張小余

最高額抵押權(quán)的基本內(nèi)涵分析

張小余

（黑龍江大學(xué)法學(xué)院，黑龍江哈爾濱，150080）

隨著時(shí)代的發(fā)展，最高額抵押權(quán)制度從萌芽、發(fā)展到逐漸成熟經(jīng)歷了很長(zhǎng)的歷史。在社會(huì)經(jīng)濟(jì)中，最高額抵押權(quán)不同于一般普通的抵押權(quán)，相比于普通抵押權(quán)有著自己的優(yōu)勢(shì)，但也存在一定的問題，需要我們進(jìn)一步完善。最高額抵押權(quán)在立法上不可過于嚴(yán)苛，在司法上也不可執(zhí)行得過死，以促進(jìn)這一制度優(yōu)勢(shì)的充分發(fā)揮。

最高額抵押權(quán)；概括最高額抵押；最高限額；從屬性。

抵押權(quán)制度的產(chǎn)生極大保障了債權(quán)人利益獲得的可能性。但是隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，單一形式的抵押權(quán)已不能適用于新經(jīng)濟(jì)的發(fā)展方向。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)交易一次就完結(jié)的現(xiàn)象很少見，大多數(shù)的經(jīng)濟(jì)交易都是持續(xù)性的、循環(huán)往復(fù)的連續(xù)性交易，若每次交易都要重新設(shè)立抵押權(quán)必然不利于便捷交易，為了提高交易效率，最高額抵押權(quán)制度由此應(yīng)運(yùn)而生。

一、最高額抵押權(quán)的概述

（一）最高額抵押權(quán)的概念

最高額抵押權(quán)不同于一般抵押權(quán)，從定義上來看，對(duì)最高額抵押權(quán)的概念，我國(guó)《物權(quán)法》第203條以法條的形式明文規(guī)定了何為最高額抵押權(quán)，①專家學(xué)者們也以自己的理解對(duì)最高額抵押權(quán)進(jìn)行定義，盡管每個(gè)學(xué)者的國(guó)籍不同，語言的表達(dá)風(fēng)格不同，但是對(duì)最高額抵押權(quán)最核心的理念的理解都是一致的：最高額抵押權(quán)是指在雙方約定的最高限額內(nèi)，由債務(wù)人或者第三人提供抵押物以擔(dān)保約定未來期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生的債權(quán)，當(dāng)發(fā)生當(dāng)事人約定實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就抵押物在約定的最高限額內(nèi)優(yōu)先受償。②

我們不妨通過一個(gè)比喻幫助普通人更好地理解最高額抵押權(quán)的概念。我們可將最高額抵押權(quán)中抵押物的整體價(jià)值看成一個(gè)游泳池，游泳池有進(jìn)水口和出水口；債權(quán)通過進(jìn)水口進(jìn)入泳池，也就是把通過基礎(chǔ)關(guān)系發(fā)生的債權(quán)納入最高額抵押權(quán)擔(dān)保的范圍；債權(quán)也可以通過出水口流出泳池，也就是債權(quán)可以因轉(zhuǎn)讓、清償?shù)仍蜃尪苫蛳麥?；入水口的粗?xì)就是基礎(chǔ)關(guān)系的范圍，債權(quán)人和抵押人對(duì)泳池存儲(chǔ)的最高額度可以進(jìn)行約定，在最高額抵押權(quán)最后確定前，債權(quán)可進(jìn)可出，但是最高額抵押權(quán)確定以后出水口和進(jìn)水口全部封閉；然后在最高額的限度內(nèi)查看剩余的債權(quán)，以實(shí)現(xiàn)最高額抵押權(quán)。③

（二）最高額抵押權(quán)的特征

1. 最高額抵押權(quán)擔(dān)保的是不特定的債權(quán)

不特定的債權(quán)是指自最高額抵押權(quán)創(chuàng)設(shè)時(shí)到確定這一期間內(nèi)的債權(quán)不是特定的，是處于不斷變更的。這里的不特定指的是整個(gè)的不特定，而不是指單獨(dú)債權(quán)的不特定，單獨(dú)債權(quán)就其自身來講是特定的。例如，設(shè)立最高額抵押權(quán)后，存在A、B這兩種債權(quán)，A、B本身是特定的，但是就最高額抵押權(quán)來說，以后可能還會(huì)有C、D、E……債權(quán)的存在；也會(huì)有A、B因轉(zhuǎn)讓、清償?shù)仍蜃尪苫蛳麥纾驼w來說，是不特定的債權(quán)。

2. 最高額抵押權(quán)擔(dān)保一定范圍內(nèi)和一定期間的債權(quán)

所謂的一定范圍內(nèi)是指何種債權(quán)可以納入最高額抵押權(quán)所擔(dān)保的范圍，也就是理論上最高額抵押權(quán)的基礎(chǔ)關(guān)系。目前在世界范圍內(nèi)對(duì)最高額抵押權(quán)的適用范圍有兩種模式：限制主義和不限制主義。限制主義是指能納入最高額抵押權(quán)擔(dān)保范圍的債權(quán)是有特定種類的，是受限制的；而不限制主義恰恰相反，基于任何基礎(chǔ)法律關(guān)系而設(shè)定的債權(quán)都可以納入最高額抵押權(quán)擔(dān)保范圍，這種不限制就與概括的最高額抵押有緊密聯(lián)系。概括最高額抵押權(quán)是指，債權(quán)人對(duì)債務(wù)人的任何債權(quán)在最高額度內(nèi)進(jìn)行擔(dān)保。這里的任何債權(quán)，包括因合同而產(chǎn)生的債、因不當(dāng)?shù)美a(chǎn)生的債、因侵權(quán)而產(chǎn)生的債等。專家學(xué)者們對(duì)概括的最高額抵押權(quán)的評(píng)判觀點(diǎn)也不一，肯定說認(rèn)為：其一，概括最高額抵押權(quán)盡管可能不利于抵押物的有效利用，但是這是抵押人自己選擇的結(jié)果，屬于意思自治、合同自由原則；其二，概括最高額抵押權(quán)也是有最高額的限度的，且已經(jīng)進(jìn)行了登記，公信力足以使第三人知悉，不會(huì)損害第三人合法權(quán)益；其三，概括最高額抵押權(quán)的表述雖為不限制主義，但是在實(shí)際中還是有一定的范圍。否定說認(rèn)為，概括最高額抵押權(quán)將任何債權(quán)都納入，這就會(huì)存在侵權(quán)損害賠償?shù)扰既粋鶛?quán)，這就會(huì)使抵押人承擔(dān)較大的風(fēng)險(xiǎn)，并且這種方式對(duì)后順位的抵押權(quán)人和一般債權(quán)人也缺乏預(yù)測(cè)可能性，不利于交易秩序的穩(wěn)定。當(dāng)然，以上兩種見解還有許多其他的理論依據(jù)，學(xué)者們的意見各有各的道理，但綜合來看，否定說的理由更充分一些，也更有利于維護(hù)正常的交易秩序，確保交易的可預(yù)測(cè)性。④

所謂的一定期間，是由當(dāng)事人雙方進(jìn)行約定的。這既是債權(quán)債務(wù)的發(fā)生維持期間，也是擔(dān)保的期間，在這一期間內(nèi)發(fā)生的債權(quán)，并在最高限額內(nèi)，才能以最高額抵押權(quán)制度規(guī)范。

3. 最高額抵押權(quán)具有最高額限度

最高額限度又可稱為最高限額，是指?jìng)鶛?quán)人和抵押人在合同中約定的實(shí)現(xiàn)抵押物價(jià)值優(yōu)先受償?shù)淖畲蠓秶Ｔ谧罡哳~抵押權(quán)確定后，就要進(jìn)行清算。如果實(shí)際產(chǎn)生的債權(quán)額度大于約定的最高額限度，那就以最高額限度優(yōu)先受償，超過部分只能作為一般債權(quán)償還，不具有優(yōu)先受償?shù)膬?yōu)勢(shì)地位；如果實(shí)際存在的債權(quán)額度等于約定的最高額限度，那就以最高額限度優(yōu)先受償；如果實(shí)際存在的債權(quán)額度小于約定的最高額限度，如此便以實(shí)際存在的額度優(yōu)先受償。

4. 最高額抵押權(quán)的從屬性和獨(dú)立性

從屬性是抵押權(quán)的基本屬性，而最高額抵押權(quán)作為抵押權(quán)的一種特殊情形，是否具有從屬性？在實(shí)際應(yīng)用中，先設(shè)立最高額抵押權(quán)，而后產(chǎn)生被擔(dān)保的債權(quán)，特別是在當(dāng)事人約定的擔(dān)保期間內(nèi)，隨時(shí)會(huì)有新的債權(quán)產(chǎn)生，又會(huì)有債權(quán)的讓渡和消滅，最高額抵押權(quán)到底從屬于誰？原則上，最高額抵押權(quán)是一般抵押權(quán)的一種特殊的情形，從屬性應(yīng)當(dāng)具有普遍的適用性，但是最高額抵押權(quán)的情形卻有一定的變化。學(xué)者們對(duì)最高額抵押權(quán)的從屬性也有過激烈的討論，甚至有的學(xué)者認(rèn)為最高額抵押權(quán)已經(jīng)喪失了從屬性。但是當(dāng)今的學(xué)說仍然是普遍認(rèn)為最高額抵押權(quán)在確定后還是可以體現(xiàn)其從屬性，只不過這種從屬性被最大程度緩和。⑤

最高額抵押權(quán)的獨(dú)立性和從屬性是緊密相關(guān)的，既然從屬性都已經(jīng)確定，最高額抵押權(quán)無法完全脫離已經(jīng)進(jìn)行擔(dān)保的債權(quán)而獨(dú)立存在，所以最高額抵押權(quán)與一般抵押權(quán)一樣并不具備獨(dú)立性。

（三）最高額抵押權(quán)的社會(huì)作用

1. 最高額抵押權(quán)的積極作用

最高額抵押權(quán)與一般抵押權(quán)相比具有極大的優(yōu)越性，主要表現(xiàn)為以下三個(gè)方面。

第一，有利于簡(jiǎn)化物資融通程序，便捷交易。在現(xiàn)代激烈的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，不管是存在著資本信用關(guān)系的銀行和其顧客之間，存在著商業(yè)信用關(guān)系的生產(chǎn)商、批發(fā)商、銷售商之間，還是存在著消費(fèi)信用關(guān)系的銷售商和消費(fèi)者之間等，他們往往連續(xù)性地多次交易，只有一次交易的情況少之又少。對(duì)于這些不斷發(fā)生的債權(quán)，如果每一次發(fā)生新的債權(quán)都要進(jìn)行新的抵押登記，肯定會(huì)增加交易成本，而且登記手續(xù)繁瑣復(fù)雜，不利于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的快速流轉(zhuǎn)。最高額抵押權(quán)的產(chǎn)生恰好可以解決一般抵押權(quán)這方面的缺陷，當(dāng)事人只需設(shè)立一個(gè)抵押權(quán)即可擔(dān)保在一定期間內(nèi)連續(xù)發(fā)生的債權(quán)，這一制度的產(chǎn)生也符合追求交易便捷和安全的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)核心。⑥

第二，有利于維系穩(wěn)定的交易信用關(guān)系。通過設(shè)立最高額抵押權(quán)，使當(dāng)事人之間的持久、長(zhǎng)期交易成為可能，使經(jīng)濟(jì)主體之間建立一種穩(wěn)固的經(jīng)濟(jì)往來和信用關(guān)系，增加了交易的安全性和便捷性，從而促進(jìn)整個(gè)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的健康發(fā)展。

第三，節(jié)約了費(fèi)用，降低了交易成本。設(shè)定最高額抵押權(quán)后，因?yàn)橹贿M(jìn)行一次登記，這樣就免去了每次交易都要進(jìn)行的抵押物評(píng)估和登記而需支付的費(fèi)用以及繁瑣的程序。

2. 最高額抵押權(quán)的消極作用

雖然最高額抵押權(quán)對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展有極大的促進(jìn)作用，但是如果使用不當(dāng)也會(huì)產(chǎn)生一定的消極作用，主要表現(xiàn)為以下兩方面。

第一，在最高額抵押權(quán)確定之前，如果債權(quán)人與債務(wù)人之間的交易次數(shù)較少并且交易金額也很少的情況下，就會(huì)影響抵押物抵押價(jià)值的充分利用，影響抵押物的正常價(jià)值的發(fā)揮。

第二，銀行或者其他的大企業(yè)經(jīng)常會(huì)通過設(shè)立最高額抵押權(quán)，以這種方式來干涉?zhèn)鶆?wù)人相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，導(dǎo)致債務(wù)人喪失自身的獨(dú)立性。⑦

二、最高額抵押權(quán)的歷史發(fā)展

最高額抵押權(quán)具有悠久的歷史，有些學(xué)者認(rèn)為，1804年《法國(guó)民法典》第2123條就已經(jīng)有了這一制度的雛形，但是當(dāng)時(shí)規(guī)定與我們現(xiàn)今最高額抵押權(quán)制度并不一致，只能說是一種萌芽狀態(tài)。

1896年《德國(guó)民法典》對(duì)最高額抵押權(quán)的規(guī)定詳細(xì)而具體，尤其是第1190條，明確了最高額抵押權(quán)的主旨和實(shí)質(zhì)，使最高額抵押作為一種特殊的抵押權(quán)與一般的普通抵押權(quán)相區(qū)別。然而，德國(guó)的規(guī)定也有很大的局限性，如其僅規(guī)定了土地這種不動(dòng)產(chǎn)為最高額抵押的標(biāo)的，與現(xiàn)代的最高額抵押權(quán)相比范圍極大縮小。⑧

1898年《日本民法典》基本上是對(duì)《德國(guó)民法典》的繼承，不管是核心體系還是內(nèi)容上大多照搬德國(guó)的有關(guān)規(guī)定，但卻沒有最高額抵押權(quán)的表述，盡管在司法實(shí)務(wù)中也沒有予以承認(rèn)。后來隨著其應(yīng)用性的不斷提高，日本大審院也開始承認(rèn)最高額抵押權(quán)的有效地位，并通過判例的形式來保護(hù)，在1971年修訂民法典時(shí)，正式增設(shè)了最高額抵押權(quán)這一專節(jié)規(guī)定，詳細(xì)表述了最高額抵押的概念、范圍等內(nèi)容。相比于《德國(guó)民法典》，日本的最高額抵押權(quán)規(guī)定更加詳細(xì)，范圍也得到了一定程度的擴(kuò)張，可以說是歷史的一大進(jìn)步。⑨

三、最高額抵押權(quán)的設(shè)立

最高額抵押權(quán)的設(shè)立，首先必須具備的就是當(dāng)事人雙方訂立的抵押合同，而且還要按照法律的規(guī)定履行登記程序。在設(shè)立最高額抵押權(quán)的過程中，需要特別注意以下兩個(gè)問題。

（一）最高額抵押權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)范圍

《擔(dān)保法》第60條將擔(dān)保的債權(quán)范圍限定為借款合同關(guān)系以及債權(quán)人和債務(wù)人連續(xù)性在一定期間的商品交易。而2007年《物權(quán)法》修改了《擔(dān)保法》的這一規(guī)定，改為“一定期間內(nèi)將要連續(xù)發(fā)生的債權(quán)”，這就放寬了債權(quán)范圍，但是這種放寬也并未承認(rèn)任何債權(quán)都可以納入擔(dān)保范圍，理論和實(shí)踐上認(rèn)為主要有三種：其一，為債權(quán)人和債務(wù)人間的交易行為產(chǎn)生的債權(quán)；其二，為交易行為以外債權(quán)人和債務(wù)人之間發(fā)生的其他債權(quán)；其三，為因票據(jù)所產(chǎn)生的權(quán)利。⑩

（二）最高額抵押權(quán)的額度內(nèi)容和登記

最高額抵押權(quán)的額度內(nèi)容主要包括：債權(quán)本金、利息、賠償金和違約金等。

最高額抵押權(quán)的設(shè)立僅登記一次即可，雖然其擔(dān)保的是約定期間內(nèi)生生不息的債權(quán)，但這期間產(chǎn)生的債權(quán)不必再進(jìn)行登記。關(guān)于具體的登記方式，《物權(quán)法》中并沒有詳細(xì)的規(guī)定，而《土地登記辦法》和《房屋登記辦法》對(duì)此進(jìn)行了詳盡的規(guī)定，在理論和實(shí)務(wù)中可以參考適用。

易地扶貧搬遷是新時(shí)期實(shí)施扶貧開發(fā)的一項(xiàng)重要舉措。2016年9月，經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)，國(guó)家發(fā)展改革委員會(huì)印發(fā)《全國(guó)“十三五”易地扶貧搬遷規(guī)劃》（以下簡(jiǎn)稱《規(guī)劃》），計(jì)劃五年內(nèi)對(duì)近1000萬建檔立卡貧困人口實(shí)施易地扶貧搬遷工作，著力解決“一方水土養(yǎng)不起一方人”問題。易地扶貧搬遷涉及內(nèi)容較多，需要財(cái)政、金融等多方面支持，研究金融服務(wù)支持易地扶貧搬遷有重要現(xiàn)實(shí)意義。

四、最高額抵押權(quán)的變更和轉(zhuǎn)讓

最高額抵押權(quán)設(shè)立后，由于擔(dān)保的額度較大，而且擔(dān)保的時(shí)間一般也較長(zhǎng)，因此，在設(shè)立后也會(huì)存在特殊情況的產(chǎn)生，這也就涉及最高額抵押權(quán)的變更和轉(zhuǎn)讓。

（一）最高額抵押權(quán)的變更

最高額抵押權(quán)的變更是法律允許的，但是法律還是為這一變更設(shè)定了條件。債權(quán)確定期間、債權(quán)范圍和最高債權(quán)額都允許變更，法律對(duì)此的限定為“變更的內(nèi)容決定不可以對(duì)其他抵押權(quán)人產(chǎn)生不利影響”。債權(quán)確定期間可以縮短，可以延長(zhǎng)，也可以廢止；被擔(dān)保債權(quán)范圍可以取代，可以追加，也可以縮短；最高債權(quán)額可以降低，可以提高。最重要的是這種變更不能影響其他抵押權(quán)人正常權(quán)利的行使?。

（二）最高額抵押權(quán)的轉(zhuǎn)讓

原則上，最高額抵押擔(dān)保的債權(quán)確定前，假若部分債權(quán)轉(zhuǎn)讓，擔(dān)保債權(quán)的最高額抵押權(quán)是不隨同轉(zhuǎn)讓的，但當(dāng)事人另有約定的除外，對(duì)此應(yīng)當(dāng)把握以下三點(diǎn)。

其一，這里的部分債權(quán)轉(zhuǎn)讓，不能是將特定債權(quán)再分割后再轉(zhuǎn)讓。比如，現(xiàn)在最高額抵押存續(xù)時(shí)間段中有A債權(quán)10萬元，B債權(quán)20萬元，如果此時(shí)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，可以單獨(dú)轉(zhuǎn)讓A債權(quán)，也可以單獨(dú)轉(zhuǎn)讓B債權(quán)，還可以將A、B債權(quán)一同都轉(zhuǎn)讓出去，但是不得將A債權(quán)分割后進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，比如，不能將A債權(quán)中的5萬予以轉(zhuǎn)讓，只能就這一A債權(quán)整體轉(zhuǎn)讓。

其二，這里的例外情形是當(dāng)事人另有約定，原則是一方面，但并不排斥當(dāng)事人自己的意思表達(dá)，約定優(yōu)先。

其三，當(dāng)最高額抵押權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)確定后，最高額抵押權(quán)就開始一般抵押權(quán)化，完成結(jié)算和登記程序后就會(huì)變成一般抵押權(quán)。若在最高額抵押權(quán)確定后再轉(zhuǎn)讓的話，就不是最高額抵押權(quán)的轉(zhuǎn)讓了，而是一般抵押權(quán)的轉(zhuǎn)讓。

五、最高額抵押權(quán)的確定與消滅

最高額抵押權(quán)的確定是指因一定事由的發(fā)生，最高額抵押權(quán)所擔(dān)保的不特定債權(quán)由不特定變?yōu)樘囟?。?dāng)最高額抵押權(quán)確定后，就開始一般抵押權(quán)化，經(jīng)過相應(yīng)的結(jié)算和登記程序后，就會(huì)轉(zhuǎn)化為一般抵押權(quán)。權(quán)利能享有，同時(shí)也會(huì)消滅，最高額抵押權(quán)在出現(xiàn)法定條件的情形下，也會(huì)喪失其存在的意義，不再運(yùn)行。

（一）最高額抵押權(quán)的確定

1. 確定的原因

最高額抵押權(quán)確定的原因主要有以下六種，具體分析如下：

其一，約定的債權(quán)確定期間屆滿。法律尊重當(dāng)事人的意思自治，既然當(dāng)事人事先對(duì)此有約定的債權(quán)確定期間，那么當(dāng)約定的債權(quán)確定期間屆滿，最高額抵押權(quán)所擔(dān)保債權(quán)就確定。

其二，如果沒有約定或約定不明確，抵押權(quán)人或抵押人自最高額抵押權(quán)成立之日起滿兩年后請(qǐng)求確定。當(dāng)沒有約定或約定不明確，如果沒有時(shí)間限制的話，對(duì)于抵押人來講是沒有任何保證的，而且也不公平。如果最高額抵押權(quán)沒有時(shí)間規(guī)定，一味繼續(xù)下去，在抵押人尤其是債務(wù)人以外的第三人成為抵押人的情形下，第三人就不能夠脫離這樣的擔(dān)保責(zé)任，處于艱難境地。法律為彌補(bǔ)社會(huì)調(diào)節(jié)的不足，強(qiáng)制性規(guī)定了兩年的法定期間，并且不適用中止、中斷和延長(zhǎng)，也不允許當(dāng)事人約定排除適用。

其三，新的債權(quán)不可能發(fā)生。新的債權(quán)不可能發(fā)生也就是其發(fā)生的可能性已經(jīng)消滅了。最高額抵押權(quán)是為了將來可能發(fā)生的債權(quán)而提供擔(dān)保才產(chǎn)生的，如果將來不可能發(fā)生新的債權(quán)了，也就沒有繼續(xù)存在的必要了。而這種不可能發(fā)生的情形主要有三種：其一為雙方約定的某類交易的終結(jié)；其二為終止了繼續(xù)性交易合同；其三為債權(quán)標(biāo)準(zhǔn)的變更可能會(huì)導(dǎo)致新的債權(quán)不會(huì)再發(fā)生。

其四，抵押財(cái)產(chǎn)被查封、扣押。這種情形下確定的原因主要考慮因財(cái)產(chǎn)保全、執(zhí)行程序等原因，將抵押財(cái)產(chǎn)被查封、扣押實(shí)際上是為了保障將來或者現(xiàn)在判決的正常執(zhí)行，防止債務(wù)人毀損、隱匿或者轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，導(dǎo)致最終不能執(zhí)行判決，保護(hù)債權(quán)人的利益。如果允許抵押財(cái)產(chǎn)在查封、扣押期間所擔(dān)保的債權(quán)還是不特定的，這就可能會(huì)存在道德風(fēng)險(xiǎn)，抵押人和抵押權(quán)人就可能會(huì)惡意串通制造虛假債權(quán)，最后在實(shí)現(xiàn)最高額抵押權(quán)的時(shí)候，這些惡意串通制造的虛假債權(quán)也會(huì)得到優(yōu)先受償，這就極大損害了其他債權(quán)人的利益，財(cái)產(chǎn)保全和執(zhí)行程序的目的就會(huì)落空了，查封、抵押的最終目的也就無法實(shí)現(xiàn)。

其五，債務(wù)人、抵押人被宣告破產(chǎn)或者被撤銷。在債務(wù)人、抵押人被宣告破產(chǎn)或者被撤銷的情形下，如果不進(jìn)行最高額抵押權(quán)的確定，就可能會(huì)產(chǎn)生虛假債權(quán)等惡意串通的風(fēng)險(xiǎn)，不利于保障其他債權(quán)人的合法正當(dāng)利益。

其六，法律規(guī)定債權(quán)確定的其他情形。除上面列舉的五種原因以外，法律也通過規(guī)定兜底條款以應(yīng)對(duì)發(fā)現(xiàn)的、新產(chǎn)生的情形，比如：在最高額抵押權(quán)擔(dān)保期間，抵押物如果被強(qiáng)制拍賣的話，必然就會(huì)產(chǎn)生債權(quán)確定?。

2. 確定后的效果

關(guān)于確定后的效果，我國(guó)的《物權(quán)法》并沒有作明文規(guī)定，所以，主要是借鑒外國(guó)的學(xué)說觀點(diǎn)來形成我們的理解。當(dāng)最高額抵押權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)因期限屆至或者其他法定原因而確定后，在“確定”這一時(shí)間節(jié)點(diǎn)上就發(fā)生了截?cái)鄤澐值淖饔?。在“確定”前產(chǎn)生的符合規(guī)定的債權(quán)在最高額度受償范圍內(nèi)優(yōu)先受償，在“確定”后產(chǎn)生的債權(quán)或者超過最高額度受償范圍的債權(quán)則沒有權(quán)利優(yōu)先受償?。

（二）最高額抵押權(quán)的消滅

最高額抵押權(quán)的消滅事由主要包括被擔(dān)保債權(quán)得以實(shí)現(xiàn)、抵押物的滅失及抵押權(quán)人拋棄相應(yīng)的利益等。在最高額抵押權(quán)消滅后，需要通過辦理最后的注銷登記完成抵押權(quán)消滅的程序規(guī)定。

結(jié)論

最高額抵押權(quán)以其優(yōu)勢(shì)作用普遍適用于經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，簡(jiǎn)化的登記手續(xù)，方便的資金融通程序，更好地發(fā)揮抵押權(quán)的效用和功能，雖然現(xiàn)在最高額抵押權(quán)的制度設(shè)計(jì)已經(jīng)非常完善了，但是隨著未來經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，也有可能會(huì)出現(xiàn)一些新的情況，需要我們進(jìn)一步完善。對(duì)于最高額抵押權(quán)在立法上不可過于嚴(yán)苛，在司法上也不可執(zhí)行得過死，以促進(jìn)這一制度優(yōu)勢(shì)的充分發(fā)揮。

[1]崔建遠(yuǎn). 物權(quán)法[M]. 北京:中國(guó)人民大學(xué)出版社, 2011:495.

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[3]岳德山. 最高額抵押的適用范圍研究[J]. 北華大學(xué)學(xué)報(bào), 2013(10):121-122.

[4]謝在全. 民法物權(quán)論[M]. 北京:中國(guó)政法大學(xué)出版社, 1999:710-713.

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[12]齊恩平. 最高額抵押的法價(jià)值分析[J]. 學(xué)習(xí)與探索, 2011(3):131-134.

①《物權(quán)法》第203條：為擔(dān)保債務(wù)的履行，債務(wù)人或者第三人對(duì)一定期間內(nèi)將要連續(xù)發(fā)生的債權(quán)提供擔(dān)保財(cái)產(chǎn)的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的情形，抵押權(quán)人有權(quán)在最高債權(quán)額限度內(nèi)就該擔(dān)保財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償。最高額抵押權(quán)設(shè)立前已經(jīng)存在的債權(quán)，經(jīng)當(dāng)事人同意，可以轉(zhuǎn)入最高額抵押擔(dān)保的債權(quán)范圍。

②崔建遠(yuǎn). 物權(quán)法[M]. 北京:中國(guó)人民大學(xué)出版社, 2011:495.

③孫鵬,王勤勞. 最高額抵押法律適用問題研究[J]. 甘肅政法學(xué)院學(xué)報(bào), 2009(9):85.

④岳德山. 最高額抵押的適用范圍研究[J]. 北華大學(xué)學(xué)報(bào), 2013(10):121-122.

⑤謝在全. 民法物權(quán)論[M]. 北京:中國(guó)政法大學(xué)出版社,1999:710-713.

⑥黃良友,鐘乾剛. 試論最高額抵押[J]. 河北法學(xué), 2001(4):25.

⑦房紹坤,吳兆祥,郝倩. 論最高額抵押權(quán)[J]. 法學(xué)家, 1998(2):10-11.

⑧黃章任. 論最高額抵押[J]. 法律科學(xué), 1996(5):63.

⑨胡大展. 最高額抵押的法律沿革和特征[J]. 臺(tái)灣研究集刊, 1997(2):42-44.

⑩陳華彬. 物權(quán)法原理[M]. 北京:國(guó)家行政學(xué)院出版社, 1998:654-668.

?閆浩. 簡(jiǎn)述最高額抵押[J]. 山西煤炭管理干部學(xué)院學(xué)報(bào), 2010(1):205-206.

?錢鷗,馬新來. 最高額抵押權(quán)法律理論[J]. 中國(guó)公證, 2004(4):29-30.

?齊恩平. 最高額抵押的法價(jià)值分析[J]. 學(xué)習(xí)與探索, 2011(3):131-134

Analysis on the Basic Connotation of Maximum Mortgage

ZHANG Xiao-yu

With the development of the times, the maximum mortgage system has experienced a long history from germination, development to maturity. In the social economy, different from the ordinary mortgage, the maximum mortgage, compared to the former, has its own advantages and however inevitably certain problems which need to be further improved. Legislation on maximum mortgage shall not be too harsh and its implementation shall not be too formalist, which helps to give full play to its advantages.

maximum mortgage; general maximum mortgage; ceiling; subordination.

D923.3

A

1009-1114（2020）02-0050-04

2020-03-07

張小余（1992—），女，黑龍江寶清人，黑龍江大2017級(jí)民商法學(xué)博士研究生，主要從事民事權(quán)利研究。

黑龍江大學(xué)研究生創(chuàng)新科研項(xiàng)目（YJSCX2019-003HLJU）

文稿責(zé)編 孟玲