陳偉華
(贛南師范大學(xué),江西 贛州341000)
鄉(xiāng)村治理現(xiàn)代化要求人治、法治、德治“三治合一”,其中法治是鄉(xiāng)村治理現(xiàn)代化的重要保障。在鄉(xiāng)村治理的法治中,難免涉及公序良俗的問題。村規(guī)民約是公序良俗原則在鄉(xiāng)村治理中的一種習(xí)俗表達(dá),然而在鄉(xiāng)村治理的實(shí)際過程中,由于村民的思想文化意識及法治意識相對不高,以及村規(guī)民約訂立程序與內(nèi)容的不合法性,導(dǎo)致村規(guī)民約可能與法律之公序良俗原則沖突而陷入自治困境。
建設(shè)美麗鄉(xiāng)村是新時代我國關(guān)于“三農(nóng)”問題的重要工作?!八膫€全面”要求全面依法治國,依法治國首先要依法治村。在現(xiàn)代化的鄉(xiāng)村治理模式中,要求自治、法治、德治“三治合一”。自治、法治、德治“三治合一”要以自治為主體,以法治和德治為兩翼,在村民自治的基礎(chǔ)上實(shí)現(xiàn)法治、踐行德治,以法治保障自治、規(guī)范德治,用德治支撐法治、滋養(yǎng)自治,最終達(dá)致鄉(xiāng)村善治。①法治是鄉(xiāng)村治理現(xiàn)代化的重要保障,但在鄉(xiāng)村治理的法治中,難免涉及公序良俗的法律問題。每個社會都有一個基本的倫理道德觀念,而公序良俗是其中一個重要表現(xiàn)。不管一個社會處于什么形態(tài),人們具體的個人的道德觀念、思想意識會有所差異,但至少在同一個文化下,會有一個為大多數(shù)人接受的交集,那個交集就是社會公序良俗。
在我國,公序良俗是一種優(yōu)秀傳統(tǒng)。自古以來我國就注重禮儀和文明,孔子、孟子等就是很好的代表?!度纸?jīng)》《弟子規(guī)》等一直是我國的經(jīng)典著作,在當(dāng)今生活和教育等各方面都有所滲透。公序良俗在法律中上升為一種比較規(guī)范的原則。公序,即公共秩序,是指國家社會的存在及其發(fā)展所必需的一般秩序;良俗,指善良風(fēng)俗,是指國家社會的存在及其發(fā)展所必需的一般道德。公共秩序和善良風(fēng)俗,合稱公序良俗,是現(xiàn)代民法一項重要法律概念和法律原則,在現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)社會中,有維護(hù)國家社會一般利益及一般社會道德觀念的重要功能。②
在我國新時代的鄉(xiāng)村治理中,公序良俗原則,是指民事主體的行為應(yīng)當(dāng)遵守公共秩序,符合善良風(fēng)俗,不得違反國家的公共秩序和社會的一般道德。《民法通則》第7條規(guī)定:“民事活動應(yīng)當(dāng)尊重社會公德。不得損害社會公共利益,破壞國家經(jīng)濟(jì)計劃,擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序。”我國學(xué)者通說認(rèn)為,此處規(guī)定的社會公共利益近似于外國民法典中的公共秩序;規(guī)定的社會公德近似于外國民法典中的善良風(fēng)俗。因此可以將《民法通則》第7條規(guī)定概括為公序良俗原則。③真正現(xiàn)代意義上的公序良俗原則是在《德國民法典》中得到確定的。但在德國民法中,并不是用“公序良俗”這個概念,而用的是“善良風(fēng)俗”這個概念。④秩序,即涉及社會整體,公眾,即意味著不能只在乎個體,也要從整體去考慮,個體與整體協(xié)調(diào),當(dāng)出現(xiàn)沖突的時候,還是要優(yōu)先考慮整體的利益。善良風(fēng)俗不僅是一種習(xí)俗,而且是一種好的習(xí)俗,一種真、善、美的體現(xiàn)。各地的風(fēng)俗雖有所差異,但是總還有一些大體相同的一致認(rèn)同的地方,比如子女應(yīng)該孝敬父母,人們應(yīng)當(dāng)尊重他人,要尊老愛幼等等。
公序良俗是一個抽象的、寬泛的概念。把它具體化、換成習(xí)俗表達(dá)的話,就是村規(guī)民約,以及一些優(yōu)良的傳統(tǒng)、風(fēng)俗等等。村規(guī)民約是針對農(nóng)村公共事務(wù),經(jīng)由村民大會討論,多數(shù)人表決通過的“社會契約”。⑤村規(guī)民約的不斷出現(xiàn),既是基層民主政治建設(shè)實(shí)踐的詮釋,也是村民自治法律制度的必然結(jié)果,對社會主義政治文明的建設(shè),對整個民主化進(jìn)程的推進(jìn),產(chǎn)生現(xiàn)實(shí)而深遠(yuǎn)的影響。公序良俗原則指導(dǎo)村規(guī)民約的訂立,它包含村規(guī)民約的一些精神內(nèi)涵,但它的范圍比村規(guī)民約所指更廣。再者,公序良俗是一個原則,一種指導(dǎo)性的原則,而村規(guī)是具體的自治規(guī)范。
公序良俗或者村規(guī)民約,在鄉(xiāng)村治理過程中能改善鄉(xiāng)風(fēng),讓村民誠實(shí)守信、尊老愛幼、相互謙讓。村規(guī)民約就好比村民的日常行為準(zhǔn)則,對村民們的日常行為有良好的規(guī)范作用,能讓整個村風(fēng)民俗淳樸優(yōu)良。村規(guī)民約也讓村民們更加愛護(hù)環(huán)境,不會為了自己的利益破壞公共環(huán)境。同時,良好的村規(guī)民約讓大家相互團(tuán)結(jié)、互幫互助,而不會為了一點(diǎn)利益而發(fā)生爭論、糾紛。村規(guī)也使村基層干部們更好地履行自己的職責(zé),不徇私枉法。在村規(guī)民約的規(guī)范下,村民們才有一個更好的生存環(huán)境與生產(chǎn)環(huán)境,生產(chǎn)力與人民生活水平才能得到提高,鄉(xiāng)村治理才能達(dá)到更好的效果。
然而村規(guī)民約畢竟是有限的自治規(guī)范,它不能把所有大小事情都羅列進(jìn)去,這時就需要公序良俗原則來約束村民,或者來處理一些事情、糾紛以及法律案件。村規(guī)民約對鄉(xiāng)村治理過程中的自治有良好的作用,有利于實(shí)現(xiàn)鄉(xiāng)村治理過程中的民主建設(shè)。而公序良俗原則作為一個大的法律原則,是鄉(xiāng)村治理過程中法治的重要表現(xiàn)。我國鄉(xiāng)村治理的治理模式是政府指導(dǎo)下的村民基層自治,但從實(shí)踐來看,鄉(xiāng)村治理實(shí)際上兼有行政管理、德治和自治的多元化治理模式。⑥公序良俗原則與村規(guī)民約的配合補(bǔ)充作用能使鄉(xiāng)村治理得到更好的自治、法治與德治。
公序良俗原則是我國鄉(xiāng)村地方法治化的指導(dǎo)原則之一。公序良俗對村規(guī)民約、鄉(xiāng)村地方立法或者自治條款有指導(dǎo)和約束作用。村規(guī)民約必須在這一原則指導(dǎo)下進(jìn)行,沒有這一原則指導(dǎo),村規(guī)民約的訂立就難以準(zhǔn)確體現(xiàn)法律之公序良俗原則的宗旨。換言之,村規(guī)民約都應(yīng)在公序良俗原則的指引下訂立,并且受公序良俗原則的約束不能與其相抵觸。
村規(guī)民約通過把傳統(tǒng)優(yōu)秀道德文化、現(xiàn)代法治精神以及村莊歷史風(fēng)俗融入村規(guī)民約的具體內(nèi)容中,并在村莊治理中依照村規(guī)民約引導(dǎo)村民活動,有利于促進(jìn)自治、法治、德治相結(jié)合。⑦但由于各地地理位置的不同,資源分布、傳統(tǒng)習(xí)俗的差異,導(dǎo)致在經(jīng)濟(jì)、政治、文化,自治、法治、德治方面的發(fā)展水平都有差異,由于當(dāng)?shù)卮迕裎幕庾R與法治意識的不足,村規(guī)民約可能與法律之公序良俗原則沖突。再者,由于各地域的傳統(tǒng)或者習(xí)俗的不同,可能會對公序良俗原則賦予不同的內(nèi)涵,如在婚嫁方面,一些地區(qū)一般主要是女方準(zhǔn)備結(jié)婚事宜,這些地區(qū)在婚姻中女方的主動性大;而一些地區(qū),在婚姻中男方的主動性大,大多數(shù)情況是女方嫁到男方家里去,適應(yīng)男方的生活。由于各地習(xí)俗不同,關(guān)于婚嫁的村規(guī)民約也可能有所差異。
村規(guī)民約的具體條款也不可能面面俱到。由于村民們在認(rèn)識上的不足,訂立村規(guī)民約時不可能羅列一切可能出現(xiàn)的社會現(xiàn)象。因此,村規(guī)民約有時往往不能完全適應(yīng)其發(fā)展的實(shí)際需要,總會有局限性,這就使公序良俗原則的實(shí)施陷入自治困境。另外,不僅村規(guī)民約的內(nèi)容可能與公序良俗原則沖突,村規(guī)民約的訂立程序也可能與公序良俗原則沖突。有時,村規(guī)民約可能并不是在民主公開的條件下訂立的,可能是由少數(shù)村民確定,也可能訂立村規(guī)民約的過程并沒有向村民公開,只是訂立完成后,讓村民們無條件去遵守,這就顯然失去了公平公正,與公序良俗原則沖突,從而導(dǎo)致村規(guī)民約不能充分顯示其民主性,造成鄉(xiāng)村治理過程中民主建設(shè)及自治水平得不到提高。
第一,鄉(xiāng)村落后的法治水平、匱乏的法治資源及淡薄的法律意識將制約公序良俗原則在鄉(xiāng)村治理中的適用。沒有中國農(nóng)村的法治化就沒有整個中國的法治化。⑧農(nóng)村的法治化是我國法治化的重要組成部分。然而在農(nóng)村地區(qū),人們的思想水平、文化意識仍然有待提高,法治水平十分有限,人們的法治意識比較淡薄。還有些村鎮(zhèn)地處偏僻,網(wǎng)絡(luò)、媒體及通訊設(shè)備的落后,導(dǎo)致法律宣傳很難開展,這會影響鄉(xiāng)村治理過程中的法治實(shí)施,從而導(dǎo)致法律之公序良俗原則受到法治水平的限制而陷入法治困境。
鄉(xiāng)村法治建設(shè)是一個不斷排除錯誤的、落后的、模糊的法治思想影響的艱難長期的過程,⑨不良鄉(xiāng)風(fēng)將嚴(yán)重影響鄉(xiāng)村治理現(xiàn)代化的法治化,鄉(xiāng)村法律相關(guān)資源及服務(wù)機(jī)構(gòu)的缺失,也會導(dǎo)致公序良俗原則陷入法治困境。在農(nóng)村,很多地方?jīng)]有法律服務(wù)機(jī)構(gòu),或者就算有法律服務(wù)水平也不高,這也是公序良俗原則實(shí)施的法治困境所在。
第二,村規(guī)民約的不穩(wěn)性及人們價值觀念的差異,帶來公序良俗適用的不穩(wěn)定性。我國各地鄉(xiāng)村經(jīng)濟(jì)、政治、文化等都存在差異,傳統(tǒng)風(fēng)俗與素質(zhì)也不同,這必然帶來人們對公序良俗原則認(rèn)識與判斷的不同,導(dǎo)致具體的村規(guī)民約也不同,從而造成村規(guī)民約的不穩(wěn)定性。時代與科技的發(fā)展也會刺激村規(guī)民約的變化。隨著科技與經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,農(nóng)民的生產(chǎn)生活方式發(fā)生巨大的改變,導(dǎo)致舊的村規(guī)民約不再適應(yīng)當(dāng)前的實(shí)際情況,需要對村規(guī)民約進(jìn)行修改,這會讓公序良俗原則的適用處在一個不穩(wěn)定的適用環(huán)境氛圍中。
第三,公序良俗原則適用的內(nèi)在法治困境——對公序良俗原則判斷的標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一。公序良俗原則在鄉(xiāng)村治理的民事活動和民事審判中具有指導(dǎo)作用和約束力。目前我國城市與鄉(xiāng)村法治水平仍有一定的差距,鄉(xiāng)村相對滯后。目前關(guān)于鄉(xiāng)村的地方立法尚不完善,使鄉(xiāng)村治理過程中一些日常法律糾紛可能會遇到法無明文規(guī)定的情況,這時就可依據(jù)鄉(xiāng)村地方法規(guī)基本原則的精神去進(jìn)行處理。公序良俗就是一個很大的參考原則。然而不同的法官對于公序良俗的理解是不同的,甚至個人的生活環(huán)境、性格、價值觀念、生活方式都會影響到他們對于公序良俗的判斷。不同地方的風(fēng)俗或者村規(guī)民約的不同,也會導(dǎo)致對公序良俗的認(rèn)識與判斷的不同。在2001年的瀘州二奶案中,公序良俗就是最大的指導(dǎo)作用與原則。2001年12月,瀘州市中院開庭審理了此案,并當(dāng)庭駁回張某的上訴。瀘州市中院認(rèn)為,按有關(guān)政策規(guī)定,撫恤金是死者單位對死者直系親屬的撫慰,黃某死后的撫恤金不是他的個人財產(chǎn),不屬遺贈財產(chǎn)的范圍;黃某的住房補(bǔ)助金、公積金屬夫妻共同財產(chǎn),而黃某未經(jīng)妻子蔣某同意,單獨(dú)對夫妻共同財產(chǎn)進(jìn)行處理,侵犯了蔣某的合法權(quán)益,法院依法駁回張某的上訴,維持原判。在德國,有類似的案例,裁判的結(jié)果卻完全不一樣。如某已婚男士在遺囑中剝奪妻子的繼承權(quán),將情人立為唯一的繼承人,法院判之有效。如此看來在鄉(xiāng)村治理過程中的實(shí)際裁判中,不同的地方或不同的時間對公序良俗有不同的評價標(biāo)準(zhǔn)。
從多方面多角度多種措施去強(qiáng)化公序良俗原則,從而通過公序良俗原則在鄉(xiāng)村治理過程中的充分實(shí)施,可以更好地達(dá)到公平正義,實(shí)現(xiàn)人治、法治、德治“三治合一”,最終實(shí)現(xiàn)鄉(xiāng)村善治。
村規(guī)民約是一種自治條款,是各村鎮(zhèn)根據(jù)法律精神和本村鎮(zhèn)具體的傳統(tǒng)風(fēng)俗而制定的一種用來約束村民及基層組織的“社會契約”。由于很多村鎮(zhèn)有著古老的傳統(tǒng)習(xí)俗,而這些習(xí)俗可能與現(xiàn)今的法律精神及內(nèi)容沖突,那么在訂立村規(guī)民約的時候要增加合法性審查,讓村規(guī)民約不違背法律的精神與原則。所以,雖然村規(guī)民約是本村鎮(zhèn)自治條款,但是依然可以在制定時請相關(guān)專業(yè)人士或者機(jī)構(gòu)代為審查其合法性。
不僅村規(guī)民約的內(nèi)容要經(jīng)過合法性審查,其訂立程序也需經(jīng)過合法性審查,讓村規(guī)民約在民主、公開的環(huán)境與程序中進(jìn)行,而不是變成少數(shù)人的專項權(quán)利與霸王條款,要體現(xiàn)村規(guī)民約的“為民”思想?!洞逦瘯M織法》規(guī)定涉及村民利益的有關(guān)事項村委會必須提請村民會議討論決定,村委會實(shí)行村務(wù)公開等。由于對違法違規(guī)行為沒有規(guī)定明確的法律后果,從而導(dǎo)致了“違法難究”,使村民和村民委員會的權(quán)利被虛置,這些情況都需要改善。
通過對村規(guī)民約的內(nèi)容與程序進(jìn)行合法性審查,使得村規(guī)民約更具有可行性與合法性,使村規(guī)民約與法律之公序良俗原則更加契合,從而使公序良俗原則通過村規(guī)民約更好地服務(wù)于鄉(xiāng)村治理。
《中共中央關(guān)于全面推進(jìn)依法治國若干重大問題的決定》強(qiáng)調(diào):“全面推進(jìn)依法治國,基礎(chǔ)在基層,工作重點(diǎn)在基層?!雹饨鉀Q基層治理法治化短板問題的關(guān)鍵在農(nóng)村和農(nóng)民,所以要解決公序良俗原則在鄉(xiāng)村治理過程中的困境,首先要提高村民的法治意識與法治修養(yǎng),改善公序良俗原則在鄉(xiāng)村治理過程中實(shí)施的環(huán)境。其次要提高農(nóng)民的文化意識,從而提高村民認(rèn)識與理解法律的能力??山M織法律課堂進(jìn)農(nóng)村,利用非農(nóng)忙時節(jié)及晚上非農(nóng)作時間,有計劃有組織地給村民培訓(xùn)法治知識,開拓他們的法律視野。定期組織觀看法治宣傳視頻或者電影,讓村民通過多種渠道提高法律修養(yǎng)。最后要充分利用農(nóng)村基層黨組織的先鋒模范作用,提高農(nóng)村基層黨組織的法治意識與法律素養(yǎng),讓基層黨組織帶動更多的人去學(xué)習(xí)法律,從而知法、守法、用法、護(hù)法。
更新村民的法治理念,就要培養(yǎng)他們的法治思維,讓他們平時遇事找法,辦事依法,懂法用法,讓他們在日常行為中自覺遵法守法。村民要及時了解與學(xué)習(xí)最新的法律法規(guī)政策,了解最新動向,跟上法律發(fā)展的步伐與時代節(jié)奏,可充分利用手機(jī)、網(wǎng)絡(luò)、微信等先進(jìn)科技手段學(xué)習(xí)法律知識。同時,讓鄉(xiāng)村治理過程中的基層組織依法管理,主動接受村集體的監(jiān)督,從方方面面共同提高村鎮(zhèn)的法治意識與法律修養(yǎng)及法治實(shí)施環(huán)境。
鄉(xiāng)村與城市相比,法律資源相對不足,相關(guān)法律設(shè)施落后,導(dǎo)致村民在發(fā)生法律問題或糾紛時,維權(quán)存在困難,這不利于公序良俗原則的實(shí)施。而充足的法律資源能給村民們帶來便利,也讓鄉(xiāng)村治理更好地實(shí)施,最終實(shí)現(xiàn)人治、法治與德治的“三治合一”。法律服務(wù)機(jī)構(gòu)的缺乏或者功能不全,也給鄉(xiāng)村治理中的法治帶來不便。村委會除了“村民自治”還擔(dān)負(fù)許多行政職能,對農(nóng)民的利益表達(dá)意愿與維護(hù)效果有限。?而法律服務(wù)機(jī)構(gòu)能彌補(bǔ)這一不足,使公序良俗原則在鄉(xiāng)村治理中的作用可以更有效地發(fā)揮,從而提高鄉(xiāng)村治理的法治水平。
公序良俗的判斷標(biāo)準(zhǔn)并不固定,而是隨著社會的變化而變化,體現(xiàn)在當(dāng)時社會普遍的價值觀念之中。要明確公序良俗的判斷標(biāo)準(zhǔn),必須注意當(dāng)下社會普遍的價值取向。
從理論上來看,公序良俗的判斷標(biāo)準(zhǔn)有從法律行為與非法律行為的角度去研究。弗如梅曾指出,要判斷一項行為是否違背公序良俗,應(yīng)從法律行為去判斷,而非行為本身。據(jù)此,德國某已婚男子在遺囑中將自己的全部財產(chǎn)贈與自己的情人,而剝奪其妻子的全部繼承權(quán),法院判之有效,理由是該男子的贈與行為在法律上并不違法,法院的裁判不是看他將財產(chǎn)贈與“情人”這個行為本身。
而此情況在我國法律適用中卻不一樣,瀘州遺贈糾紛案中男子將財產(chǎn)贈與情人的行為無效,理由是將財產(chǎn)贈與情人這一行為違背公序良俗。由此看來,我國還是從“贈與”這一事實(shí)行為本身即“非法律行為”去考慮的,而沒有從“贈與”這一“法律行為”的角度去考慮。
上述兩種判斷各有利弊,前者沒有考慮到“事實(shí)行為”本身,即“非法律行為”;后者沒有考慮到“法律行為”。本文認(rèn)為,將二者結(jié)合起來,即對“法律行為”與“非法律行為”作“二元判斷”,分步進(jìn)行:第一步看“法律行為”是否違背公序良俗原則。若違背,則贈予行為無效;若不違背,則進(jìn)入下一步看“非法律行為”。第二步“非法律行為”是否違背公序良俗原則。若不違背,那么贈與行為有效;若違背,那么進(jìn)入下一步看“行為動機(jī)”。第三步看“行為動機(jī)”是否違背公序良俗原則。若不違背,那么可以考慮贈與行為部分有效或全部有效;若贈與動機(jī)也違背公序良俗原則,那么贈與無效。
本文認(rèn)為“二元判斷”能更全面地考量當(dāng)事人法律行為的“整體性”,這符合公序良俗這一原則的本意與精神。
在新時代背景下的鄉(xiāng)村治理中,公序良俗是人們在基本倫理道德觀念上的認(rèn)同,是人們的思想道德底線,也是鄉(xiāng)村治理現(xiàn)代化“三治合一”中“法治”的一個基本原則,它對人們的行為與思想有著良好的價值導(dǎo)向作用。公序良俗也反映了人們向善的一種理念,反映了鄉(xiāng)村治理中的民主平等、誠實(shí)信用、公平正義。但是在鄉(xiāng)村治理過程中,由于各種主、客觀原因,公序良俗原則的適用可能會遇到困難,可以通過增加村規(guī)民約的訂立程序及其內(nèi)容的合法性審查避免村規(guī)民約與公序良俗產(chǎn)生沖突;通過提高村民法律修養(yǎng)、提高鄉(xiāng)村綜合法治水平、完善鄉(xiāng)村相關(guān)法律資源等措施解決公序良俗原則適用的外部法治困境;對公序良俗判斷標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行統(tǒng)一,并在實(shí)踐中進(jìn)行“法律行為”與“事實(shí)行為(非法律行為)”的“二元判斷”,使公序良俗原則在鄉(xiāng)村治理過程的適用中突破本身的內(nèi)在法治困境,最終使公序良俗原則的適用在鄉(xiāng)村治理過程中達(dá)到充分的體現(xiàn)與最大效益,使法治更好地服務(wù)于鄉(xiāng)村治理,從而實(shí)現(xiàn)鄉(xiāng)村善治,社會和諧。
注釋
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