劉暢

摘 要：在現(xiàn)實(shí)生活中，債權(quán)憑證是確認(rèn)民間借貸關(guān)系的重要依據(jù)。當(dāng)事人因民間借貸以外的其他法律行為形成的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，如交易、股權(quán)轉(zhuǎn)債權(quán)、合伙糾紛、損害賠償?shù)龋瑐鶛?quán)通過(guò)借據(jù)、收據(jù)、借據(jù)等債權(quán)憑證予以確認(rèn)。本文得出的結(jié)論是，當(dāng)事人在合伙關(guān)系中通過(guò)調(diào)解、和解或清償債權(quán)債務(wù)協(xié)議的基礎(chǔ)上，對(duì)債權(quán)債務(wù)協(xié)議提起訴訟，無(wú)需查明原法律當(dāng)事人之間的關(guān)系，直接依據(jù)協(xié)議確定裁判的權(quán)利和義務(wù)。

關(guān)鍵詞：民間借貸;退伙欠款爭(zhēng)議;基礎(chǔ)法律關(guān)系

一、民間借貸行為介紹

（一）民間借貸主體

那么，我們應(yīng)該對(duì)“民間借貸關(guān)系”的主體進(jìn)行限制。根據(jù)我國(guó)最高法院2015年通過(guò)的《關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》第一條可以看出，對(duì)于其他專門從事金融服務(wù)的機(jī)構(gòu)，因主體不適格而不能適用本規(guī)定。

（二）民間借貸關(guān)系的效力

民間借貸法律關(guān)系的成立與生效要件如何，民間借貸法律關(guān)系又在何時(shí)成立與生效？我們不僅要結(jié)合《民間借貸規(guī)定》，還應(yīng)該結(jié)合《合同法》進(jìn)行討論。

我國(guó)《合同法》第二十五條規(guī)定：“承諾生效時(shí)合同成立?！币部梢哉f(shuō)，在符合民間借貸法律關(guān)系主體的基礎(chǔ)下，如果借貸雙方就借貸事項(xiàng)的含義達(dá)成一致，就可以建立民間借貸合同。《合同法》第四十四條第一款規(guī)定1，因此，合同的生效必須取決于符合法律的生效要件。以及《合同法》第二百一十條規(guī)定2，這就意味著，自然人之間的借貸合同的生效條件是出借人向借款人實(shí)際履行了出借貸款的交付義務(wù)。因此，自然人之間的借貸合同屬于實(shí)踐合同。

二，案件基本事實(shí)與爭(zhēng)議焦點(diǎn)

（一）案件事實(shí)

本案中，2011年6月22日，劉超、康風(fēng)江、郭某某，簽訂了合伙協(xié)議。于2014年7月28日，三人又簽訂了退伙協(xié)議。2014年9月15日，劉超與康風(fēng)江二人簽訂了以《解除協(xié)議》為名的退伙協(xié)議，確認(rèn)合伙期間，劉超出資2000萬(wàn)元，應(yīng)收利息2100萬(wàn)元，合計(jì)4100萬(wàn)元。同日，依據(jù)該協(xié)議康風(fēng)江為劉超出具4100萬(wàn)元的借據(jù)。后因康風(fēng)江未完全按照約定向劉超返還資金，劉超于2016年1月21日訴至哈爾濱市中級(jí)人民法院。

（二）爭(zhēng)議焦點(diǎn)

雙方的爭(zhēng)議焦點(diǎn)之一就是本案是否可以按照民間借貸糾紛審理，以及是否可以通過(guò)認(rèn)定合伙協(xié)議的無(wú)效來(lái)認(rèn)定民間借貸的債權(quán)債務(wù)關(guān)系無(wú)效？法院認(rèn)為《二人解除協(xié)議》是雙方以清算的意思表示形成的債權(quán)債務(wù)協(xié)議，均應(yīng)該在法律保護(hù)的范圍內(nèi)履行義務(wù)，因此本案應(yīng)該按照民間借貸糾紛處理?？碉L(fēng)江對(duì)一審判決不服，向黑龍江高院提出上訴。黑龍江高院駁回康風(fēng)江的上訴，維持原判。2017年，康風(fēng)江向最高法院申請(qǐng)?jiān)賹?，但被駁回3。

三，退伙糾紛產(chǎn)生的欠款爭(zhēng)議如何定性

按照《民法通則》4最高人民法院《民法通則意見(jiàn)》第52條以及《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法》第45條的規(guī)定，經(jīng)其他合伙人一致同意的合伙人可以退出合伙企業(yè)。退伙生效后，退伙人喪失合伙資格，清算后退伙人的財(cái)產(chǎn)份額應(yīng)當(dāng)退還。區(qū)分合伙和民間借貸糾紛，筆者認(rèn)為，首先可以從合伙協(xié)議以及民間借貸糾紛所涉借條的不同點(diǎn)來(lái)分析。對(duì)于合伙行為，應(yīng)該有明確的合伙協(xié)議，對(duì)雙方的投資比例，盈余分配，債務(wù)承擔(dān)，退伙財(cái)產(chǎn)清算等事項(xiàng)有明確分配;而民間借貸行為，會(huì)有證明借款人借款金額以及借款時(shí)的假條，約定返還時(shí)間，利息等等。

（一）不同觀點(diǎn)

合伙企業(yè)中，經(jīng)其他合伙人一致同意，合伙人退出合伙企業(yè)，清算后，退還退伙合伙人的財(cái)產(chǎn)份額，其他合伙人與其簽訂財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓合同或者終止合伙協(xié)議，并出具借據(jù)，然后由于追索欠款而產(chǎn)生糾紛。對(duì)此有兩種觀點(diǎn)。第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，雖然欠條是基于合伙人的退出資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓產(chǎn)生的，欠條的爭(zhēng)議實(shí)質(zhì)上仍是一場(chǎng)合伙糾紛。第二種觀點(diǎn)，退伙人與其他合伙人對(duì)于退伙事項(xiàng)達(dá)成合意，并對(duì)退伙人的股份進(jìn)行清算。在實(shí)際退伙合伙人清算中，經(jīng)簽訂協(xié)議并出具借據(jù)后，合伙企業(yè)的法律關(guān)系已不存在。退伙前不再需要討論合伙企業(yè)的有效性和與合伙企業(yè)有關(guān)的事項(xiàng)。退伙人退出合伙企業(yè)的時(shí)候，退伙人和受讓人同意將退伙人在合伙企業(yè)中轉(zhuǎn)讓的份額作為一筆借款，并相互約定。此時(shí)，民間借貸雙方形成了法律關(guān)系。所以，該欠條引起的糾紛應(yīng)該認(rèn)為是民間借貸糾紛。5

（二）退伙糾紛產(chǎn)生的欠款爭(zhēng)議之訴應(yīng)該確定為民間借貸之訴

筆者認(rèn)同第二種觀點(diǎn)，即把退伙人與其他合伙人在退伙協(xié)議中約定的清算份額以及相關(guān)的欠條認(rèn)作民間借貸的借款憑證，由此欠條引發(fā)的糾紛應(yīng)該視作民間借貸糾紛。

1，認(rèn)定為民間借貸之訴的依據(jù)

根據(jù)《民間借貸規(guī)定》第十五條6，為了實(shí)現(xiàn)糾紛更好地解決，應(yīng)當(dāng)在合理審查雙方當(dāng)事人提交證據(jù)的基礎(chǔ)上，查明案件事實(shí)，明確分析雙方之間是否有基礎(chǔ)法律關(guān)系存在，以及適用基礎(chǔ)法律關(guān)系來(lái)解決糾紛是否合理的問(wèn)題。法官對(duì)于本案法律關(guān)系性質(zhì)的認(rèn)定、是否形成債權(quán)債務(wù)關(guān)系以及具體數(shù)額作出的判定，要以客觀事實(shí)為前提。在本案中，劉超、康風(fēng)江在2014年9月15日簽訂《解除協(xié)議》，約定了三江家園項(xiàng)目合作協(xié)議解除，劉超退出合伙關(guān)系。劉超投入的資金將以借款的方式予以返還，確認(rèn)劉超出資2000萬(wàn)元，利息2100萬(wàn)元。同日，康風(fēng)江依據(jù)該協(xié)議為劉超出具了4100萬(wàn)元的借條，并在合同中約定了還款的方式。由該協(xié)議，可以得出這是雙方清算達(dá)成的債權(quán)債務(wù)協(xié)議。所以，將該案認(rèn)定為民間借貸糾紛并無(wú)不當(dāng)。

經(jīng)調(diào)解、和解、清算形成的債權(quán)債務(wù)協(xié)議，具有法律效力，對(duì)雙方具有約束力，不受雙方先前債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系性質(zhì)的影響。法院以民間借貸關(guān)系審理。

如果依據(jù)現(xiàn)有證據(jù)不足以反映是雙方當(dāng)事人經(jīng)過(guò)調(diào)解、和解或者清算而產(chǎn)生的，則不能適用《民間借貸規(guī)定》的第十五條第2款的規(guī)定7。

結(jié)語(yǔ)

正如很多實(shí)務(wù)工作者所講的，在相當(dāng)一部分案件中，當(dāng)事人確實(shí)簽訂了借款合同。而在實(shí)務(wù)工作中發(fā)現(xiàn)，有的當(dāng)事人之間并不存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系，或者是雙方并不存在民間借貸關(guān)系，有的是基于本文的退伙爭(zhēng)議而產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)糾紛，有些是基于買賣、承攬、股權(quán)轉(zhuǎn)讓等爭(zhēng)議引發(fā)的債權(quán)債務(wù)糾紛。揭開借條身后的法律關(guān)系，有利于維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。

參考文獻(xiàn)：

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[3]梁恬，徐印梁.我國(guó)民間借貸現(xiàn)狀與對(duì)策 [J].科技風(fēng)，2019（24）.

[4]白云輝.因其他法律關(guān)系產(chǎn)生借貸的處理——以徐某某、張某某、青海民和某印務(wù)有限公司民間借貸公司糾紛抗訴案為例.[J].青海檢察，2019（2）.

[5]唐倩.持清算后形成的借條，能否提起民間借貸訴訟？[J]人民之友，2019（8）.

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[7]王林清. 民間借貸糾紛裁判思路與規(guī)范指引. 下冊(cè)[M]. 法律出版社，2015.

注：

1“依法成立的合同，自成立時(shí)生效?！?/p>

2“自然人之間的借貸合同，自貸款人提供借款時(shí)生效?！?/p>

3詳見(jiàn)裁判文書網(wǎng)最高法院（2017）最高法民申3637號(hào)。

4參照《中華人民共和國(guó)民法通則》第三十一條“合伙人應(yīng)當(dāng)對(duì)出資額，盈余分配，債務(wù)承擔(dān)，入伙，退伙，合作終止等事項(xiàng)，訂立書面協(xié)議?！?/p>

5參照 王林，楊心忠.《民間借貸糾紛裁判精要與規(guī)則適用》.北京大學(xué)出版社，2016.12。

6“原告以借據(jù)、收條、欠條等債權(quán)憑證為依據(jù)提起民間借貸訴訟，被告依據(jù)基礎(chǔ)法律關(guān)系提出抗辯或者反訴，并提供證據(jù)證明債權(quán)糾紛非民間借貸行為引起的，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)查明的事實(shí)，按照基礎(chǔ)法律關(guān)系審理。當(dāng)事人通過(guò)調(diào)解、和解或者清算達(dá)成的債權(quán)債務(wù)協(xié)議，不適用前款規(guī)定?！?/p>

7《經(jīng)營(yíng)糾紛可否以民間借貸方式起訴？》.大江晚報(bào)，2018.11.15。

（沈陽(yáng)師范大學(xué)法學(xué)院）