王鳳仙

隨著車貸市場(chǎng)日趨火熱，合法抵押車輛與非法質(zhì)押車的行為長(zhǎng)期共存并且斗爭(zhēng)中，這種社會(huì)現(xiàn)象已經(jīng)司空見慣，但是今天看到網(wǎng)絡(luò)上點(diǎn)擊率很高的這份判決書，作為一名律師，有一種想評(píng)論的沖動(dòng)。

基本案情是這樣的：車主劉某某通過某分公司（本案第三人）的居間介紹，向楊某某借款9萬元，期限為三個(gè)月，劉某與楊某簽訂了《借款合同》和《汽車抵押合同》，并辦理了車輛抵押權(quán)變更登記，雙方約定到期未歸還本息的，抵押權(quán)人可占有、變賣、拍賣該抵押車輛，同日楊某將款項(xiàng)轉(zhuǎn)賬支付給了劉某，劉某書寫了收據(jù)，二人在《借款合同》中同時(shí)約定均委托第三人某分公司辦理抵押登記手續(xù)并作為新抵押權(quán)人代為持有車輛抵押權(quán)。2014年8月7日劉某又向案外人甲借款5萬元，借期一個(gè)月，并簽訂了《質(zhì)押借款協(xié)議書》，將上述車輛質(zhì)押給甲，逾期還款超過5天甲可以將質(zhì)押車輛出售且劉某配合辦理過戶手續(xù)等;后案外人甲在未征得劉某書面同意的情況下將該車輛又轉(zhuǎn)質(zhì)押給被告及案外人乙，甲與被告簽訂了《車輛質(zhì)押協(xié)議》，轉(zhuǎn)質(zhì)押款為5.4萬元，并約定如若車主取回車輛，轉(zhuǎn)押價(jià)款退還被告，被告需配合取回車等，后被告又于2014年11月15日與原告簽訂了《車輛使用權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，將該車輛出賣給原告，但是暫時(shí)不辦理車輛過戶手續(xù)，當(dāng)日原告給被告交付了購車款6.35萬元，被告將車輛交付給原告。車輛交付后第三天，車輛即被第三人某分公司的人員私自開走，隨即原告報(bào)案，但公安機(jī)關(guān)并未予以刑事立案。故原告訴至法院，請(qǐng)求被告退還購車款及其他費(fèi)用。

綜觀本案及判決內(nèi)容，有以下幾點(diǎn)值得探討：

一、原被告的主體資格問題

如果原告是單身，提起該訴訟主體上沒問題;如果原告是已婚人士，那么作為原告應(yīng)當(dāng)追加其配偶。被告的主體資格是有問題的，暫且先不管被告是否單身，由于案外人甲將車輛轉(zhuǎn)質(zhì)押給了被告和案外人乙，假設(shè)轉(zhuǎn)質(zhì)押成立，那么被告及乙對(duì)該車輛共同享有轉(zhuǎn)質(zhì)押權(quán)，故乙應(yīng)當(dāng)被追加為共同被告。

二、案外人甲的轉(zhuǎn)質(zhì)押行為是否有效

所謂轉(zhuǎn)質(zhì)，是指在質(zhì)押關(guān)系有效設(shè)定之后，質(zhì)權(quán)人根據(jù)法律規(guī)定經(jīng)出質(zhì)人明示同意，為擔(dān)保自己的債務(wù)，將出質(zhì)人提供的質(zhì)物交付給自己的債權(quán)人占有而設(shè)定一個(gè)新的質(zhì)權(quán)的法律行為。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》若干問題的解釋第九十四條規(guī)定：質(zhì)權(quán)人在質(zhì)權(quán)存續(xù)期間，為擔(dān)保自己的債務(wù)，經(jīng)出質(zhì)人同意，以其所占有的質(zhì)物為第三人設(shè)定質(zhì)權(quán)的，應(yīng)當(dāng)在原質(zhì)權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)范圍之內(nèi)，超過的部分不具有優(yōu)先受償?shù)男ЯΑ＾D(zhuǎn)質(zhì)權(quán)的效力優(yōu)于原質(zhì)權(quán)。該條第二款規(guī)定：質(zhì)權(quán)人在質(zhì)權(quán)存續(xù)期間，未經(jīng)出質(zhì)人同意，為擔(dān)保自己的債務(wù)，在其所占有的質(zhì)物上為第三人設(shè)定質(zhì)權(quán)的無效。質(zhì)權(quán)人對(duì)因轉(zhuǎn)質(zhì)而發(fā)生的損害承擔(dān)賠償責(zé)任。

結(jié)合本案來看，案外人甲在未征得車主劉某書面同意的情況下就將車輛轉(zhuǎn)質(zhì)押，其這一轉(zhuǎn)質(zhì)押行為應(yīng)當(dāng)是無效的。而且甲對(duì)于車主劉某所享有的債權(quán)僅是5萬元，而甲轉(zhuǎn)質(zhì)押給被告和乙所擔(dān)保的債權(quán)卻是5.4萬元，所以即使轉(zhuǎn)質(zhì)押有效，對(duì)于超出的部分被告和乙也不享有優(yōu)先受償權(quán)。雖然根據(jù)《擔(dān)保法》司法解釋第九十四條的這一規(guī)定被告和乙有權(quán)利向甲主張損害賠償，但是從判決中可以看出被告和乙對(duì)于甲轉(zhuǎn)質(zhì)押未經(jīng)車主劉某同意這一事實(shí)是知情的，所以在被告和乙也有過錯(cuò)的情況下，甲可以要求減輕其賠償責(zé)任。

三、被告和乙是否有權(quán)轉(zhuǎn)讓該車輛的使用權(quán)

基于以上第二點(diǎn)的分析，被告及乙取得的轉(zhuǎn)質(zhì)押權(quán)是無效的，故二人對(duì)該車輛無處分權(quán)，也無權(quán)將車輛使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給原告，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第三條的規(guī)定：當(dāng)事人一方以出賣人在締約時(shí)對(duì)標(biāo)的物沒有所有權(quán)或者處分權(quán)為由主張合同無效的，人民法院不予支持。出賣人因未取得所有權(quán)或者處分權(quán)致使標(biāo)的物所有權(quán)不能轉(zhuǎn)移，買受人要求出賣人承擔(dān)違約責(zé)任或者要求解除合同并主張損害賠償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。所以原告最初的訴訟請(qǐng)求“要求確認(rèn)合同無效”是不能得到支持的，在法官的釋明下，原告變更訴訟請(qǐng)求為解除合同，賠償損失。為何法院沒有支持原告解除合同之外其他的訴訟請(qǐng)求，應(yīng)當(dāng)是考慮了原告對(duì)車輛抵押和質(zhì)押的事實(shí)知情這一因素，原告在知情的基礎(chǔ)上應(yīng)當(dāng)預(yù)見到車輛可能會(huì)有無法辦理過戶的風(fēng)險(xiǎn)，但原告依然與被告簽訂了《車輛使用權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，故認(rèn)定原告在主觀上也是有過錯(cuò)的，才未支持其要求賠償損失的訴訟請(qǐng)求。

四、車主劉某與抵押權(quán)人楊某、某分公司之間的法律關(guān)系問題

劉某與楊某之間是自然人間的借款法律關(guān)系，車主劉某與某分公司、楊某與某分公司之間都是居間服務(wù)法律關(guān)系。如何看待楊某讓某分公司代持抵押權(quán)這個(gè)問題？從擔(dān)保法理論上來說，楊某是可以直接登記為抵押權(quán)人的，那楊某讓某分公司來代持抵押權(quán)我分析應(yīng)當(dāng)是出于以下原因：在各地的實(shí)踐中，有些地方的車管所是不辦理車輛抵押給個(gè)人的抵押登記的，只辦理車輛抵押給融資公司或擔(dān)保公司的抵押登記;基于這個(gè)社會(huì)現(xiàn)實(shí)，楊某無法自己持有抵押權(quán)，加之楊某與劉某不認(rèn)識(shí)，一旦借款人劉某到期不還本息，抵押權(quán)也不在自己名下，楊某個(gè)人也無追債的精力，只能通過中介代為討債，所以在《居間服務(wù)協(xié)議》中會(huì)約定代持抵押權(quán)，而且在這種情況下《居間服務(wù)協(xié)議》中一般還會(huì)約定，在債權(quán)到期后，只要債權(quán)人同意，可以將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給中介公司，由中介公司代為償付本息（利息會(huì)低于原借款合同的約定），債權(quán)轉(zhuǎn)讓后，中介公司去催債。所以在這種情形下一旦到期后楊某急于收回本金而借款人又還不了的情況下，雖然利息會(huì)損失一些，但起碼可以保證本金能收回來，這樣對(duì)于債權(quán)人來說更保險(xiǎn)和穩(wěn)妥。

另外，關(guān)于某分公司私自將車輛開走這一行為，也是違反法律規(guī)定的，雖然其是抵押權(quán)人，但要合法行使自己的權(quán)利，在民事案件中，若要作訴前財(cái)產(chǎn)保全，只能向有管轄權(quán)的法院提出申請(qǐng)，個(gè)人是不能私自對(duì)他人的財(cái)產(chǎn)采取所謂的強(qiáng)制保全措施的，所以某分公司私自將車輛開走的行為是違法的。由于在原告報(bào)案后公安機(jī)關(guān)并未予以刑事立案，根據(jù)案情建議走民事訴訟，所以為了保護(hù)受讓人和財(cái)產(chǎn)所有權(quán)人的利益，法院應(yīng)在判決中對(duì)某分公司的這一“保全”行為給予評(píng)價(jià)。

五、車主劉某與案外人甲之間的借款擔(dān)保關(guān)系反映出來的問題

車主劉某先是在2014年5月13日與楊某簽訂了《借款合同》，借期為三個(gè)月，2014年8月13日到期;而劉某于2014年8月7日又向案外人甲借款5萬，借期為一個(gè)月，并約定逾期超過5天甲就可將質(zhì)押車輛出售且劉某配合辦理過戶手續(xù)等。在楊某的債權(quán)即將到期時(shí)再次借款并將車交付質(zhì)押，到期后也未還款，明顯主觀上具有惡意，其明知楊某對(duì)該車輛享有抵押權(quán)，劉某對(duì)車輛已經(jīng)沒有完整的處分權(quán)了，在甲的債權(quán)到期后劉某是不可能配合甲辦理過戶手續(xù)的，除非甲代為償還借款，否則甲只能在楊某優(yōu)先受償后就車輛剩余價(jià)值行使權(quán)利。余值不足以清償?shù)模囍鲃⒛骋袚?dān)繼續(xù)補(bǔ)足清償?shù)呢?zé)任。

以上是我對(duì)本案的思考，我個(gè)人認(rèn)為，本案中不管是原告還是被告，包括案外人主觀上都具有惡意，對(duì)于惡意串通損害第三人合法權(quán)益的行為法律是不保護(hù)的，所以若想得到法律的保護(hù)，就要依法誠(chéng)信做事。如有觀點(diǎn)不正確的，歡迎各位批評(píng)指正。