高山

【摘要】網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫(huà)面是否構(gòu)成作品以及構(gòu)成何種作品，理論界說(shuō)法不一。認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫(huà)面是否構(gòu)成作品的關(guān)鍵，在于判斷相關(guān)主體的行為是否達(dá)到《著作權(quán)法》上的“獨(dú)創(chuàng)性”，而不同的網(wǎng)絡(luò)游戲?qū)ο嚓P(guān)主體留有不同的創(chuàng)造空間，故應(yīng)堅(jiān)持個(gè)案分析。當(dāng)網(wǎng)絡(luò)游戲存在獨(dú)創(chuàng)空間時(shí)，玩家在此獨(dú)創(chuàng)空間內(nèi)容易創(chuàng)作出作品；當(dāng)網(wǎng)絡(luò)游戲不存在獨(dú)創(chuàng)空間時(shí)，只有玩家的行為超出開(kāi)發(fā)者合理預(yù)期時(shí)，才有可能創(chuàng)作出作品。網(wǎng)絡(luò)直播畫(huà)面分為PGC直播畫(huà)面和UGC直播畫(huà)面。在現(xiàn)有法律框架內(nèi)，PGC直播畫(huà)面宜認(rèn)定為“以類似攝制電影方法創(chuàng)作的作品”；對(duì)于UGC直播畫(huà)面，當(dāng)主播的行為達(dá)到獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，應(yīng)認(rèn)定為改編作品。

【關(guān)鍵詞】網(wǎng)絡(luò)游戲 游戲玩家 直播畫(huà)面 獨(dú)創(chuàng)性

【中圖分類號(hào)】DF523 【文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼】A

近年來(lái)，我國(guó)的網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)業(yè)發(fā)展迅速，2016年規(guī)模首次超越美國(guó)，成為全球最大的游戲市場(chǎng)，網(wǎng)游市場(chǎng)價(jià)值達(dá)1789億元。①同時(shí)，在全民直播的時(shí)代，網(wǎng)絡(luò)游戲直播同樣廣受歡迎。2017年中國(guó)游戲直播市場(chǎng)研究報(bào)告指出，2017年網(wǎng)絡(luò)游戲直播平臺(tái)用戶規(guī)模達(dá)1.1億人，市場(chǎng)規(guī)模達(dá)28.3億元。②

在網(wǎng)絡(luò)游戲直播產(chǎn)業(yè)迅速發(fā)展的同時(shí)，關(guān)于網(wǎng)絡(luò)直播畫(huà)面著作權(quán)問(wèn)題的糾紛也開(kāi)始出現(xiàn)。2015年，“耀宇公司訴斗魚(yú)公司著作權(quán)侵權(quán)及不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)糾紛案”引起法律界關(guān)于網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫(huà)面著作權(quán)問(wèn)題的討論?！皬?017年開(kāi)始，網(wǎng)絡(luò)游戲直播市場(chǎng)趨于冷靜，開(kāi)始精細(xì)化經(jīng)營(yíng)”，③在這樣的市場(chǎng)環(huán)境下，盡快明確網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫(huà)面著作權(quán)問(wèn)題，對(duì)于網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)業(yè)的發(fā)展意義重大。

一、司法實(shí)踐案例

由于我國(guó)法律沒(méi)有關(guān)于網(wǎng)絡(luò)游戲直播著作權(quán)的相關(guān)規(guī)定，如何處理相關(guān)糾紛、平衡各主體之間的利益成為一大難題。網(wǎng)絡(luò)游戲畫(huà)面是否構(gòu)成《著作權(quán)法》上的作品，司法實(shí)踐中出現(xiàn)了兩個(gè)著名的案例。

2015年的“耀宇公司訴斗魚(yú)公司著作權(quán)侵權(quán)及不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)糾紛案”（以下簡(jiǎn)稱“耀宇訴斗魚(yú)案”）中，法院審理認(rèn)為：“涉案賽事的畫(huà)面是由玩家按照游戲規(guī)則操作形成的，其只是一種客觀的表現(xiàn)形式，而且比賽過(guò)程具有隨機(jī)性和不可復(fù)制性，故涉案賽事的畫(huà)面不屬于《著作權(quán)法》規(guī)定的作品?！雹?016年的“上海壯游公司訴廣州碩星公司《奇跡MU》案”（以下簡(jiǎn)稱“《奇跡MU》案”）中，法院審理認(rèn)為：“涉案游戲畫(huà)面由一系列有伴音或無(wú)伴音的畫(huà)面組成，其具有與電影作品相似的表現(xiàn)形式，故游戲整體畫(huà)面可以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品，獲得《著作權(quán)法》的保護(hù)?！雹?/p>

“《奇跡MU》案”判決一出，輿論嘩然，法院針對(duì)“網(wǎng)絡(luò)游戲畫(huà)面是否構(gòu)成作品”做出了不同的認(rèn)定。理論界對(duì)于網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫(huà)面是否構(gòu)成作品、屬于何種作品類型，也是眾說(shuō)紛紜。本文認(rèn)為，之所以難以形成一致的看法，是因?yàn)樵S多研究者并沒(méi)有理清網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫(huà)面的構(gòu)成要素。因此，研究該問(wèn)題首先要從網(wǎng)絡(luò)游戲出發(fā)，理清網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫(huà)面的構(gòu)成要素，在此基礎(chǔ)上再進(jìn)行《著作權(quán)法》上的分析。

二、網(wǎng)絡(luò)游戲的不同類型

網(wǎng)絡(luò)游戲最重要的特點(diǎn)就在于“互動(dòng)性”，玩家通過(guò)操縱游戲，體驗(yàn)游戲所展現(xiàn)的視覺(jué)、聽(tīng)覺(jué)效果，從而獲得滿足感和娛樂(lè)感。隨著網(wǎng)絡(luò)游戲的發(fā)展，游戲類型越來(lái)越多，玩家在不同的游戲中有著不同的游戲參與方式。

（一）角色扮演游戲（Role-playing Game，RPG）

RPG就是由玩家操縱游戲中的角色在游戲所構(gòu)建的世界內(nèi)活動(dòng)，去探索、感受虛擬世界跌宕起伏的劇情。“RPG最大的特點(diǎn)就在于劇情的發(fā)展和個(gè)人體驗(yàn)，因此該類型游戲最重要的要素就是游戲的劇情，劇情的好壞直接決定玩家的游戲體驗(yàn)?！雹蕖断蓜ζ?zhèn)b傳》系列游戲是該類游戲的典型?！断蓜ζ?zhèn)b傳》已經(jīng)不只是一套游戲，它代表了中國(guó)游戲文化的一個(gè)里程碑”。⑦其隨后被改編為電視劇、圖書(shū)、舞臺(tái)劇等多種形式。

（二）多人在線戰(zhàn)術(shù)競(jìng)技游戲（Multiplayer online battle arena，MOBA）

MOBA游戲是即時(shí)戰(zhàn)略游戲的一個(gè)下支分類，是近年來(lái)才逐漸興起的一種游戲類型，《英雄聯(lián)盟》就是該類游戲的典型。在該游戲中不同玩家分為兩隊(duì)進(jìn)行競(jìng)技，每名玩家操縱一名英雄，當(dāng)一方摧毀另一方的水晶則獲得勝利，游戲結(jié)束。該類游戲更側(cè)重于競(jìng)技性。

（三）模擬類游戲（Simulation Game，SIM）

SIM游戲的特點(diǎn)就在于對(duì)真實(shí)世界的模擬，其又有模擬經(jīng)營(yíng)、模擬養(yǎng)成等多種類型。首先玩家利用游戲提供的素材模擬建造真實(shí)世界的場(chǎng)景，然后模擬它們的發(fā)展。比如在《模擬人生》中，玩家可以利用游戲提供的多種樣式的建筑材料，包括窗戶、床、花草、沙發(fā)、書(shū)柜、墻紙，等等，建造游戲角色的住所。對(duì)于游戲角色，玩家可以設(shè)定其性別、外形以及性格特征，控制角色生活、工作等活動(dòng)。

以上僅僅介紹了幾種類型的游戲，除此之外還有射擊游戲、動(dòng)作游戲等諸多類型?？梢钥闯?，不同類型的游戲有著不同的設(shè)計(jì)理念，帶給玩家不同的體驗(yàn)。未來(lái)仍然會(huì)不斷出現(xiàn)新的游戲類型，但在《著作權(quán)法》領(lǐng)域，我們僅僅需要關(guān)注游戲是否留給玩家足夠大的創(chuàng)作空間，因?yàn)橥婕业男袨橐獦?gòu)成《著作權(quán)法》上的創(chuàng)作行為，前提是必須有足夠的創(chuàng)作空間。

三、網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫(huà)面是否構(gòu)成作品的分析

網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫(huà)面的形成，主要有三個(gè)構(gòu)成要素：第一，打開(kāi)游戲界面時(shí)，玩家未進(jìn)行游戲性操作的最初游戲畫(huà)面；第二，玩家進(jìn)行游戲操作，形成玩家游戲操作行為下的游戲畫(huà)面；第三，玩家對(duì)所操作的游戲進(jìn)行解說(shuō)，并上傳網(wǎng)絡(luò)游戲的直播畫(huà)面。在這三個(gè)畫(huà)面的形成過(guò)程中，有不同的主體參與進(jìn)來(lái)，因此，理清這三者之間的不同，有助于我們更好地分析網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫(huà)面是否具備作品的屬性，并對(duì)權(quán)利的歸屬作出準(zhǔn)確的認(rèn)定。

（一）我國(guó)《著作權(quán)法》中對(duì)作品的要求

作為著作權(quán)客體的作品，通常應(yīng)該具備下列三個(gè)條件：首先，應(yīng)該是文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)的一種表達(dá)形式而非思想；其次，具有獨(dú)創(chuàng)性，而這種獨(dú)創(chuàng)性應(yīng)來(lái)自作者的獨(dú)立創(chuàng)作和最低限度的創(chuàng)造性；最后，應(yīng)該能以某種有形形式復(fù)制。⑧網(wǎng)絡(luò)游戲被稱為“第九藝術(shù)”，由于有錄屏軟件、游戲自帶錄制功能以及屏攝技術(shù)的存在，使得網(wǎng)絡(luò)游戲畫(huà)面能夠極為方便地復(fù)制下來(lái)，因此，是否具備獨(dú)創(chuàng)性成為認(rèn)定相應(yīng)游戲畫(huà)面能否構(gòu)成作品的關(guān)鍵。

獨(dú)創(chuàng)性包括“獨(dú)立完成”和“創(chuàng)造性”兩部分。獨(dú)立完成又分為從無(wú)到有的獨(dú)立完成和在他人基礎(chǔ)上的再創(chuàng)造，其強(qiáng)調(diào)的是該成果并非是抄襲而來(lái)。創(chuàng)造性表明該成果必須具備一定的智力性。⑨我國(guó)《著作權(quán)法》對(duì)創(chuàng)造性的要求比英美法系國(guó)家要高，比如對(duì)于一張偶然按下相機(jī)快門而拍下的照片在我國(guó)是不能認(rèn)定為作品的，但在英美法系國(guó)家卻可以作為攝影作品來(lái)保護(hù)⑩。但是對(duì)于創(chuàng)造性達(dá)到何種程度才能被認(rèn)定為《著作權(quán)法》上的“獨(dú)創(chuàng)性”，我國(guó)并沒(méi)有統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，這給司法實(shí)踐帶來(lái)一定的難度。

（二）對(duì)最初游戲畫(huà)面的分析

玩家進(jìn)入游戲界面后，未進(jìn)行游戲操作行為的界面為最初游戲畫(huà)面。在此，我們應(yīng)該與兩種情況區(qū)分開(kāi)：其一，此處談?wù)摰淖畛跤螒虍?huà)面指的是沒(méi)有任何玩家進(jìn)行游戲操作行為下的畫(huà)面。因?yàn)楹芏嗟木W(wǎng)絡(luò)游戲畫(huà)面都是多人同時(shí)在線形成的，只要在游戲界面有一個(gè)玩家進(jìn)行了游戲操作行為，就不屬于我們所討論的最初游戲畫(huà)面。其二，有觀點(diǎn)將此種狀態(tài)下的游戲畫(huà)面界定為“靜態(tài)畫(huà)面”，本文認(rèn)為這是不正確的。很多游戲在沒(méi)有玩家進(jìn)行游戲操作的情況下，仍然會(huì)自動(dòng)運(yùn)行，并形成一種連續(xù)的動(dòng)態(tài)畫(huà)面，而此種情形并未有玩家進(jìn)行游戲操作行為，因此，用“靜態(tài)畫(huà)面”進(jìn)行界定并不妥當(dāng)。

最初游戲畫(huà)面中呈現(xiàn)給玩家的是游戲素材，主要包括角色人物形象、音樂(lè)、地圖背景、動(dòng)畫(huà)等要素，這些要素都是由開(kāi)發(fā)者制作而成，并且具有較高的獨(dú)創(chuàng)性，應(yīng)構(gòu)成相應(yīng)的美術(shù)、音樂(lè)等作品，實(shí)踐中也有不少案例對(duì)這些游戲素材予以單獨(dú)保護(hù)，這一點(diǎn)沒(méi)有太大的爭(zhēng)議。但這樣的保護(hù)方式并不利于游戲產(chǎn)業(yè)的良性發(fā)展。首先，游戲畫(huà)面是由各要素組成的一個(gè)整體，玩家的體驗(yàn)是由這個(gè)整體帶來(lái)的。其次，按照各要素單獨(dú)進(jìn)行保護(hù)獲得的賠償數(shù)額遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能彌補(bǔ)權(quán)利人因侵權(quán)行為造成的損失，這樣的保護(hù)方式并不能有效制止侵權(quán)行為的發(fā)生。因此，最初游戲畫(huà)面應(yīng)該作為一個(gè)整體進(jìn)行保護(hù)較為妥當(dāng)，而且其著作權(quán)應(yīng)該歸屬于開(kāi)發(fā)者。

（三）玩家游戲操作行為下的游戲畫(huà)面

玩家游戲操作行為下的游戲畫(huà)面相比于最初游戲畫(huà)面僅僅多了玩家的行為，因此，玩家的游戲操作行為是否具有獨(dú)創(chuàng)性成為問(wèn)題的關(guān)鍵。主要存在幾種情況：不具有獨(dú)創(chuàng)性的行為、在最初游戲畫(huà)面基礎(chǔ)上的再創(chuàng)造、對(duì)最初游戲畫(huà)面作品的演繹行為。

上文提到，盡管網(wǎng)絡(luò)游戲種類繁多，但在《著作權(quán)法》領(lǐng)域我們只需要關(guān)注玩家可創(chuàng)作空間的大小即可。故本文對(duì)玩家的游戲操作行為是否具有獨(dú)創(chuàng)性的討論分為以下兩種情況：

1.沒(méi)有創(chuàng)作空間的網(wǎng)絡(luò)游戲

（1）一般情形

沒(méi)有創(chuàng)作空間的網(wǎng)絡(luò)游戲以電子競(jìng)技游戲?yàn)榈湫?。有觀點(diǎn)認(rèn)為，玩家運(yùn)用不同的操作顯示出不同的網(wǎng)絡(luò)游戲畫(huà)面，該過(guò)程體現(xiàn)了玩家的智力活動(dòng)，玩家行為具有獨(dú)創(chuàng)性。本文認(rèn)為這一觀點(diǎn)值得商榷。

不可否認(rèn)，玩家操作游戲活動(dòng)具有一定的智力性，但能否達(dá)到《著作權(quán)法》上的獨(dú)創(chuàng)性，需要結(jié)合網(wǎng)絡(luò)游戲的特點(diǎn)來(lái)說(shuō)明。網(wǎng)絡(luò)游戲由游戲引擎和游戲素材組成，當(dāng)玩家進(jìn)行游戲操作行為時(shí)會(huì)觸動(dòng)游戲引擎按照預(yù)定的程序提取游戲素材，從而形成游戲畫(huà)面。開(kāi)發(fā)者在開(kāi)發(fā)游戲的過(guò)程中已經(jīng)預(yù)設(shè)了游戲素材的所有組合可能，盡管玩家操作行為下的游戲畫(huà)面千變?nèi)f化，但都在開(kāi)發(fā)商所編寫的程序范圍內(nèi)，開(kāi)發(fā)者并沒(méi)有留給玩家可創(chuàng)作的空間。玩家的操作只是再現(xiàn)了開(kāi)發(fā)者預(yù)設(shè)的畫(huà)面，其行為連“獨(dú)創(chuàng)性”中的“獨(dú)立完成”都不具備，更不用說(shuō)是“創(chuàng)造性”的高低。所謂玩家行為的智力性，體現(xiàn)的是玩家提取游戲素材水平的高低。MOBA游戲就多屬于此種情形。比如在《英雄聯(lián)盟》這款游戲中，當(dāng)玩家在操作同一人物時(shí)，不同的技術(shù)水平會(huì)使人物動(dòng)作、技能、音樂(lè)形成不同的組合效果，從而形成不同的游戲畫(huà)面，但這些畫(huà)面效果在本質(zhì)上仍是一樣的，畫(huà)面中人物動(dòng)作、技能效果、音樂(lè)等都是開(kāi)發(fā)者預(yù)先設(shè)計(jì)好的，玩家只是在不同的時(shí)間、地點(diǎn)調(diào)取了這些游戲素材。

有觀點(diǎn)認(rèn)為，雖然玩家的行為不具備獨(dú)創(chuàng)性，但其對(duì)游戲畫(huà)面的形成仍有著重要的意義。不同玩家對(duì)游戲的理解程度不同，通過(guò)不同的操作技巧形成不同的游戲畫(huà)面，帶來(lái)不同的視聽(tīng)體驗(yàn)。玩家這種將同樣的最初游戲畫(huà)面表現(xiàn)為不同的游戲畫(huà)面的行為類似于表演者行為，玩家應(yīng)被定性為表演者。這個(gè)觀點(diǎn)值得商榷。我國(guó)《著作權(quán)法實(shí)施條例》規(guī)定，表演者是指演員、演出單位或者其他表演文學(xué)、藝術(shù)作品的人。成為表演者的要素之一就是行為人必須是在“表演”，但對(duì)于此種網(wǎng)絡(luò)游戲而言，玩家的目的多在完成任務(wù)，并沒(méi)有表演的意思，不應(yīng)定性為行為表演者。

（2）超出開(kāi)發(fā)者合理設(shè)想的情形

本文試舉一例?！督^地求生》是目前一款市面上受歡迎的策略性射擊游戲，玩家需要對(duì)抗其他玩家求得最后的生存。在游戲中玩家可以控制角色自由活動(dòng)，當(dāng)玩家控制自己的角色做出手舞足蹈的動(dòng)作，而該動(dòng)作又具有一定的觀賞性時(shí)，此時(shí)的畫(huà)面應(yīng)該屬于玩家的作品。盡管玩家所有操作表現(xiàn)出來(lái)的動(dòng)作都在開(kāi)發(fā)者的預(yù)設(shè)范圍內(nèi)，但由于角色人物所表現(xiàn)出來(lái)的一連串的動(dòng)作已經(jīng)大大超出開(kāi)發(fā)者的合理預(yù)想范圍，具有較高的獨(dú)創(chuàng)性，該段連續(xù)畫(huà)面應(yīng)該構(gòu)成新的作品。

2.具有創(chuàng)作空間的網(wǎng)絡(luò)游戲

在該類型的游戲中，開(kāi)發(fā)者的目的就在于發(fā)揮玩家的創(chuàng)造性而給玩家留下一定的創(chuàng)作空間，此時(shí)玩家通過(guò)自己的操作行為就有可能創(chuàng)作出作品。模擬類游戲多屬于此種情形。比如上文提到的《模擬人生》，開(kāi)發(fā)者提供了各式各樣的床、花草、沙發(fā)、書(shū)柜等建筑材料，讓玩家利用這些游戲要素去建造房屋。這些具體的游戲要素屬于開(kāi)發(fā)者的作品，但當(dāng)玩家利用這些要素建造出不同風(fēng)格的房屋時(shí)，這些不同的房屋即屬于玩家在創(chuàng)作空間內(nèi)創(chuàng)造的作品。此種情形下，開(kāi)發(fā)者只是為玩家提供了一塊一塊的積木，由積木搭建起來(lái)的具體圖樣并不在開(kāi)發(fā)者預(yù)先設(shè)計(jì)范圍內(nèi)，玩家的行為具有獨(dú)創(chuàng)性。此外，很多的游戲當(dāng)中有MOD模組，玩家可以自由地修改原有游戲中的人物、道具、武器甚至是故事情節(jié)，從而使游戲具有新的內(nèi)容。例如，被人們津津樂(lè)道的《反恐精英》就是由兩位玩家通過(guò)《半條命》的MOD功能修改而來(lái)的，《反恐精英》的作者毫無(wú)疑問(wèn)應(yīng)當(dāng)是這兩位玩家。

綜上所述，要判斷玩家的行為是否構(gòu)成獨(dú)創(chuàng)性，要個(gè)案分析。在有創(chuàng)作空間的游戲中，玩家在此范圍內(nèi)的行為容易構(gòu)成新的作品；對(duì)于沒(méi)有創(chuàng)作空間的游戲，當(dāng)玩家的操作行為超出開(kāi)發(fā)者的合理預(yù)期范圍時(shí)，也有可能構(gòu)成新的作品。除此之外，玩家不具備創(chuàng)作新作品的可能性。

（四）網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫(huà)面的分析

網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫(huà)面分為兩種，一種是專業(yè)生產(chǎn)內(nèi)容（Professional Generated Content，PGC）的專業(yè)賽事直播，一種是用戶原創(chuàng)內(nèi)容（User Generated Content，UGC）的個(gè)人直播。

1.PGC專業(yè)賽事直播畫(huà)面

PGC專業(yè)賽事直播畫(huà)面的著作權(quán)應(yīng)該屬于賽事主辦方。理由如下：其一，專業(yè)賽事更強(qiáng)調(diào)游戲的競(jìng)技性，而在這種競(jìng)技性的游戲賽事中，玩家的行為難以達(dá)到獨(dú)創(chuàng)性程度，因此，玩家并不能成為權(quán)利主體。其二，賽事主辦方在比賽前往往與參賽選手、游戲解說(shuō)達(dá)成協(xié)議，并取得游戲開(kāi)發(fā)者的授權(quán)。其三，在PGC專業(yè)賽事直播中，賽事主辦方對(duì)比賽場(chǎng)地的布置、舞臺(tái)的設(shè)計(jì)、燈光、音效以及直播畫(huà)面的選擇等都體現(xiàn)了其獨(dú)創(chuàng)性的表達(dá)，而這些在賽事直播畫(huà)面中都是不可或缺的一部分，故賽事直播畫(huà)面構(gòu)成作品，且著作權(quán)應(yīng)該歸屬于賽事主辦方。

2.UGC個(gè)人直播網(wǎng)絡(luò)游戲畫(huà)面

在UGC個(gè)人主播模式中，同樣需要分析主播行為是否具備《著作權(quán)法》意義上的獨(dú)創(chuàng)性。主播行為主要包括操作游戲和游戲解說(shuō)。關(guān)于操作游戲的行為在上文中已經(jīng)論述，下文主要分析游戲解說(shuō)行為。

有觀點(diǎn)認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)直播畫(huà)面的核心部分仍然是游戲畫(huà)面本身，而且主播的解說(shuō)只是游戲畫(huà)面的客觀記錄和反映，并不具備獨(dú)創(chuàng)性。上述觀點(diǎn)值得商榷。

本文認(rèn)為，主播的解說(shuō)在一定情況下可以具備獨(dú)創(chuàng)性。主要基于以下兩個(gè)理由：其一，獨(dú)創(chuàng)性要求具備“獨(dú)立完成”和“創(chuàng)造性”兩個(gè)要件。主播的解說(shuō)基于其正在操作的游戲，而每場(chǎng)游戲的具體操作都是獨(dú)一無(wú)二的，解說(shuō)符合獨(dú)立完成的要件。關(guān)于創(chuàng)造性，我們可以從主播的受歡迎程度來(lái)看。有的主播可能有上萬(wàn)甚至百萬(wàn)粉絲，而有的主播的粉絲只有不到百人。造成此種現(xiàn)象的原因就是主播解說(shuō)水平的高低以及有無(wú)趣味性（當(dāng)然還有對(duì)游戲的操作，此原因不在討論范圍內(nèi)），那些具較高水平的解說(shuō)體現(xiàn)了主播的獨(dú)特個(gè)性，足以具備獨(dú)創(chuàng)性。其二，隨著網(wǎng)絡(luò)直播行業(yè)進(jìn)入成熟期，各大直播平臺(tái)開(kāi)始注重培養(yǎng)優(yōu)質(zhì)的主播，有的主播甚至有經(jīng)紀(jì)公司運(yùn)作。為了提升自己的名氣，主播也開(kāi)始有意識(shí)地提高自己的解說(shuō)水平，形成獨(dú)特風(fēng)格。如果主播的解說(shuō)沒(méi)有具備獨(dú)創(chuàng)性的可能，無(wú)法認(rèn)定為作品，那直播平臺(tái)和主播經(jīng)紀(jì)公司的利益將難以得到保障。因此，游戲直播的解說(shuō)行為具有構(gòu)成作品的可能性。在“武漢魚(yú)趣網(wǎng)絡(luò)科技有限公司訴上海脈淼信息科技有限公司案”中，法院也作出了同樣的認(rèn)定。

四、權(quán)利類型

（一）最初游戲畫(huà)面和玩家操作行為下的游戲畫(huà)面

對(duì)于這兩種畫(huà)面，本文認(rèn)為應(yīng)當(dāng)分動(dòng)態(tài)畫(huà)面和靜態(tài)畫(huà)面來(lái)討論。靜態(tài)畫(huà)面宜認(rèn)定為美術(shù)作品。比如在《模擬人生》游戲中，如果玩家最終呈現(xiàn)出來(lái)的是自己建造完成的房屋，作為一個(gè)靜態(tài)的畫(huà)面宜認(rèn)定為美術(shù)作品。動(dòng)態(tài)畫(huà)面可認(rèn)定為“類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品”，因?yàn)橐粋€(gè)能夠給人帶來(lái)視聽(tīng)體驗(yàn)的動(dòng)態(tài)畫(huà)面本質(zhì)上是和電影類似的。這一特征在RPG游戲中更為突出。在《仙劍奇?zhèn)b傳》中，玩家控制游戲人物與其他非玩家控制角色（NPC角色）接觸，而每一次接觸都會(huì)有不同的對(duì)白，以此推動(dòng)游戲劇情的發(fā)展。生動(dòng)的畫(huà)面、美妙的音樂(lè)，再加上豐富的劇情，給玩家?guī)?lái)類似于電影的視聽(tīng)感受。法律之所以規(guī)定為“攝制”是由于當(dāng)時(shí)社會(huì)歷史條件的限制，目前，許多國(guó)家已經(jīng)采用“視聽(tīng)作品”的概念來(lái)定義該種作品。所以，在現(xiàn)有法律框架內(nèi)，當(dāng)用計(jì)算機(jī)等形式表現(xiàn)出來(lái)的畫(huà)面與傳統(tǒng)電影類似時(shí)，應(yīng)當(dāng)給予類似電影作品的保護(hù)。

（二）網(wǎng)絡(luò)直播畫(huà)面

網(wǎng)絡(luò)直播畫(huà)面屬于何種作品并未形成統(tǒng)一的意見(jiàn)，本文分為PGC直播畫(huà)面和UGC直播畫(huà)面兩種情況討論。

對(duì)于PGC直播畫(huà)面，可認(rèn)定為“以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品”。在專業(yè)賽事直播中，直播的游戲多為一場(chǎng)完整的競(jìng)技性游戲，其呈現(xiàn)的是動(dòng)態(tài)的畫(huà)面。賽事主辦方將網(wǎng)絡(luò)游戲畫(huà)面、舞臺(tái)、燈光等要素組合在一起形成一種新的視聽(tīng)畫(huà)面，其制作過(guò)程以及呈現(xiàn)的結(jié)果類似于電影，故應(yīng)當(dāng)給予類似電影的保護(hù)。

關(guān)于UGC直播畫(huà)面，可認(rèn)定為玩家游戲操作行為下的游戲畫(huà)面的改編作品。相比于PGC直播畫(huà)面，UGC直播畫(huà)面并沒(méi)有獨(dú)創(chuàng)性的舞臺(tái)、燈光、服裝等要素，其主要由網(wǎng)絡(luò)游戲畫(huà)面和主播兩部分構(gòu)成，并未形成新的類似于電影的視聽(tīng)作品，而且多數(shù)觀看UGC直播的觀眾主要目的在于提升自己的操作技巧，并非去體驗(yàn)如電影一般的視聽(tīng)感受，故UGC直播畫(huà)面不能“以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品”予以保護(hù)。開(kāi)發(fā)者開(kāi)發(fā)游戲的主要目的在于讓玩家親自操作，體驗(yàn)游戲的樂(lè)趣，而UGC主播的目的是在網(wǎng)絡(luò)游戲畫(huà)面的基礎(chǔ)上進(jìn)行解說(shuō)，幫助玩家更好地理解游戲以提升玩家的游戲樂(lè)趣，故UGC主播構(gòu)成了轉(zhuǎn)化性使用，構(gòu)成改編作品的作者。

以上就是本文對(duì)網(wǎng)絡(luò)直播畫(huà)面是否構(gòu)成作品以及屬于何種作品類型的分析。至于作品權(quán)利的主體問(wèn)題，涉及合理使用以及利益平衡的問(wèn)題，本文不做討論。

五、結(jié)語(yǔ)

當(dāng)前的《著作權(quán)法》中已經(jīng)有不適應(yīng)社會(huì)發(fā)展的條文，而隨著技術(shù)的發(fā)展，將會(huì)有越來(lái)越多的游戲類型出現(xiàn)，比如近幾年出現(xiàn)的增強(qiáng)現(xiàn)實(shí)游戲（Augmented Reality Game，AR游戲）和虛擬現(xiàn)實(shí)游戲（Virtual Reality Game，VR游戲），不少人擔(dān)心法律難以對(duì)未來(lái)的游戲類型做出認(rèn)定，無(wú)法具備一定的前瞻性。但只要從《著作權(quán)法》的角度分析這些游戲中的要素，問(wèn)題將會(huì)容易得多。同時(shí)，網(wǎng)絡(luò)游戲直播已經(jīng)形成一個(gè)完整的產(chǎn)業(yè)鏈，其中涉及到開(kāi)發(fā)者、玩家、主播、直播平臺(tái)之間的利益，如何平衡相關(guān)主體之間的利益，促進(jìn)網(wǎng)絡(luò)游戲產(chǎn)業(yè)的良性發(fā)展，亦是應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)關(guān)注的地方。

注釋

①艾瑞咨詢：《2017年中國(guó)網(wǎng)絡(luò)游戲行業(yè)研究報(bào)告》，艾瑞網(wǎng)，http：//report.iresearch.cn/report/201704/2982.shtml.

②③艾瑞咨詢：《2017年中國(guó)游戲直播行業(yè)研究報(bào)告》，艾瑞網(wǎng)，http：//report.iresearch.cn/report/201709/3085.shtml.

④具體案情詳見(jiàn)上海市楊浦區(qū)人民法院（2015）浦民三（知）初字第191號(hào)民事判決書(shū)。

⑤具體案情詳見(jiàn)上海市知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院（2016）滬73民終190號(hào)民事判決書(shū)。

⑥挖掘金百科：角色扮演，https：//bylw.liuxue86.com/a/3110336.html.

⑦360百科：仙劍奇?zhèn)b傳，https：//baike.so.com/doc/1908466-11404004.html.

⑧⑨崔國(guó)斌：《著作權(quán)法： 原理與案例》，北京大學(xué)出版社，2014年版，第37頁(yè)、第84～85頁(yè)、第38～39頁(yè)。

⑩ 王遷：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法教程》，中國(guó)人民大學(xué)出版社，2016年版，第37頁(yè)、26～27頁(yè)。

祝建軍：《網(wǎng)絡(luò)游戲直播的著作權(quán)問(wèn)題研究》，《知識(shí)產(chǎn)權(quán)》，2017年第1期。

例如：暴雪娛樂(lè)有限公司等訴上海游易網(wǎng)絡(luò)科技有限公司著作權(quán)權(quán)屬、侵權(quán)糾紛，具體案情詳見(jiàn)上海市第一中級(jí)人民法院（2014）滬一中民五（知）初字第23號(hào)民事判決書(shū)。廣州碩星信息科技有限公司訴上海壯游信息科技有限公司著作權(quán)糾紛案，具體案情詳見(jiàn)上海市知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院（2016）滬73民終190號(hào)民事判決書(shū)。

李孟、迪麗娜爾：《網(wǎng)絡(luò)游戲直播的侵權(quán)問(wèn)題研究——以“耀宇訴斗魚(yú)案”為例》，《法制博覽》，2017年第7期。

馮曉青：《網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫(huà)面的作品屬性及其相關(guān)著作權(quán)問(wèn)題研究》，《知識(shí)產(chǎn)權(quán)》，2017年第1期。

黃玉燁、王驍：《論游戲直播畫(huà)面的法律屬性》，《河南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)學(xué)報(bào)》，2017年第4期。

在武漢市中級(jí)人民法院（2017）鄂01民終4950號(hào)民事判決書(shū)中，法院認(rèn)為，解說(shuō)行為是在朱浩對(duì)游戲進(jìn)程、游戲畫(huà)面、游戲人物綜合理解的基礎(chǔ)上，結(jié)合個(gè)人游戲經(jīng)驗(yàn)和感悟，創(chuàng)造性地即興完成。涉案游戲解說(shuō)具有獨(dú)創(chuàng)性、可復(fù)制性，構(gòu)成《著作權(quán)法》意義上的作品。

360百科：AR游戲指將真實(shí)的環(huán)境和虛擬的物體實(shí)時(shí)地疊加到同一個(gè)畫(huà)面或空間，可以令使用者充分感知和操控虛擬的立體圖像。同時(shí)需要有攝像頭的支持。

360百科：只要打開(kāi)電腦，帶上虛擬現(xiàn)實(shí)頭盔，就可以讓你進(jìn)入一個(gè)可交互的虛擬現(xiàn)場(chǎng)場(chǎng)景中，不僅可以虛擬當(dāng)前場(chǎng)景，也可以虛擬過(guò)去和未來(lái)。了解了虛擬現(xiàn)實(shí)，那虛擬現(xiàn)實(shí)游戲的概念就不難理解，戴上虛擬現(xiàn)實(shí)頭盔，你看到的就是游戲的世界，不管你怎么轉(zhuǎn)動(dòng)視線，你都位于游戲里。

參考文獻(xiàn)

1.王遷：《電子游戲直播的著作權(quán)問(wèn)題研究》，《電子知識(shí)產(chǎn)權(quán)》，2016年第2期。

（作者單位：中國(guó)傳媒大學(xué)文法學(xué)部）

（本文編輯：寧黎黎）