摘 要：建設(shè)工程質(zhì)量關(guān)系到人民生命和財產(chǎn)安全，國家歷來十分重視。為了加強建設(shè)工程質(zhì)量管理，保證建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督的有效進行，我國確立了工程竣工驗收制度。對于工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的問題，歷來被我國法律所明令禁止?！蹲罡叻P(guān)于正確適用建設(shè)工程施工合同解釋》（以下簡稱“解釋”）第13條，對未經(jīng)驗收的工程承包人擅自使用出現(xiàn)質(zhì)量問題的責任承擔做了規(guī)定，對預防和處理該類糾紛起到了一定的作用。但是，最高法《解釋》對民事責任的承擔可操作性較差，未對工程出現(xiàn)質(zhì)量問題的范圍作出嚴格的劃分。實踐中出現(xiàn)的新問題由于沒有明確的法律依據(jù)使法院在處理案件時感到無所適從。筆者結(jié)合現(xiàn)有法律法規(guī)和工程實踐中出現(xiàn)的類似爭議，以期對正確適用《解釋》第13條起到現(xiàn)實意義。

關(guān)鍵詞：未驗收;責任;風險防范

中圖分類號：D922.297;D923.6文獻標識碼：A文章編號：2095-4379-（2019）02-0210-02

作者簡介：王成歡（1988-），男，黑龍江大慶人，吉林財經(jīng)大學法學院，民商法學碩士研究生在讀。

一、建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收擅自使用概述

（一）建設(shè)工程竣工驗收制度

竣工驗收是工程建設(shè)過程的最后一環(huán)，是全面考核基本建設(shè)成果、檢驗設(shè)計和工程質(zhì)量的重要步驟，也是基本建設(shè)轉(zhuǎn)入生產(chǎn)或使用的標志。我國《合同法》《建筑法》《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》等法律法規(guī)均有嚴格的竣工驗收制度：建設(shè)工程竣工驗收合格后，方可交付使用;未經(jīng)驗收或者驗收不合格的，不得交付使用。

（二）施工單位的質(zhì)量責任

施工單位是建設(shè)工程的承包人，是建設(shè)工程質(zhì)量的直接責任人。在大多數(shù)情況下，承包人對工程質(zhì)量缺陷都應承擔主要責任?！逗贤ā贰督ㄖā贰督ㄔO(shè)工程質(zhì)量管理條例》都規(guī)定了施工單位應承擔建設(shè)工程質(zhì)量的責任和義務。

（三）施工單位的保修義務

建設(shè)工程竣工交付使用后，在規(guī)定的保修期內(nèi)，因施工、材料等原因造成的質(zhì)量缺陷，應當由施工單位負責維修。依據(jù)《建筑法》第62條之規(guī)定，建設(shè)工程保修范圍包括地基基礎(chǔ)工程、主體結(jié)構(gòu)工程、屋面防水工程等以及配套的安裝工程、供熱供冷系統(tǒng)等工程項目。

二、發(fā)包人未經(jīng)驗收擅自使用法律解讀

最高法發(fā)布的《解釋》第13條，可以從以下幾個方面來理解：首先，發(fā)包人擅自使用，指的是發(fā)包人沒有辦理竣工驗收程序，也沒有經(jīng)承包人同意而提前使用的行為;其次，承包人免除質(zhì)量責任，以發(fā)包人擅自使用的部分為限，并非免除整個工程的質(zhì)量責任;再次，發(fā)包人對擅自使用的部分，不能再要求承包人承擔修理、返工、減少工程造價;最后，對于地基基礎(chǔ)和主體結(jié)構(gòu)，承包人仍要承擔質(zhì)量責任。需要注意的一點，對于發(fā)包人“試用”不屬于使用的范疇。對于工廠、倉庫等建設(shè)項目，發(fā)包人需要通過試運行來測試工程是否能夠滿足生產(chǎn)條件，此時不適用《解釋》第13條。

（一）未經(jīng)驗收擅自使用，并不必然免除承包人責任

1.以適用為原則，以特殊情形為例外

發(fā)包人未經(jīng)承包人同意，擅自使用未經(jīng)驗收的建設(shè)工程，適用《解釋》第13條規(guī)定。但如果發(fā)包人經(jīng)與承包人協(xié)商同意，提前使用未驗收的建設(shè)工程，此時在民事責任上發(fā)包人能夠?qū)τ诔邪诉m用《解釋》第13條作出抗辯。承包人仍應就提前使用的部分承擔合同約定及法定質(zhì)量責任。但是，發(fā)包人不能對抗行政機關(guān)的行政處罰責任。

2.承包人不能免除全部質(zhì)量責任

實務界對《解釋》第13條的有不同的理解。有律師認為，發(fā)包人擅自使用未驗收工程，違反了法律的強制性規(guī)定，其質(zhì)量風險應由發(fā)包人全部承擔。而多數(shù)觀點認為，未經(jīng)驗收擅自使用的工程，發(fā)包人確應承擔相應的責任，但不能免除承包人對工程質(zhì)量的全部責任。原因在于法律只明令禁止使用不合格或未經(jīng)驗收的工程，卻未對未驗收的原因及提前使用的后果作出明確規(guī)定。

筆者贊同后一種觀點，發(fā)包人不經(jīng)驗收程序直接使用的原因方方面面，較為復雜，不能“一刀切”地以工程是否通過了驗收程序作為轉(zhuǎn)移質(zhì)量風險的標準。而是應當全面的、從多個方面綜合來看發(fā)包人不驗收的原因，以及出現(xiàn)質(zhì)量問題的原因是什么，來判定承發(fā)包人雙方的責任。

3.“擅自使用”之例外情形

首先，《建筑法》第60條規(guī)定了地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程的質(zhì)量問題，承包人要在工程合同使用壽命內(nèi)承擔責任。

其次，承包人不配合竣工驗收，不按合同約定要求發(fā)包人支付全部工程款，否則拒絕驗收。發(fā)包人為防止損失擴大，率先使用工程。此時承包人利用《解釋》第13條免除責任，明顯違背了公平原則。

再次，工程出現(xiàn)質(zhì)量問題的原因是承包人在施工過程中偷工減料、未按設(shè)計要求或施工規(guī)范進行，使用劣質(zhì)鋼筋、混凝土等產(chǎn)品，由承包人承擔責任。

最后，還有一種特殊情況，因承包人原因?qū)е掳l(fā)包人被迫提前使用工程的，則不能免除承包人責任。如承包人拒絕辦理竣工驗收、違反合同約定拒絕交付已完工工程等，導致發(fā)包人不能按工程計劃組織竣工驗收，被迫提前使用工程。

三、建設(shè)工程未經(jīng)驗收擅自使用的法律風險

（一）民事風險

《解釋》第13條規(guī)定了承包人不經(jīng)驗收擅自使用的后果。顯而易見，承包人除承擔上述的質(zhì)量責任外，發(fā)包人的不利法律后果還有：首先，免除承包人提請發(fā)包人竣工驗收義務;其次，發(fā)包人擅自使用之日視為工程竣工之日;再次，承包人具備了工程造價的結(jié)算條件;最后，擅自使用的部分視為合格，即使不合格，其質(zhì)量責任轉(zhuǎn)移至發(fā)包人。

（二）行政風險

1.《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第58條

該條例規(guī)定，業(yè)主方未組織竣工驗收，擅自交付使用的，或驗收不合格擅自使用的，處合同總價2%至4%的罰款。

2.《消防法》第58條

對于消防工程，應當依據(jù)消防法組織竣工驗收。未經(jīng)驗收的，依據(jù)第58條，責令停止施工、停止營業(yè)，并處3萬元至30萬元罰款。

3.《房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營管理條例》第36條

開發(fā)商將未經(jīng)驗收的房屋交付給購房者使用的，責令補辦驗收手續(xù);逾期不補辦的，處10萬元至30萬元罰款。

四、法律風險防控

（一）發(fā)包人應積極組織竣工驗收工作

組織竣工驗收是發(fā)包人的法定義務，發(fā)包人在承包人提出驗收申請后，應及時配合承包人，積極組織監(jiān)理單位、設(shè)計單位等進行驗收工作。同時，根據(jù)法律要求，將驗收合格的報告報送公安消防、環(huán)保等部門，待其出具認可文件后報送建設(shè)行政主管部門備案。

（二）發(fā)包人要辦理竣工備案手續(xù)

建設(shè)工程竣工備案是許多房地產(chǎn)開發(fā)商不屑一顧的事情，法律也沒有明確備案工程必須通過備案方可交付使用。但發(fā)包人有法律義務在工程驗收合格15日內(nèi)辦理備案手續(xù)。只有完成了備案手續(xù)，才是建設(shè)工程合格的最顯著標志。因此，發(fā)包人應當在工程竣工驗收合格后，及時辦理竣工備案手續(xù)。

發(fā)包人為了規(guī)避《解釋》第13條，可以在簽訂合同時在專用條款約定：“發(fā)包人有提前使用權(quán)，承包人仍應就其質(zhì)量承擔責任”。

作為承包人一方，發(fā)現(xiàn)發(fā)包人未經(jīng)驗收擅自使用工程的，要在第一時間收集證據(jù)材料。通過現(xiàn)場拍照、拍攝視頻資料、駐地監(jiān)理證明簽字和往來函件的方式作為證據(jù)，產(chǎn)生建設(shè)工程合格的法律效力。承包人可直接要求發(fā)包人辦理結(jié)算，且不再承擔除地基基礎(chǔ)和主體結(jié)構(gòu)以外的其他質(zhì)量責任。

[ 參 考 文 獻 ]

[1]宋巖麗.建設(shè)工程竣工驗收與資料管理[M].西安電子科技大學出版社，2015.1.

[2]鄔硯.建設(shè)工程合同糾紛[M].法律出版社，2018.1.