董 娟 高若菡

(天津大學(xué) 法學(xué)院，天津 300072)

1 網(wǎng)絡(luò)商品合同履行障礙

1.1 合同履行障礙定義

網(wǎng)絡(luò)商品交易合同，是指平等的民事主體之間以互聯(lián)網(wǎng)為媒介，設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的合同[1]。合同履行障礙是一個包含范圍很廣的定義，是指各種可能因素導(dǎo)致的合同不能順利履行[2]。網(wǎng)絡(luò)商品交易合同的履行障礙將以上情形限定在網(wǎng)絡(luò)交易中，是更為具體的體現(xiàn)，指在網(wǎng)絡(luò)商品交易合同履行前，履行過程中，以及履行完成后遇到的各種障礙，妨礙合同正常履行的情形[3]。履行障礙分為過錯和無過錯兩種情形，其中過錯又包括雙方過錯和單方過錯，如買方在購買之前沒有仔細閱讀商品詳情而導(dǎo)致對商品性質(zhì)產(chǎn)生誤解，同時賣方?jīng)]有遵守誠實信用的原則表明商品性質(zhì)，此即為雙方過錯；無過錯包括第三人過錯、意外事件和不可抗力，如在商品運輸途中遇到暴雨、山洪等不可歸責(zé)于買賣雙方的事由而導(dǎo)致商品毀損、滅失，即屬于不可抗力事件。

1.2 合同履行障礙分析

人類社會的交易行為從早期的以物易物，發(fā)展到一般等價物的貨幣交易，再到如今借助網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的網(wǎng)絡(luò)交易。其形式與傳統(tǒng)的交易形式有所不同，也產(chǎn)生了許多新的問題，造成這些問題的原因，有以下幾點。

1.2.1 賣方的權(quán)利能力和商品質(zhì)量難以確保

在網(wǎng)絡(luò)交易中，由于雙方不能見面，容易疏忽買方對賣方的經(jīng)營資質(zhì)查證。很多在現(xiàn)實生活中親自登門一趟就能辨別真?zhèn)蔚氖虑椋热缳Y格證書、商品的詳細真實情況，在網(wǎng)絡(luò)交易中不便做到。買方網(wǎng)購?fù)ǔＭㄟ^查看賣家提供的照片、視頻等獲得商品的詳細資料，賣家提供的商品文字資料也只是一家之言，買家只有在商品拿到手后才能判斷是否屬實。容易導(dǎo)致賣家弄虛作假，而買方在收到商品后不滿意的概率相比現(xiàn)實交易大大提高，導(dǎo)致合同履行過程中出現(xiàn)的障礙也相應(yīng)增多。

1.2.2 網(wǎng)絡(luò)點擊合同大量存在

在網(wǎng)絡(luò)購物過程中，很多情況下會在買方付款之前彈出“知情同意協(xié)議”，在勾選 “我同意”之后才能購買商品，網(wǎng)絡(luò)點擊合同也是格式條款的一種。若是在現(xiàn)實生活中進行當(dāng)面交易，買方可以通過紙質(zhì)合同進行閱讀，或者賣方進行及時的提醒，以此來保證買方對格式條款內(nèi)容的充分知情。雖然格式合同在一定程度上縮小了磋商范圍，提高了經(jīng)濟效率[4]，但是在網(wǎng)絡(luò)交易過程中，買方對于此種協(xié)議內(nèi)具體內(nèi)容一般沒有耐心閱讀，且賣方一般情況下也容易疏忽盡到提請對方注意的義務(wù)，甚至一些商家反而會采取各種手段使買家忽略格式條款中對其不利的條款，因為合同中關(guān)于責(zé)任和風(fēng)險承擔(dān)的條款對買方來說并不公平[5]。這種違反商業(yè)信用的行為并不少見，因點擊合同受損的買方也不在少數(shù)，買方由于在不知點擊合同具體內(nèi)容的情況下與賣方訂立購物合同，一旦在合同成立之后的任一時間段發(fā)現(xiàn)點擊合同中有不符合自己購買商品時的主觀意圖，即有可能不同意繼續(xù)履行合同，由此產(chǎn)生的糾紛也十分常見。

1.2.3 要約、承諾的撤回問題

根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，買家做出的承諾屬于采用數(shù)據(jù)電文的形式做出的承諾，并且賣方已經(jīng)指定系統(tǒng)，此時買家的承諾在進入該系統(tǒng)時就已經(jīng)生效。買家若想撤回，只有其發(fā)出撤回的通知先于或同時與承諾到達賣家。但在實踐中，因為這種規(guī)定的可實現(xiàn)性是建立在要約和承諾做出和到達之間具有一定的時間差的，在網(wǎng)絡(luò)交易中，由于電子信號傳輸?shù)难杆傩?，除非出現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)延遲等特殊情況，這種時間差是幾乎不存在的，因此也就談不上撤回。買家在確認(rèn)付款時已經(jīng)做出了承諾，在付款成功時承諾已經(jīng)到達賣家，這中間很難存在買家可以撤回該承諾的時間。由于承諾從發(fā)出與到達賣方之間幾乎不存在時間差，那么買家在點擊購買之后再想撤回承諾就存在難度。雖然在發(fā)貨之前如果買方提出申請退款，部分賣家會同意，但也有一些賣家不同意。買方的承諾到達賣方之后是否因文字表述等會產(chǎn)生誤解、是否需要澄清等也就無法知曉[6]。此時買方為了撤回該承諾便會與賣方產(chǎn)生糾紛。

2 網(wǎng)絡(luò)商品交易合同履行障礙存在的風(fēng)險負擔(dān)

2.1 包裹的簽收與交付風(fēng)險

包裹的簽收和交付行為是合同履行行為之一。交付行為與簽收行為的結(jié)合是賣家完成轉(zhuǎn)移占有的體現(xiàn)，是風(fēng)險負擔(dān)開始轉(zhuǎn)移給買家承受的標(biāo)志。但網(wǎng)絡(luò)商品交易的特殊性使其如果按照平常的標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定風(fēng)險負擔(dān)轉(zhuǎn)移的時間點，則對買家不利。

根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，買方應(yīng)該在簽收快遞前就打開包裹進行查驗，查驗沒有問題后再進行簽收。一旦發(fā)現(xiàn)包裹內(nèi)商品有損壞或者和自己購買商品內(nèi)容不符時，有權(quán)進行拒收，這時的拒收是受到法律規(guī)則保護的?？墒且坏┵I方在簽收之后再以包裹內(nèi)商品破損等原因提出類似拒收的請求，就很難得到支持，因為根據(jù)相關(guān)規(guī)定，買方簽收則意味著對包裹內(nèi)商品外觀質(zhì)量不存在異議，意味著該筆交易已經(jīng)完成。

在實踐中，除了生鮮水果或者價值比較大的商品如手機、電腦等包裹，或者包裹外觀有明顯損壞，很少有買方會在簽收之前打開包裹進行查看。除買方自身未在簽收之前進行查看外，許多快遞點是在快遞送到后自行簽收，然后再通知買方前去取件。這在一定程度上已經(jīng)是對買方實現(xiàn)拒收權(quán)利的一種妨礙。往往在某個特定的時間段取快遞的人會很多，在人數(shù)較多的時間段里要求快遞點或者買方對包裹一一打開查驗也是不現(xiàn)實的。

2.2 7天無理由退貨的風(fēng)險

由于7天無理由退貨規(guī)則是賣方為了保障買方權(quán)益提供的一種機制，其本質(zhì)可采用單方解除權(quán)的說法。即買賣雙方通過合同約定賦予買方在收到貨物之后7天享有單方解除權(quán)，可以解除合同。所以買方行使此權(quán)利的行為其本身就是合同的履行行為。

一方面，由于在網(wǎng)購過程中買方無法實際觀察到商品的性質(zhì)、質(zhì)量等因素，買方在購買后發(fā)現(xiàn)商品與自己想象中出入較大的情況時有發(fā)生，這時買方往往會選擇退貨；另一方面，各大電商采取的優(yōu)惠促銷活動買方可能沖動消費，而沖動消費也會導(dǎo)致買家退貨。但是由于商品本身的性質(zhì)并沒有達到可以以質(zhì)量問題為由申請退貨的程度，這種情況下容易產(chǎn)生交易糾紛，于是7天無理由退貨規(guī)則的存在就為這類糾紛的解決提供了一個緩沖的平臺[7]，為買方的退貨需求提供了一個解決途徑，減少了由此可能產(chǎn)生的糾紛，為良好的交易氛圍和秩序的形成提供了堅實的基礎(chǔ)[8]。但是在這7天期間，如果發(fā)生不能歸責(zé)于買賣雙方的商品毀損，該由誰來承擔(dān)風(fēng)險就成為一個問題。

3 網(wǎng)絡(luò)商品交易合同履行障礙的風(fēng)險負擔(dān)歸責(zé)

網(wǎng)絡(luò)商品交易合同履行障礙導(dǎo)致合同無法實現(xiàn)，從而可能導(dǎo)致合同解除。在合同解除方面，無論是不履行合同還是催告解除合同，都不要求歸責(zé)事由。但如果是在債法領(lǐng)域，當(dāng)事人不僅依據(jù)合同解除制度還可以通過風(fēng)險負擔(dān)原則來擺脫合同。我國法律就不可抗力等情形規(guī)定了具體的解除條件，但同時也設(shè)置了風(fēng)險負擔(dān)原則。風(fēng)險負擔(dān)也具有合同履行障礙的情形，在功能上出現(xiàn)了重合。

3.1 包裹的簽收與交付的風(fēng)險負擔(dān)歸責(zé)

包裹簽收和交付行為都幾乎發(fā)生在同一時間段，這就導(dǎo)致如果要求每一個買家都盡到表面瑕疵的檢驗義務(wù)在實踐中是做不到的。而且快遞點替代買方的簽收行為在現(xiàn)實生活中也是屢見不鮮的。這就意味著如果按照傳統(tǒng)的學(xué)理看法，將包裹的簽收和交付行為作為風(fēng)險負擔(dān)轉(zhuǎn)移給買方承受的時間點不盡合理。

筆者認(rèn)為，鑒于網(wǎng)絡(luò)商品交易合同這一特殊情形，對風(fēng)險負擔(dān)轉(zhuǎn)移的時間應(yīng)該做出適當(dāng)?shù)暮笠?。比如法律賦予買方在簽收貨物之后的一段的合理時間為其質(zhì)量瑕疵的異議期。在此異議期內(nèi)如果發(fā)生不可歸責(zé)與買賣雙方的事由導(dǎo)致貨物的毀損滅失的風(fēng)險仍由賣家承擔(dān)。

快遞公司未經(jīng)買方同意，擅自將包裹寄存他處，進而引起的風(fēng)險負擔(dān)規(guī)則問題在此這值得探討。某快遞柜向買方收取超時代存快遞費用，以促買方在規(guī)定時間內(nèi)取走快遞，引起眾多買家的質(zhì)疑。首先，買賣雙方簽訂的網(wǎng)絡(luò)商品交易合同內(nèi)容是賣方將物品送至買方規(guī)定的地址，而負有寄送物品的賣方與快遞公司簽訂的合同中寫的地址也是買方規(guī)定的地址，一般情況下即買方具體住址，而非快遞柜所在地?？爝f公司未經(jīng)買賣雙方同意即擅自改變合同內(nèi)容，本就是對合同的一種不完全履行，由此產(chǎn)生的物品毀損、滅失的風(fēng)險應(yīng)當(dāng)由快遞公司承擔(dān)；其次，快遞公司不僅未按合同約定將快遞送至指定地址，要求買家在一定時間內(nèi)取走快遞，否則收取費用，相當(dāng)于在買方未同意的情況下又另立一合同，且買方無法拒絕，否則買方將無法收取快遞。這是對買方權(quán)利的侵犯，在買方實際取到貨物前，應(yīng)不屬于買方已簽收，此時貨物毀損、滅失的風(fēng)險仍應(yīng)由快遞公司承擔(dān)。

3.2 7天無理由退貨的風(fēng)險負擔(dān)歸責(zé)

有學(xué)者認(rèn)為，由于7天無理由退貨期間是否退貨完全取決于買方的選擇，如果買方選擇退貨，賣方基于規(guī)定是無權(quán)拒絕的，因此從這種程度來說，賣方的交付行為并沒有完全完成，是取決于買方的選擇的。在此期間買方對商品僅是一種占有輔助，而不是享有所有權(quán)。正因如此，在7天無理由期間商品的毀損、滅失風(fēng)險仍應(yīng)該由賣家承擔(dān)[9]。在買方基于7天無理由申請退貨后，賣家收到貨物前，這期間貨物毀損、滅失的風(fēng)險，如果不是因為買方的過錯行為，應(yīng)由賣方承擔(dān)，這種考量基于以下幾個因素。

首先，7天無理由退貨規(guī)則的存在是賣方提供的一種保險機制，買方只要做到基本條件如沒有損壞商品，不影響二次銷售，即可申請退貨，相當(dāng)于無償為買方提供了一種貨物保險。既如此，在該保險擔(dān)保下，買方將貨物寄回這一過程自然也在其擔(dān)保范圍內(nèi)，那么在這一過程中貨物出現(xiàn)毀損、滅失，風(fēng)險自然應(yīng)由賣方來承擔(dān)。另外，設(shè)有7天無理由條款的商品一般都會設(shè)有運費險，由賣家承擔(dān)買家退貨的運費。賣方承擔(dān)運費意味著由其來設(shè)立與快遞公司的貨物運輸合同，在這種情況下，由賣方承擔(dān)貨物風(fēng)險可以更好的與快遞公司之間分配責(zé)任。

其次，7天無理由規(guī)則可以看做是附解除條件的試用合同，7天即為試用期，在7天之內(nèi)買方可以出于任何條件解除合同。在該試用期賣方并未完全履行交付義務(wù)，試用買賣合同是否生效取決于買方是否決定最終購買該商品，在此期間貨物毀損、滅失的風(fēng)險由賣方承擔(dān)。類似的合同，在7天無理由期間也應(yīng)由賣方承擔(dān)風(fēng)險，包括買方解除合同將貨物寄回期間。

最后，7天無理由歸責(zé)的存在目的之一是讓買方一種可以放心購買，不必擔(dān)心退貨會產(chǎn)生損失的問題。如果在商品寄回過程中的風(fēng)險由買方承擔(dān)，這會大大降低買方的消費欲望，不符合該規(guī)則設(shè)立的本意。

4 結(jié)語

網(wǎng)絡(luò)商品交易合同作為新興交易方式，受到廣泛關(guān)注，探討履行過程中出現(xiàn)的各種履行障礙和相應(yīng)的風(fēng)險歸責(zé)機制。隨著新興事物不斷出現(xiàn)，新的矛盾糾紛不斷增加，我國相關(guān)法律法規(guī)需要完善，需要進一步規(guī)制，傳統(tǒng)合同法主張的一切主體平等與自愿原則在這一方面對買方的保護上顯現(xiàn)出不足[10]。在側(cè)重保護買方權(quán)益的同時，兼顧網(wǎng)絡(luò)平臺的利益以及網(wǎng)絡(luò)商品交易合同雙方主體的平等保護[11]。目前我國的法律規(guī)定在合同解除方面放棄了解除的歸責(zé)事由要件，同時又規(guī)定了風(fēng)險負擔(dān)規(guī)則。如何設(shè)計能夠盡量避免交錯的并存模式，或者當(dāng)出現(xiàn)競合時有著明確的處理規(guī)則，這是面臨的挑戰(zhàn)。