任美旭 哈爾濱商業(yè)大學(xué) 黑龍江哈爾濱 150000

一、股東優(yōu)先購買權(quán)的基本理論

優(yōu)先權(quán)指的是特定的法律主體與其他法律主體相比，其在特定的事實行為中，有優(yōu)先于其他法律主體而享有某些權(quán)為的權(quán)利。股東優(yōu)先購買權(quán)也是屬于優(yōu)先權(quán)中的一種。股東優(yōu)先購買權(quán)，指的是滿足特定條件的情況下，有限責(zé)任公司的股東，在對公司以外的人讓渡股份，該公司其他成員有優(yōu)于公司外的人購買該股份的權(quán)利。通過其定義可知，股東優(yōu)先購買權(quán)的行使需滿足兩個前提條件：首先，是發(fā)生在公司股東對公司以外的第三人轉(zhuǎn)讓其擁有的股權(quán)時，若該股權(quán)僅在公司股東之間轉(zhuǎn)讓，則無優(yōu)先購買權(quán)一說；其次，要滿足特定的條件，該條件有可能直接規(guī)定在法律之中，也可能來自規(guī)定該優(yōu)先購買權(quán)的約定中，只有滿足了上兩個前提條件，方可行使上述權(quán)利。

二、股東優(yōu)先購買權(quán)行使中存在的問題

（一）股東優(yōu)先購買權(quán)行使中的“同等條件”認(rèn)定問題

不難理解，同等條件是股東優(yōu)先購買權(quán)得以有效行使的實質(zhì)條件，對于當(dāng)事人的利益起到重要影響，法律確定優(yōu)先購買權(quán)同等條件下行使是基于民法中的等價有償原則，將公平原則在公司法中進(jìn)行落實。優(yōu)先購買權(quán)并不代表優(yōu)惠購買權(quán)，否則對于轉(zhuǎn)讓人的經(jīng)濟(jì)利益保護(hù)就會有失妥當(dāng)，因此確定購買的同等條件所應(yīng)當(dāng)考慮的因素是理解和解決問題的關(guān)鍵所在。

所謂“條件”，是指股權(quán)轉(zhuǎn)讓方索取的對價，主要是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價金，也包括其他的附加條件。價款條件的等同確實是最重要的因素，但其他的附加條件也是不容忽略的。同等條件之所以難以確定，是因為同等條件影響著買賣雙方的根本利益，“因此對合同條款中能夠影響買賣雙方利益的內(nèi)容進(jìn)行確定成為認(rèn)定同等條件的關(guān)鍵。

（二）股東優(yōu)先購買權(quán)行使中的期限問題

就我國公司法而言，我國目前對于股東優(yōu)先購買權(quán)行使期限還缺少明確規(guī)定。2016 年最高院發(fā)布的《<公司法>若干問題的規(guī)定（四）》（征求意見稿）第 25 條對此做了一些規(guī)定，“有限責(zé)任公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，書面通知其他股東，通知中已經(jīng)包括受讓人的姓名或名稱、轉(zhuǎn)讓股權(quán)的類型、數(shù)量、價格、履行期限及方式等股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同主要內(nèi)容的，其他股東在收到通知后，應(yīng)當(dāng)在公司章程規(guī)定的行使期間內(nèi)主張優(yōu)先購買；公司章程沒有規(guī)定或者規(guī)定不明的，按照下列情形確定：1.通知中載明行使期間的，以該期間為準(zhǔn)；2.通知中未載明行使期間，或者載明的期間短于通知送達(dá)之日起三十日的，為三十日。其他股東沒有在前款規(guī)定的行使期間內(nèi)主張優(yōu)先購買的，或者主張優(yōu)先購買，但是不符合公司法和司法解釋規(guī)定的同等條件的，視為同意轉(zhuǎn)讓并放棄優(yōu)先購買權(quán)?！?/p>

三、股東優(yōu)先購買權(quán)的保護(hù)

（一）轉(zhuǎn)讓股東與第三人簽訂的股份轉(zhuǎn)讓合同效力

對于轉(zhuǎn)讓股東與外部第三人之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力認(rèn)定，應(yīng)根據(jù)

《合同法》關(guān)于合同效力的規(guī)定來具體分析。一般情況下，該股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同具備相關(guān)合同生效要件的，應(yīng)屬有效。但若存在下列情況的，也應(yīng)當(dāng)否定該股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力：第一，如果轉(zhuǎn)讓股東與外部第三人之間惡意串通，如雙方在股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同中約定的價格高于實際轉(zhuǎn)讓價格，以迫使優(yōu)先購買權(quán)人放棄優(yōu)先購買權(quán)的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《合同法》第 52 條第 2 款“惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益”的規(guī)定，認(rèn)定該股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效。第二，如果轉(zhuǎn)讓股東在未經(jīng)其他股東半數(shù)以上同意，且未經(jīng)其他股東放棄優(yōu)先購買權(quán)的情況下，制造了該股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為經(jīng)過其他股東半數(shù)以上同意，且其他股東放棄優(yōu)先購買權(quán)的假象，欺騙外部第三人與之簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的。

（二）侵害股東優(yōu)先購買權(quán)的救濟(jì)

1.尚未進(jìn)行股權(quán)變動登記時的法律救濟(jì)。當(dāng)轉(zhuǎn)讓股東與外部第三人之間已經(jīng)成立股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，但尚未進(jìn)行股東名冊變更登記時，股份轉(zhuǎn)讓合同雖然生效，但外部第三人尚未取得股份。此時，股東優(yōu)先購買權(quán)人仍然可以行使股東優(yōu)先購買權(quán)，依單方面意思表示成立“與第三人同等條件的”股份買賣關(guān)系。這時，將存在轉(zhuǎn)讓股東和外部第三人、轉(zhuǎn)讓股東和股東優(yōu)先購買權(quán)人雙重買賣關(guān)系。但是，考慮到股東優(yōu)先購買權(quán)人權(quán)利的優(yōu)先性，轉(zhuǎn)讓股東應(yīng)當(dāng)首先向股東優(yōu)先購買權(quán)人轉(zhuǎn)讓股份，辦理相關(guān)股權(quán)變動登記，否則，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的損害賠償責(zé)任。

2.已經(jīng)進(jìn)行股權(quán)變動登記時的法律救濟(jì)。當(dāng)轉(zhuǎn)讓股東與外部第三人之間已經(jīng)成立股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，并依據(jù)該合同進(jìn)行了股東名冊變更登記時，外部第三人已經(jīng)實際取得股份。此時，雖然股東優(yōu)先購買權(quán)人仍然可以行使股東優(yōu)先購買權(quán)，依單方面意思表示成立“與第三人同等條件的”股份買賣關(guān)系，甚至也可以認(rèn)為，存在轉(zhuǎn)讓股東和外部第三人、轉(zhuǎn)讓股東和股東優(yōu)先購買權(quán)人雙重買賣關(guān)系。但是，因為股東優(yōu)先購買權(quán)僅僅具有“債權(quán)效力”，考慮到外部第三人已經(jīng)實際取得股份的客觀事實，股東優(yōu)先購買權(quán)人將不能要求外部第三人讓渡已經(jīng)取得的股份，而只能要求轉(zhuǎn)讓股東進(jìn)行損害賠償。