李國(guó)莉

南京工業(yè)大學(xué)，江蘇 南京 211800

一、問(wèn)題的提出

近年來(lái)，未成年人罪錯(cuò)行為頻繁見(jiàn)諸于媒體，引起了社會(huì)的廣泛關(guān)注和熱議，尤其是低齡未成年人惡性暴力事件時(shí)有發(fā)生更是不斷挑動(dòng)著公眾脆弱的神經(jīng)。2018年底至2019年初，湖南兩月內(nèi)接連發(fā)生3起十二、三歲未成年人殺人案件，其中兩起殺害了自己的母親和雙親，另一起則是與同學(xué)在爭(zhēng)執(zhí)后拿刀將其捅傷致死。類(lèi)似案件不斷發(fā)生，而其后對(duì)加害人懲戒手段的欠缺使得民眾產(chǎn)生了司法對(duì)作惡的未成年人是否過(guò)度保護(hù)的質(zhì)疑。由此再次引發(fā)了希望通過(guò)降低刑事責(zé)任年齡達(dá)到以刑罰的手段懲治罪錯(cuò)未成年人的思潮，2019年全國(guó)人民代表大會(huì)上30名代表聯(lián)名提出降低刑事責(zé)任年齡的議案，以應(yīng)對(duì)當(dāng)前犯罪低齡化的趨勢(shì)。

然而，從美國(guó)、日本等降低刑事責(zé)任年齡國(guó)家的實(shí)際效果來(lái)看，這一做法并沒(méi)有起到遏制未成年人犯罪的作用?！敖档托淌仑?zé)任年齡的動(dòng)議，有把幼弱少年當(dāng)做治安惡化替罪羊之嫌，并非追求正義的體現(xiàn)，而是對(duì)實(shí)質(zhì)爭(zhēng)議的損害，它與少年司法的基本理念完全相悖。”對(duì)于罪錯(cuò)未成年人不應(yīng)與成年犯罪人同等對(duì)待，而應(yīng)當(dāng)考慮到未成年人身心狀況的特殊性以及其罪錯(cuò)行為成因的復(fù)雜性。我國(guó)對(duì)于未成年人犯罪一貫采用“教育、感化、挽救”的方針，最終達(dá)到使其順利回歸家庭和社會(huì)，并實(shí)現(xiàn)預(yù)防犯罪的目的?；谶@一目標(biāo)，對(duì)于罪錯(cuò)未成年人應(yīng)根據(jù)其行為的不同類(lèi)型構(gòu)建起教育矯治分級(jí)體系，對(duì)不良行為提前進(jìn)行干預(yù)，預(yù)防其發(fā)展為犯罪；而對(duì)已經(jīng)構(gòu)成犯罪的，除適用刑罰的情形外，應(yīng)提倡保護(hù)性處分措施的適用，防止其再次犯罪。

二、未成年人罪錯(cuò)行為的種類(lèi)

依據(jù)2012重新修訂的《中華人民共和國(guó)預(yù)防未成年人犯罪法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《預(yù)防未成年人犯罪法》)以及《中華人民共和國(guó)刑法》的相關(guān)規(guī)定，未成年人罪錯(cuò)行為分為兩大類(lèi)，一是未成年人不良行為；二是未成年人犯罪行為。

(一)未成年人不良行為

《預(yù)防未成年人犯罪法》第十四條和第三十四條分別規(guī)定了兩類(lèi)不良行為，一是嚴(yán)重違背社會(huì)公德的一般不良行為；二是嚴(yán)重危害社會(huì)，尚不夠刑事處罰的嚴(yán)重不良行為。

1.一般不良行為

根據(jù)《預(yù)防未成年人犯罪法》第十四條的規(guī)定，一般不良行為是指未成年人實(shí)施的嚴(yán)重違背社會(huì)公德，容易引發(fā)未成年人犯罪的行為，對(duì)此類(lèi)行為尚不需采取行政處罰或工讀教育等處遇措施，而主要由其父母、其他監(jiān)護(hù)人和學(xué)校進(jìn)行教育、管理。在本條所列舉的九種行為中，曠課、夜不歸宿和進(jìn)入法律、法規(guī)規(guī)定未成年人不適宜進(jìn)入的營(yíng)業(yè)性歌舞廳等場(chǎng)所屬于基于未成年人身份的特殊性而不應(yīng)實(shí)施的身份不良行為；其他幾種例如攜帶管制刀具、打架斗毆、辱罵他人等則屬于輕微違反治安管理法但尚未嚴(yán)重到需要對(duì)其行政處罰的行為。

2.嚴(yán)重不良行為

根據(jù)《預(yù)防未成年人犯罪法》第三十四條的規(guī)定，嚴(yán)重不良行為是指未成年人實(shí)施的嚴(yán)重危害社會(huì)，尚不夠刑事處罰的行為。本條所列舉的糾集他人結(jié)伙滋事，擾亂治安、攜帶管制刀具，屢教不改、多次攔截毆打他人或者強(qiáng)行索要他人財(cái)物等九種行為均對(duì)社會(huì)具有嚴(yán)重危害性，屬于治安行政違法行為，但尚未嚴(yán)重到構(gòu)成犯罪并需要對(duì)其追究刑事責(zé)任。另外，根據(jù)《刑法》關(guān)于年齡對(duì)未成年人責(zé)任能力影響的規(guī)定，因不滿十六周歲未達(dá)到刑事責(zé)任年齡，不認(rèn)為是犯罪而不予刑事處罰的，也應(yīng)歸屬于嚴(yán)重不良行為之列。因此，嚴(yán)重不良行為也分為兩類(lèi)，一是嚴(yán)重的治安違法行為，二是因未達(dá)刑事責(zé)任年齡而不予追究刑事責(zé)任的未成年人觸法行為。

(二)未成年人犯罪行為

我國(guó)不存在獨(dú)立的少年刑法，因此對(duì)未成年人犯罪行為的認(rèn)定與成年人相同，都是以《刑法》為依據(jù)的，即具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性及刑事違法性，應(yīng)受刑罰處罰的行為。同時(shí)，在認(rèn)定未成年人行為是否構(gòu)成犯罪時(shí)，還應(yīng)注意年齡對(duì)刑事責(zé)任能力的影響。根據(jù)《刑法》的規(guī)定，未成年人的犯罪行為包括已滿十六周歲不滿十八周歲實(shí)施的所有犯罪行為以及已滿十四周歲不滿十六周歲犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣(mài)毒品、放火、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪等行為。

三、不同罪錯(cuò)行為處遇現(xiàn)狀及教育矯治分級(jí)體系的確立

(一)一般不良行為

《預(yù)防未成年人犯罪法》規(guī)定的對(duì)于一般不良行為的處理方法主要是依靠家長(zhǎng)及學(xué)校的教育和管理。然而，相關(guān)研究表明，未成年人不良行為的發(fā)生通常與家庭和學(xué)校教育存在的問(wèn)題密切相關(guān)，僅僅依靠家長(zhǎng)和學(xué)校的社會(huì)性、非司法性措施不僅難以實(shí)現(xiàn)對(duì)未成年人的教育矯治，反而可能使得一般不良行為向嚴(yán)重不良行為甚至犯罪發(fā)展。因此，司法處遇措施的介入對(duì)于教育、矯治和預(yù)防未成年人不良行為極為必要。

由于一般不良行為不具有違法性，因此如有必要對(duì)其采取司法處遇措施時(shí)，應(yīng)當(dāng)選擇相對(duì)溫和非強(qiáng)制性的福利類(lèi)措施。司法機(jī)關(guān)一經(jīng)發(fā)現(xiàn)未成年人的一般不良行為，原則上應(yīng)當(dāng)責(zé)令其監(jiān)護(hù)人或?qū)W校嚴(yán)加管教，如監(jiān)護(hù)人或?qū)W校難以履行監(jiān)管職責(zé)，司法機(jī)關(guān)可以在對(duì)未成年人進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估的基礎(chǔ)上，采取要求未成年人本人及其家庭提供社會(huì)服務(wù)或接受心理矯治等保護(hù)性處分措施。

(二)嚴(yán)重不良行為

未成年人嚴(yán)重不良行為的司法處理措施除責(zé)令監(jiān)護(hù)人嚴(yán)加管教外，根據(jù)其違法程度及家庭情況可以采取具有強(qiáng)制性的訓(xùn)誡、送工讀學(xué)校、治安處罰、收容教養(yǎng)、強(qiáng)制戒毒等，其中最主要適用的措施是工讀教育、治安處罰和收容教養(yǎng)三類(lèi)。然而，工讀教育目前存在著法律定位模糊、招生困難、教育質(zhì)量堪憂等問(wèn)題；治安處罰難以實(shí)現(xiàn)對(duì)未成年人的教育改造；收容教養(yǎng)作為對(duì)未滿16周歲不予刑事處罰的未成年人強(qiáng)制性處罰措施，也由于2013年勞動(dòng)教養(yǎng)被廢止后，出現(xiàn)要么無(wú)處可送，要么交由未成年人管教所與未成年罪犯混同的尷尬局面。

對(duì)此，應(yīng)當(dāng)以現(xiàn)有工讀教育為基礎(chǔ)進(jìn)行分級(jí)分層次的改革，構(gòu)建完整獨(dú)立的未成年人矯正體系。首先，應(yīng)當(dāng)有部分工讀學(xué)校從“工讀化”中剝離出來(lái)，賦予其特殊教育定位，采用自愿和強(qiáng)制相結(jié)合的方式，招收具有第一類(lèi)嚴(yán)重不良行為或者由于其他原因不適合在普通學(xué)校就讀的未成年人，避免對(duì)這類(lèi)未成年人“標(biāo)簽化”。其次，一部分工讀學(xué)校應(yīng)強(qiáng)化其司法屬性，作為未成年人特有的教育矯治機(jī)構(gòu)，主要采用強(qiáng)制性方式，其對(duì)象主要是第二類(lèi)嚴(yán)重不良行為，即未滿16周歲不予刑事處罰的以及檢察院作出附條件不起訴確有必要進(jìn)行教育矯治的觸法未成年人；被法院處以非監(jiān)禁刑、有期徒刑緩刑、假釋等未成年犯罪人。

(三)犯罪行為

我國(guó)對(duì)于未成年人犯罪人基本采用的是與成人相同的刑罰處罰方法，其特殊之處只在于對(duì)未成年人不得適用死刑，且在量刑上應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰，難以體現(xiàn)對(duì)未成年犯罪的“教育為主，懲罰為輔”的原則，在執(zhí)行中徒刑以上刑罰的未成年罪犯在未管所服刑，與成人罪犯分離，但判處非監(jiān)禁刑的未成年人社區(qū)矯正的執(zhí)行并沒(méi)有特殊的針對(duì)未成年人的專(zhuān)門(mén)機(jī)構(gòu)。對(duì)于未成年犯罪人的司法處理，應(yīng)引入綜合性的保護(hù)處分措施，包括上文提到的具有司法屬性的工讀教育以及社區(qū)性的保護(hù)處分措施。

建立完善的罪錯(cuò)未成年人教育矯治分級(jí)體系還應(yīng)當(dāng)注意引入社會(huì)支持體系，尤其是對(duì)于罪錯(cuò)未成年人應(yīng)當(dāng)采用哪個(gè)層級(jí)的教育矯治措施，應(yīng)否采用強(qiáng)制性教育矯治，不僅應(yīng)當(dāng)考慮其罪錯(cuò)行為的嚴(yán)重程度，更應(yīng)有針對(duì)性的對(duì)未成年人進(jìn)行專(zhuān)業(yè)、系統(tǒng)的社會(huì)調(diào)查，形成規(guī)范的社會(huì)調(diào)查報(bào)告提交司法機(jī)關(guān)，使司法機(jī)關(guān)能夠更為深入的掌握未成年人罪錯(cuò)行為形成的深層原因，充分了解未成年人的家庭、學(xué)校等成長(zhǎng)環(huán)境對(duì)他們行為的影響以及是否有教育矯正罪錯(cuò)未成年人的可能，有的放矢的采取適宜的教育矯正措施。