論涉外收養(yǎng)的法律適用

畢少瑋 李欣宇

摘要：由于文化傳統(tǒng)、歷史風(fēng)俗、宗教信仰、法律政策、社會(huì)制度、歷史淵源、倫理觀念、價(jià)值取向等諸多因素的影響。各國(guó)在收養(yǎng)方面的規(guī)定都是地域色彩濃郁，因此存在種種有待解決的法律沖突，這也影響了涉外收養(yǎng)制度的發(fā)展。我國(guó)已有關(guān)于涉外收養(yǎng)的較完備的國(guó)內(nèi)立法，并且加入涉外收養(yǎng)的國(guó)際公約，但是關(guān)于涉外收養(yǎng)的法律適用仍有欠缺之處。本文從我國(guó)涉外收養(yǎng)法律適用的法律沖突及現(xiàn)狀，分析出其存在的不足之處，從而提出關(guān)于完善涉外收養(yǎng)法律適用的建議。

關(guān)鍵詞：涉外收養(yǎng);法律適用;法律沖突

一、收養(yǎng)的法律基本問題

（一）收養(yǎng)的內(nèi)涵

收養(yǎng)屬于親屬制度的一種，根據(jù)相關(guān)法律條文的解釋，收養(yǎng)是通過法律程序創(chuàng)設(shè)父母子女關(guān)系的一種制度，收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人之間并沒有血緣關(guān)系，而是由法律賦予的一種親子關(guān)系，法理上稱為擬制血親。英語中對(duì)收養(yǎng)的表述為“adoption”，有選擇他人自己家中作為親屬的意思。無論是中文還是英文中對(duì)收養(yǎng)的含義的解釋，都體現(xiàn)出一種成人本位，并沒有將兒童置于收養(yǎng)概念的中心。

（二）涉外收養(yǎng)的內(nèi)涵

收養(yǎng)包括涉外收養(yǎng)和國(guó)內(nèi)收養(yǎng)，隨著社會(huì)的發(fā)展，人們的活動(dòng)的范圍頁逐漸擴(kuò)大，各國(guó)間的交流日益頻繁，在這樣的社會(huì)背景下，收養(yǎng)關(guān)系開始跨越國(guó)界和地區(qū)，即形成了涉外收養(yǎng)關(guān)系。

涉外收養(yǎng)也稱為跨國(guó)收養(yǎng)或是國(guó)際收養(yǎng)，即含有涉外因素的收養(yǎng)，它不同于國(guó)內(nèi)收養(yǎng)，國(guó)內(nèi)收養(yǎng)主要是收養(yǎng)人于被收養(yǎng)人屬于同一個(gè)國(guó)家并且收養(yǎng)行為是在其共同的國(guó)家內(nèi)進(jìn)行的收養(yǎng)，不含任何涉外因素。

二、涉外收養(yǎng)的法律沖突和適用的原則

（一）涉外收養(yǎng)的法律沖突

由于各國(guó)規(guī)定不一，產(chǎn)生的法律沖突表現(xiàn)為涉外收養(yǎng)的成立條件的法律沖突，記憶在涉外收養(yǎng)的效力方面和解除方面的法律沖突。首先，從成立要件來說，包括實(shí)質(zhì)要件和形式要件，實(shí)質(zhì)要件是指收養(yǎng)關(guān)系雙方年齡、身份記憶意思表示等實(shí)質(zhì)內(nèi)容，而形式要件是指登記、公證等程序內(nèi)容。其次，涉外收養(yǎng)的法律效力實(shí)質(zhì)成立收養(yǎng)關(guān)系對(duì)于關(guān)系雙方是否有所影響。再次，涉外收養(yǎng)的解除關(guān)系指收養(yǎng)關(guān)系的解除對(duì)于雙方的影響如何。

（二）涉外收養(yǎng)法律適用原則

在涉外收養(yǎng)的準(zhǔn)據(jù)法定位中涉外收養(yǎng)法律適用的原則意義重大。其中包括兒童利益原則、統(tǒng)一原則、分割制原則、最密切聯(lián)系原則等。

三、我國(guó)涉外收養(yǎng)法律適用的現(xiàn)狀及不足

（一）我國(guó)涉外收養(yǎng)法制度適用的現(xiàn)狀

1.立法上從無到有。早期我國(guó)民法對(duì)涉外收養(yǎng)的法律適用沒有規(guī)定，在法律適用上一度出現(xiàn)了空白。上個(gè)世紀(jì)九十年代制定的收養(yǎng)法自己中規(guī)定了外國(guó)人獲得其所在國(guó)同意后，可以根據(jù)中國(guó)收養(yǎng)法在中國(guó)境內(nèi)收養(yǎng)子女。在外國(guó)人在中國(guó)收養(yǎng)子女實(shí)施辦法中也做了相關(guān)規(guī)定。以上的收養(yǎng)法及其實(shí)施辦法都主張重疊適用中國(guó)法和收養(yǎng)人屬人法。因此，中國(guó)關(guān)于涉外收養(yǎng)的法律適用有了規(guī)定。中國(guó)關(guān)于涉外民事關(guān)系法律適用最新立法時(shí)2011年生效的涉外民事關(guān)系法律適用法，該法對(duì)涉外收養(yǎng)作了詳細(xì)的規(guī)定。

2.法律適用從單一到更加靈活。收養(yǎng)法及其實(shí)施辦法把涉外收養(yǎng)關(guān)系看作一個(gè)整體，規(guī)定涉外收養(yǎng)關(guān)系適用中國(guó)法及收養(yǎng)人的屬人法。涉外民事關(guān)系法律適用法運(yùn)用分割的辦法，把收養(yǎng)關(guān)系分為三個(gè)方面，分別規(guī)定了不同的法的選擇方法。

3.法律適用范圍和連結(jié)點(diǎn)表述從模糊到明確。收養(yǎng)法及其實(shí)施辦法就適用范圍表述模糊。收養(yǎng)法規(guī)定的時(shí)外國(guó)人在中國(guó)收養(yǎng)子女，該規(guī)定是僅僅指外國(guó)人在中國(guó)境內(nèi)收養(yǎng)中國(guó)兒童還是也可以收養(yǎng)外國(guó)兒童，不可得知。實(shí)施辦法規(guī)定的是外國(guó)人在中國(guó)境內(nèi)收養(yǎng)中國(guó)公民的子女適用該辦法，由此可見并不包括在中國(guó)境內(nèi)收養(yǎng)外國(guó)兒童。

（二）我國(guó)涉外收養(yǎng)法制度適用的不足

盡管我國(guó)涉外收養(yǎng)法律適用制度有所完善，但是我國(guó)的國(guó)內(nèi)立法仍有不足。以下是其不足方面：

我國(guó)涉外收養(yǎng)模式的單向化。我國(guó)《中華人民共和國(guó)收養(yǎng)法》第21條規(guī)定外國(guó)人可以在中國(guó)收養(yǎng)子女?？芍谖覈?guó)只適用于單向的涉外收養(yǎng)的情況，而忽視了也存在雙向的涉外收養(yǎng)。

四、對(duì)我國(guó)涉外法律制度完善的建議

（一） 完善雙向涉外收養(yǎng)模式。我國(guó)應(yīng)增加中國(guó)人收養(yǎng)外國(guó)兒童的相關(guān)規(guī)定，完善相關(guān)的法律適用，具體參照已有的法律適用模式，以最大的保護(hù)兒童利益為基本原則，多方面的保障收養(yǎng)關(guān)系雙方當(dāng)事人的各項(xiàng)權(quán)益。（12）

（二）簡(jiǎn)化收養(yǎng)程序。對(duì)涉外收養(yǎng)程序的簡(jiǎn)化并不是減弱對(duì)涉外收養(yǎng)的監(jiān)管，而是將u必要的程序精簡(jiǎn)，例如：被收養(yǎng)兒童資格的審查、先簽訂委托收養(yǎng)協(xié)議再簽訂收養(yǎng)協(xié)議等，從而更高效地推進(jìn)涉外收養(yǎng)程序的進(jìn)行。

參考文獻(xiàn)

[1]楊大文.親屬法[M].北京：法律出版社，2013

[2]劉仁山.國(guó)際私法[M].北京：中國(guó)法制出版社，2013

[3]胡丹鳳.涉外收養(yǎng)法律適用問題研究[D].南昌大學(xué)，2012.

[4]李想.我國(guó)涉外收養(yǎng)法律適用問題研究[D].中國(guó)海洋大學(xué)，2013.

[5]李雙元、歐福永.國(guó)際私法[M].北京：北京大學(xué)出版社，2015

[6]余先予.沖突法資料選編[M].北京：法律出版社，2014

[7]劉春燕.我國(guó)涉外收養(yǎng)法律適用問題研究[D].西南政法大學(xué)，2013.

[8]李曉娟.涉外收養(yǎng)法律適用問題研究[J].合作經(jīng)濟(jì)與科技，2014，（7）.

[9]呂曉偉，王文釗.監(jiān)視居住法律條款的法律適用及思考[J].哈爾濱學(xué)院學(xué)報(bào)，2014，（5）.

[10]蔣新苗，現(xiàn)代收養(yǎng)法趨同化取向[D].湖南師范大學(xué)社會(huì)科學(xué)學(xué)報(bào)，2010，（6）

[11]史尚寬.親屬法論[M].北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2000.[3]摩爾根古代社會(huì)[M].江蘇：江蘇教育出版社，2015.

[12]蔣新苗.國(guó)際收養(yǎng)法律制度研究[M].北京：法律出版社，1015.

[13] 李雙元中國(guó)與國(guó)際司法統(tǒng)-化進(jìn)程[M]，武漢：武漢大學(xué)出版社，2016.

[14]王鐵崖.國(guó)際法[M].北京：法律出版社，2012.

[15]禹沛衡、賈平.北美與歐盟性取向立法概況[M]，青島：福特基金會(huì)，2014