中韓反壟斷法中不當(dāng)共同行為及推定制度的法律研究

陳悅

【摘 要】隨著《反壟斷法》的實(shí)施，在執(zhí)法實(shí)踐中出現(xiàn)了在規(guī)制濫用市場支配地位限制競爭的行為，從而無法認(rèn)定行為壟斷性的情況。韓國反壟斷法執(zhí)法實(shí)踐中也存在類似問題，而韓國通過不公平交易法律規(guī)制此類行為，隨著局勢的變化而加強(qiáng)規(guī)制的力度，并產(chǎn)生了顯著效果。隨著對共同行為規(guī)制的不斷加強(qiáng)，并存在對于不當(dāng)共同行為中“合意”認(rèn)定的難度，關(guān)于共同行為是否成立，并依法對違法者實(shí)施制裁，韓國引進(jìn)了推定制度。為此本文就韓國不當(dāng)共同行為推定制度進(jìn)行概述，為我國法律建設(shè)提供思路。

【關(guān)鍵詞】中韓反壟斷法

我國現(xiàn)行的《反不正當(dāng)競爭法》于1993年制定，《反壟斷法》于2007年制定，兩部法律為我國市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展提供了有力保障，為規(guī)范市場經(jīng)濟(jì)秩序，保護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益發(fā)揮了重要作用，此外，兩部法律均為將不公正交易行為納入規(guī)制對象?！斗磯艛喾ā纷鳛榻?jīng)濟(jì)法律中的核心，在執(zhí)法實(shí)踐中出現(xiàn)了在規(guī)制濫用市場支配地位行為時(shí)，存在相關(guān)市場難以界定的問題，從而無法認(rèn)定行為壟斷性的情況。韓國的反壟斷法執(zhí)法實(shí)踐中也存在類似問題，韓國通過不公平交易行為制度規(guī)制此類行為，且產(chǎn)生了顯著的額效果。韓國在不公平交易行為的反壟斷立法和實(shí)踐上有著較為成熟的經(jīng)驗(yàn)，因此我國在應(yīng)對此類問題時(shí)可以借鑒相關(guān)有益的經(jīng)驗(yàn)和做法。

一、不當(dāng)共同行為的規(guī)制內(nèi)容

1999年韓國《壟斷規(guī)制法》引進(jìn)了一種針對共同行為是否成立的特殊制度，即不當(dāng)共同行為的推定。韓國《壟斷規(guī)制法》第19條第1項(xiàng)規(guī)定：禁止經(jīng)營者之間以合同、協(xié)定、決議或者其他任何形式達(dá)成共同行使下列各情形之一的不當(dāng)限制競爭行為之合意。不當(dāng)限制競爭行為之合意即指不當(dāng)共同行為，是指為了不當(dāng)限制競爭，經(jīng)營者之間基于合意而共同行使的特定行為?！昂弦狻笔侵竷蓚€(gè)以上的經(jīng)營者之間達(dá)成意思一致，一般而言，“合意”更作為廣義意思理解，不僅包括意思一致或達(dá)成意思聯(lián)絡(luò)的相互認(rèn)識或理解等明示的合意，而且還包括默示協(xié)議、默示了解等默示合意。韓國《壟斷規(guī)制法》第19條第1項(xiàng)明確規(guī)定“合意”的行為具體包括價(jià)格協(xié)定、交易條件協(xié)定、限制供應(yīng)的協(xié)定、分割市場的協(xié)定、限制設(shè)備的協(xié)定、限制商品種類、規(guī)格的協(xié)定、合作公司的設(shè)立、投標(biāo)磋商以及經(jīng)營活動限制。在第19條第5項(xiàng)中則規(guī)定哪些情況可以推定為具有“合意”。因此，對“合意”進(jìn)行擴(kuò)大解釋更有利于實(shí)現(xiàn)規(guī)制的目的。

不當(dāng)共同行為的成立要件還包括限制競爭性，并非所有限制競爭的共同行為都是違法的，只有不當(dāng)限制競爭的共同行為才是韓國《壟斷規(guī)制法》禁止的對象。韓國公平交易委員會制定了限制競爭性的判斷標(biāo)準(zhǔn)，其中規(guī)定“那些本質(zhì)上具有明確限制競爭效果的硬性共同行為，若沒有特殊情形，則可以不對市場狀況進(jìn)行具體審查而直接判斷其為不當(dāng)共同行為?！痹谲浶怨餐袨楸举|(zhì)上會同時(shí)產(chǎn)生限制競爭效果和提高效率效果，通過對兩種效果的比較分析來判斷其不正當(dāng)性。

二、合意的推定

經(jīng)營者間基于合意而共同行使的特定行為，不管是明示還是默示合意，一般而言很難獲得證明其存在的證據(jù)，韓國《壟斷規(guī)制法》第19條第5項(xiàng)對于“合意”進(jìn)行修改，1986年中規(guī)定“兩個(gè)以上的經(jīng)營者共同實(shí)施在一定交易領(lǐng)域中實(shí)質(zhì)上限制競爭的屬于第1項(xiàng)各情形之一的行為時(shí)，即使經(jīng)營者之間沒有約定行使上述行為的明示合意，也可以推定存在不當(dāng)共同行為。”于2007年7月修改后的第19條第5項(xiàng)內(nèi)容為“兩個(gè)以上的經(jīng)營者的行為符合第19條第1項(xiàng)規(guī)定的各情形之一時(shí)，還應(yīng)綜合考慮相關(guān)交易領(lǐng)域或商品、服務(wù)的特性，該行為的經(jīng)濟(jì)理由、搏擊效果以及經(jīng)營者之間的解除頻率、樣態(tài)等各種因素，當(dāng)此行為具有可視為該經(jīng)營者之間共同行為之相當(dāng)蓋然性時(shí)，即可推定該經(jīng)營者之間堆在第1項(xiàng)規(guī)定的情形之一的合意?！?/p>

推定要件中必須存在共同行為外觀，或者在經(jīng)濟(jì)上具有同一性。公平交易委員會在推定合意的過程中，還需要考慮可推定其外觀上的一致性是基于合意形成的、具有蓋然性的證據(jù)。蓋然性要求具有相當(dāng)性，要根據(jù)社會的一般觀念或者其他合理事由達(dá)到認(rèn)為存在共同行為的程度。因此當(dāng)共同行為的外觀和可以證明該情形的證據(jù)蓋然性的證據(jù)，就可以推定存在法律上的合意。

中國的《反壟斷法》有類似規(guī)定，第13條規(guī)定“禁止具有競爭關(guān)系的經(jīng)營者相互之間達(dá)成下列壟斷協(xié)議”，包括六種情形，該條文是對壟斷協(xié)議概念及橫向壟斷協(xié)議類型的規(guī)定，與韓國較為成熟的壟斷規(guī)制法體系相比，其內(nèi)容相對比較簡單，在規(guī)制共同行為的效果上還存在疑問。

三、結(jié)語

《反壟斷法》作為一國經(jīng)濟(jì)法中最重要的一部法律，在保證自由、公平的市場競爭，促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)有序發(fā)展中發(fā)揮了至關(guān)重要的作用。韓國在不公平交易行為立法和執(zhí)法方面有著較為豐富的經(jīng)驗(yàn)，中國借鑒韓國相關(guān)制度一方面具有可行性又具有現(xiàn)實(shí)的必要性，進(jìn)而與我國實(shí)際相結(jié)合，完善我國反壟斷立法的規(guī)定及責(zé)任形式。

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