(qū)，為一個(gè)特定的群體所適用。不同的民族或者是同一民族生活的不同地區(qū)，都存在著不同的習(xí)慣法，它們互不干擾的存在于各自的地區(qū)中，自足的發(fā)揮著作用。而民族區(qū)域自治法律本質(zhì)上是由國(guó)家制定和認(rèn)可，并由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的法律規(guī)范的國(guó)家制定法。國(guó)家制定法作為國(guó)家維持統(tǒng)治秩序的手段，試圖滲入到社會(huì)生活的各個(gè)方面，要求國(guó)家中的每個(gè)成員都應(yīng)遵守它所規(guī)定的行為，并不得與之相違背，一旦違反，就會(huì)受到國(guó)家強(qiáng)制力的制裁。但是傳統(tǒng)的習(xí)慣法已經(jīng)深入人心，這種局面不是靠外部強(qiáng)加的國(guó)家制定法就能打破的。因此，民族習(xí)慣法天生的“區(qū)域性”與國(guó)家制定法所要求的“普適性”存在沖突。

感性秩序與理性秩序的沖突。民族習(xí)慣法所產(chǎn)生的秩序是一種感性秩序，追求的是法律的實(shí)質(zhì)公平和人際和諧，比如現(xiàn)在很多少數(shù)民族地區(qū)還存在著宗族，宗族成員之間發(fā)生糾紛時(shí)，往往由宗族族長(zhǎng)出面解決糾紛，而不選擇訴訟手段，為的是不傷及族眾感情。理性的國(guó)家制定法所構(gòu)造的秩序是一種法理秩序，追求法律的結(jié)果公平，更注重法律的程序正義，保持著一種確定的開放的狀態(tài)，追求“法律面前人人平等”，不因種族、性別及其他條件的不同而不同。因此，民族習(xí)慣法追求的“感性秩序”與國(guó)家制定法構(gòu)建的“理性秩序”存在沖突。

民族習(xí)慣法在少數(shù)民族地區(qū)已形成深遠(yuǎn)的影響，并在處理民族成員糾紛案件中發(fā)揮著重要的作用。少數(shù)民族群眾具有濃厚的習(xí)慣法意識(shí)和習(xí)慣法觀念，這是不可回避的客觀事實(shí)存在。禁止甚至消滅民族習(xí)慣法是不現(xiàn)實(shí)和不可能的，民族習(xí)慣法作為一種文化現(xiàn)象有其產(chǎn)生存在的必要性，其消亡需要一個(gè)漫長(zhǎng)的過程，有賴于國(guó)家生產(chǎn)力的提高、人們法律意識(shí)的增強(qiáng)和國(guó)家制定法權(quán)威地位的真正確立。而且，一刀切的消滅民族習(xí)慣法是不科學(xué)的，不利于國(guó)家制定法在少數(shù)民族地區(qū)的權(quán)威和尊嚴(yán)的確立，無法發(fā)揮國(guó)家制定法在民族地區(qū)的效力。因此，正確對(duì)待民族習(xí)慣法，積極尋求解決民族習(xí)慣法和國(guó)家制定法沖突的方法，找到兩者之間的契合點(diǎn)，才能使國(guó)家制定法逐步在少數(shù)民族地區(qū)深入人心?，F(xiàn)在我國(guó)的民族區(qū)域自治法是處理民族問題的一個(gè)好的解決方案，但是在法律適用方面應(yīng)該探索適合少數(shù)民族地區(qū)特殊情況的法律。

三、我國(guó)民族習(xí)慣法與民族區(qū)域自治法的契合分析

在原始的人類社會(huì)里，基于殘酷的自然環(huán)境驅(qū)使，人們開始尋求一種秩序，從而在群體內(nèi)部產(chǎn)生一種維護(hù)社會(huì)秩序的規(guī)則，即把日常生活中的各個(gè)重要行為抽象化為一種規(guī)范。早期的規(guī)則只是一種不成文的習(xí)慣，那些被人們用文字記錄下來的一部分習(xí)慣中有的就被稱為“國(guó)家制定法”。國(guó)家制定法不能有效地解決所有的社會(huì)問題，如果強(qiáng)制干預(yù)，反而適得其反。在民族地方必須由制定法的強(qiáng)制力保障各項(xiàng)工作順利開展，又不可使民族習(xí)慣法自由濫用而無視國(guó)家法律法規(guī)，因此我國(guó)在實(shí)踐中采取了民族區(qū)域自治制度來契合二者的關(guān)系。由于實(shí)施民族區(qū)域自治，自治地方具有一定的自治權(quán)利，立法自治權(quán)是民族自治權(quán)中一項(xiàng)重要的權(quán)能。因此，我國(guó)民族習(xí)慣法和民族區(qū)域自治法在契合方面的可能性是存在的。

立法的目的是為了國(guó)家各項(xiàng)組織活動(dòng)正常運(yùn)轉(zhuǎn)，憲法賦予民族自治地方自治立法權(quán)和法律變通權(quán)，實(shí)質(zhì)上是為了保證我國(guó)法律在少數(shù)民族地區(qū)的有效實(shí)施，維護(hù)全國(guó)法制的統(tǒng)一，更體現(xiàn)中央政府尊重和保護(hù)少數(shù)民族地方的發(fā)展。從立法角度研究并完善我國(guó)民族區(qū)域自治法，可以調(diào)適民族習(xí)慣法與民族區(qū)域自治法之間的沖突，通過兩者之間的良性互動(dòng)找到恰當(dāng)?shù)钠鹾宵c(diǎn)，對(duì)我國(guó)的社會(huì)穩(wěn)定和法律和諧有重要意義。

國(guó)家民族法是指國(guó)家制定和認(rèn)可的，調(diào)整國(guó)內(nèi)各民族關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。依筆者看來，我國(guó)是一個(gè)多民族國(guó)家，現(xiàn)有的部門法里，民族法可以單獨(dú)成為一個(gè)部門法，現(xiàn)有的關(guān)于各民族的法律法規(guī)可以整編成一部法律。因?yàn)槲覈?guó)雖然以漢族為主體，但也有56個(gè)少數(shù)民族并且在地域上多分布于我國(guó)邊界省份，本著各民族平等的原則和基于維護(hù)國(guó)家安定的戰(zhàn)略，制定出一部“國(guó)家民族法”來調(diào)整各民族關(guān)系很有必要。國(guó)家制定法和民族習(xí)慣法可以作為“國(guó)家民族法”的重要法律淵源。

在具體制定這部法律時(shí)要考慮諸多的因素：結(jié)合少數(shù)民族地區(qū)的區(qū)域性與民族性，在相同民族及不同民族內(nèi)部如何適用法律;結(jié)合我國(guó)制定法中普遍適用的管轄原則，少數(shù)民族與漢族在自治區(qū)內(nèi)或自治區(qū)外發(fā)生糾紛，又適用何種法律。這一系列的問題都涉及到如何在國(guó)家民族法中融合制定法與民族習(xí)慣法。

參考文獻(xiàn)：

[1]蘇欽著.中國(guó)民族法制研究[M].中國(guó)文史出版社，2004.

[2]李鳴著.中國(guó)民族法制史論[M].中央民族大學(xué)出版社，2008.

作者簡(jiǎn)介：

郭小靖（1993-），河南省安陽(yáng)人。