宋興凱

摘 要：隨著國有企業(yè)現(xiàn)代化步伐的快速推進(jìn)，合同管理在企業(yè)發(fā)展中的作用也是日益凸顯，合同管理的好壞直接關(guān)系到企業(yè)在日常經(jīng)營活動是否面臨著各式各樣的法律風(fēng)險(xiǎn)。本文主要針對國有企業(yè)在合同管理過程中產(chǎn)生法律風(fēng)險(xiǎn)的原因、類型進(jìn)行了分析，并就如何抓好合同管理，降低法律風(fēng)險(xiǎn)的方法進(jìn)行了列舉。

關(guān)鍵詞：國有企業(yè);管理制度;機(jī)制;防范

在現(xiàn)代國有企業(yè)中合同管理主要是指對合同“協(xié)議立項(xiàng)、意向接觸、資信調(diào)查、商務(wù)談判、協(xié)議條款擬定、審查會簽、簽字、備案審核、履行、變更、中止、解除、糾紛處理、立卷歸檔等全過程的管理” ，那么要想將合同管理中的各項(xiàng)環(huán)節(jié)執(zhí)行到位、毫無漏洞就必須要在企業(yè)內(nèi)部設(shè)立單獨(dú)的合同管理部門，建立起健全完善的合同管理體制，明確管理職責(zé)，提高管理效能，將風(fēng)險(xiǎn)降到最低。

一、國有企業(yè)合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)分析

（一）合同簽訂前對合同對方當(dāng)事人主體資格和資信狀況審查不到位導(dǎo)致的法律風(fēng)險(xiǎn)

1.在合同簽訂前沒有深入的對合同對方當(dāng)事人主體資質(zhì)資格、財(cái)務(wù)狀況、信用情況、經(jīng)營范圍、專營特許資質(zhì)進(jìn)行查驗(yàn)了解，如若合同對方存在使用虛假證件或信用程度較差、履約能力不足、財(cái)務(wù)狀況不理想、無專營特許資格、涉及重大法律糾紛或重大犯罪案件、司法行政仲裁機(jī)關(guān)對其作出的對本合同履行有重大影響的相關(guān)判決或裁決等情況時(shí)，便會使得合同對方當(dāng)事人不能正常履行合同，從而所產(chǎn)生的一系列法律風(fēng)險(xiǎn)。

2.國有企業(yè)在與法定代表人或代理人簽署合同時(shí)，沒有對法定代表人或代理人所提供的營業(yè)執(zhí)照、法人身份證或者具有法律效力的代理人的授權(quán)委托書、代理人的身份證等相關(guān)證件進(jìn)行核查而直接與代理人簽訂合同，致使合同無效產(chǎn)生的相關(guān)影響。

（二）合同簽訂程序不規(guī)范所造成的法律風(fēng)險(xiǎn)

合同簽訂前未按照國家、企業(yè)有關(guān)規(guī)定進(jìn)行公開招投標(biāo)或未按照國家法律法規(guī)、企業(yè)有關(guān)規(guī)定通過詢比價(jià)、競爭性談判和單一來源采購等非招標(biāo)的采購形式，而僅通過口頭約定或談判的形式直接代替正式書面合同直接和相關(guān)主體發(fā)生交易，從而使得合同履行得不到保障、相關(guān)憑證缺失、財(cái)務(wù)費(fèi)用的收支受阻，又或許在合同簽訂過程中，合同簽訂人沒有認(rèn)真查看合同最終內(nèi)容或?qū)Ψ疆?dāng)事人沒有主動提供相關(guān)合同附件、補(bǔ)充條款等文件使合同條款存在漏洞，導(dǎo)致企業(yè)遭受巨大經(jīng)濟(jì)損失的風(fēng)險(xiǎn)。

（三）法律政策的變化對合同的執(zhí)行也會帶來法律風(fēng)險(xiǎn)

單舉國有發(fā)電企業(yè)為例，隨著區(qū)域電量的逐漸飽和，傳統(tǒng)發(fā)電模式逐漸失去優(yōu)勢，新能源發(fā)電成為目前主流趨勢，國家為合理開發(fā)新能源電力資源出臺了一系列政策，但是隨著國內(nèi)外能源市場的變動、整體資源的分配、生態(tài)環(huán)境的影響、金融政策的變動，有關(guān)新能源電力發(fā)展相關(guān)的政策也在隨時(shí)調(diào)整變化，這無疑將會對發(fā)電企業(yè)原本的整體規(guī)劃和相關(guān)生產(chǎn)工程項(xiàng)目合同的執(zhí)行推進(jìn)造成巨大影響，帶來各類風(fēng)險(xiǎn)。

二、國有企業(yè)合同管理中存在法律風(fēng)險(xiǎn)的原因

（一）合同管理制度不健全、出現(xiàn)制度空缺

回顧以往，長期政企合一的國企經(jīng)營管理模式使大多數(shù)國有企業(yè)對制度建設(shè)不加重視，造成企業(yè)基礎(chǔ)管理制度缺失，長期采取習(xí)慣行為、經(jīng)驗(yàn)主義來支撐國有企業(yè)的經(jīng)營發(fā)展，隨著黨十八大以來，中央加大對國企企業(yè)的改革發(fā)展力度，越來越多的國有企業(yè)和世界接軌，采用現(xiàn)代化企業(yè)經(jīng)營管理模式，國有企業(yè)對制度管理的重視程度不斷加大，逐漸構(gòu)建起全新的企業(yè)制度體系，但是由于起步較晚，多數(shù)還是處在逐步接納吸收創(chuàng)新的階段，所以沒有形成系統(tǒng)的合同管理方面的制度，對合同的訂立、起草、審查、簽訂、執(zhí)行、監(jiān)管等方面還有所欠缺，還是存在人為隨意簽訂、修改合同條款的情況發(fā)生，這對企業(yè)的正常發(fā)展造成了一定影響。同時(shí)缺乏對合同管理人員的監(jiān)督考核機(jī)制，沒有相應(yīng)的考核追責(zé)制度，使得合同管理人員的行為不受約束，對合同的整體管控力度不夠、細(xì)節(jié)內(nèi)容處理不到位、辦事態(tài)度不認(rèn)真，從而導(dǎo)致合同管理出現(xiàn)巨大紕漏，對企業(yè)造成無法挽回的后果。

（二）法律意識淡薄

目前國有企業(yè)隨著發(fā)展壯大，其子企業(yè)、控股企業(yè)也在逐漸新增，這些新成立的公司因?yàn)槌闪r(shí)間較短，法務(wù)人員短缺，法律設(shè)計(jì)勢必不完善，有些牽扯到合資、并購的企業(yè)更是存在諸多的法律問題。因?yàn)槭切鲁闪⒌钠髽I(yè)，多數(shù)企業(yè)管理者往往只想盡快開展生產(chǎn)經(jīng)營、創(chuàng)收效益，從而忽略法律體系的建設(shè)，對合同的管理也不加重視，這讓企業(yè)在發(fā)展過程中存在各類隱患。

（三）合同的審批立項(xiàng)、簽訂過程不規(guī)范

雖然隨著現(xiàn)代國有企業(yè)的逐步發(fā)展，企業(yè)對內(nèi)部的合規(guī)管理力度也在不斷的加大，但是因合同在審批、簽訂、審核過程中的不規(guī)范操作，導(dǎo)致企業(yè)遭受重大經(jīng)濟(jì)損失的情況也時(shí)有發(fā)生。當(dāng)合同起初立項(xiàng)時(shí)，有的企業(yè)因?yàn)閳D便利、圖方便，往往忽略或者簡化合同立項(xiàng)必需的前置審批過程，對一些重大生產(chǎn)工程項(xiàng)目、重大經(jīng)營投資、重大物資采購的項(xiàng)目，沒有按規(guī)定履行“三重一大”決策程序，導(dǎo)致一些不符合企業(yè)利益、約定條款不明確的合同被立項(xiàng)簽訂，從而導(dǎo)致后續(xù)合同履行過程中需要頻繁的對合同內(nèi)容進(jìn)行修改變更，甚至發(fā)生合同被迫終止的情況，為企業(yè)帶來無法挽回的后果?；蛘吆贤炗嗊^程不規(guī)范，未經(jīng)企業(yè)法人審批授權(quán)，企業(yè)部門、場站負(fù)責(zé)人便以公司名義和對方主體進(jìn)行合同簽訂，從而導(dǎo)致合同無效或者中止。

（四）合同管理人員缺乏風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任意識

因?yàn)椴糠謬衅髽I(yè)在法制建設(shè)、合同管理基礎(chǔ)工作上做的還比較薄弱，使得大多數(shù)從事合同管理的人員還沒有充分認(rèn)識到強(qiáng)化合同管理對整個(gè)企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)防范的重要性，使得在合同審查、簽訂時(shí)把關(guān)不嚴(yán)、漏洞百出，讓企業(yè)隨時(shí)面臨法律風(fēng)險(xiǎn)。

（五）合同履行的監(jiān)管力度不足

隨著國有企業(yè)合同管理的日益規(guī)范，對合同審查、簽訂等環(huán)節(jié)的風(fēng)險(xiǎn)防范力度也在不斷的加強(qiáng)，通過逐步建立完善合同范本、制定內(nèi)控合規(guī)表單、嚴(yán)格審查審批流程等工作，努力將審查、簽訂環(huán)節(jié)的法律風(fēng)險(xiǎn)降到最低，但是合同的審查、簽訂只是合同運(yùn)行過程中的前期工作，最主要的還是合同的后期執(zhí)行和監(jiān)管，在國有企業(yè)中由于一些合同內(nèi)容復(fù)雜，存在多個(gè)部門交叉經(jīng)辦的情況，容易導(dǎo)致合同在執(zhí)行過程造成混亂，又或者存在一些履行時(shí)限長、合同主體多次變更的工程類合同，因主體單位多次變換、履約人員離職變動、工作交接不到位等因素導(dǎo)致合同文本資料遺失、履約中斷的情況發(fā)生，使得合同履行過程不順，法律風(fēng)險(xiǎn)頗高，這都是合同管理部門對合同后期的履行監(jiān)管力度不夠所造成的問題。

三、加強(qiáng)合同管理降低法律風(fēng)險(xiǎn)的有效措施

（一）建立健全合同管理各項(xiàng)制度

“無規(guī)矩不成方圓”，國有企業(yè)的合同管理要想實(shí)現(xiàn)規(guī)范化、標(biāo)準(zhǔn)化，建立一套科學(xué)完善的規(guī)章制度是關(guān)鍵，通過建立合同管理制度，理清工作流程、明確崗位職責(zé)、制定考核標(biāo)準(zhǔn)，將合同管理的全部環(huán)節(jié)以制度形式固化下來，使員工做到“有章可循、有據(jù)可依”，不斷加強(qiáng)過程管理，加大合同審查力度，逐步將合同管理引向正軌，將法律風(fēng)險(xiǎn)處于可控狀態(tài)。國有企業(yè)的三、四級單位可按照本部、二級單位制定的合同管理制度，結(jié)合本企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營實(shí)際，制定適合自己的合同管理制度，不一定要生搬硬套，一定要根據(jù)實(shí)際需求進(jìn)行制定，定期更新修訂。

（二）建立健全合同履行管理工作責(zé)任制

國有企業(yè)要建立起以公司法人為主體的合同履行管理工作責(zé)任制，負(fù)責(zé)對簽訂的合同進(jìn)行全面、恰當(dāng)履行督促、落實(shí)及違約責(zé)任追究、合同糾紛的仲裁或訴訟等事宜的全面領(lǐng)導(dǎo)工作。將抓好合同管理的主體責(zé)任落實(shí)到企業(yè)負(fù)責(zé)人的手中，親自牽頭、主動作為才能切實(shí)有效的提高公司上下對合同管理的重視程度和整體的管理質(zhì)量。

（三）細(xì)化合同過程管理，提高合同管理質(zhì)量

1.充分做好合同前期準(zhǔn)備工作，認(rèn)真開展對方主體資信調(diào)研

在合同簽訂前，企業(yè)除了對合同對方當(dāng)事人開展主體資格、資信情況、履約能力等方面的常規(guī)信息的調(diào)查核實(shí)以外，應(yīng)該還要注意以下幾點(diǎn)：

一是現(xiàn)在很多國有企業(yè)的基層分公司是沒有獨(dú)立法人資格的分支機(jī)構(gòu)，在前期調(diào)研時(shí)一定要多渠道、多途徑的全面了解該公司的整體情況，查驗(yàn)簽訂合同的主體到底是有獨(dú)立法人資格的單位還是上級國有企業(yè)的分支機(jī)構(gòu)，若是沒有法人資格的分支機(jī)構(gòu)，除了查看其三證合一的營業(yè)執(zhí)照外，還應(yīng)了解其上級公司的總體資信情況，以免達(dá)不到合同履約的基本要求。

二是最高人民法院在《關(guān)于審理人身損害賠償案件法律若干問題的解釋》中指出，“雇員在從事雇傭活動中因安全生產(chǎn)事故造成人身損害，發(fā)包人、分包人知道或者應(yīng)當(dāng)知道接受發(fā)包或者接受分包業(yè)務(wù)的雇主沒有相應(yīng)資質(zhì)或者安全生產(chǎn)條件的，應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。”。由此可見當(dāng)在合同簽訂前，若已知曉對方當(dāng)事人不具備經(jīng)營資格或有經(jīng)營資格但相關(guān)資質(zhì)已過期，但仍然選擇與其簽訂合同履行合約時(shí)，一旦在合同履行過程中出現(xiàn)任何事故發(fā)生，企業(yè)都將承擔(dān)連帶責(zé)任，賠償相應(yīng)損失，這將會對企業(yè)的整體經(jīng)營帶來巨大的打擊，所以在簽訂合同前一定要認(rèn)真核實(shí)對方主體的營業(yè)執(zhí)照、特種經(jīng)營許可證的真?zhèn)魏蜁r(shí)效，將風(fēng)險(xiǎn)管理工作做實(shí)做細(xì)。

2.注意合同文本細(xì)節(jié)，條款清晰明了

在充分做好前期調(diào)研工作后，合同經(jīng)辦部門要認(rèn)真起草合同文本，合同文本中要涵蓋“當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所，標(biāo)的，數(shù)量，質(zhì)量，價(jià)款或報(bào)酬，履行期限、地點(diǎn)和方式，違約責(zé)任和解決爭議的方法” 等內(nèi)容，值得注意的是，目前很多工程類的合同多數(shù)是沒有約定合同價(jià)款、數(shù)量的“開口合同”，這往往在最后會出現(xiàn)因雙方核算價(jià)格不一而產(chǎn)生經(jīng)濟(jì)糾紛，為此在開口合同簽訂之初，企業(yè)就要先對合同標(biāo)的的市場價(jià)格情況進(jìn)行調(diào)查，在合同當(dāng)中對標(biāo)的價(jià)款、標(biāo)準(zhǔn)、質(zhì)量和最終價(jià)格的審定方式做好約定，如若在合同履行過程中根據(jù)實(shí)際情況相關(guān)數(shù)量需要追加或者出現(xiàn)合同以外的標(biāo)的物時(shí)，合同雙方要第一時(shí)間變更合同或者簽訂補(bǔ)充協(xié)議，重新對相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行約定，有效降低合同中的法律風(fēng)險(xiǎn)，維護(hù)合同雙方的合法利益。

3.嚴(yán)格做好合同審查環(huán)節(jié)，做好內(nèi)容把關(guān)

作為合同經(jīng)辦部門來講多數(shù)情況下會缺乏相應(yīng)的法律、財(cái)務(wù)等專業(yè)知識，此時(shí)法律、財(cái)務(wù)、技術(shù)等專業(yè)部門對合同文本的整體審查把關(guān)就顯得十分的重要，在合同正式簽訂前一定要嚴(yán)格按照合同審批流程層層進(jìn)行審批，最好是線上審批這樣每個(gè)節(jié)點(diǎn)都環(huán)環(huán)相扣，不存在跨級跳躍審批的情況發(fā)生，各專業(yè)部門要從專業(yè)角度對合同整體的法律風(fēng)險(xiǎn)、經(jīng)濟(jì)可行性、數(shù)量、價(jià)款、履約期限、支付方式等內(nèi)容詳細(xì)的進(jìn)行審核會簽，努力確保合同嚴(yán)密無誤。

4.合同履行要做到全程追蹤

合同簽訂完成后并不意味著合同流程已結(jié)束，對合同的后期執(zhí)行情況不用再行關(guān)注，恰恰相反，此時(shí)才是合同管理中的重點(diǎn)內(nèi)容，合同經(jīng)辦部門、財(cái)務(wù)部門要時(shí)刻對合同的履行情況進(jìn)行有效追蹤，時(shí)時(shí)了解合同執(zhí)行情況、整體質(zhì)量，才能為后續(xù)合同的正常履行、中止或爭議糾紛第一時(shí)間收集到有力證據(jù)，保障企業(yè)利益。

5.建立起合同檔案管理制度，做好合同管理的最后收尾環(huán)節(jié)

國有企業(yè)要做好合同閉環(huán)管理，建立起合同檔案管理體系，由合同經(jīng)辦部門、歸口管理部門、財(cái)務(wù)部門相互配合，將合同文本（含變更、補(bǔ)充協(xié)議）、合同立項(xiàng)審批意見、合同審查會簽情況、合同款項(xiàng)的收付憑據(jù)、商談或談判記錄紀(jì)要、爭議糾紛判決文書、被迫中止或者最終停止的相關(guān)材料，系統(tǒng)的進(jìn)行歸類、登記、管理，因?yàn)榇笮偷膰衅髽I(yè)每年簽訂的合同數(shù)量巨大，要逐漸做好信息化管理工作，方便后期審計(jì)、決算時(shí)的查找翻閱。

（四）發(fā)揮紀(jì)檢監(jiān)察職能，保障合同管理

為進(jìn)一步推進(jìn)企業(yè)規(guī)范化管理，抓好合同的立項(xiàng)、審批、簽訂、履行過程，紀(jì)檢監(jiān)察部門要切實(shí)發(fā)揮起監(jiān)督執(zhí)紀(jì)作用，緊盯關(guān)鍵環(huán)節(jié)，主動參與到國有企業(yè)重大項(xiàng)目的決策立項(xiàng)過程，監(jiān)督合同立項(xiàng)前的“三重一大”決策程序的履行，所立項(xiàng)目是否經(jīng)過公司經(jīng)營管理層的集體研究，符合公司的整體利益，對違背決策程序、擅自決策立項(xiàng)的違紀(jì)行為，紀(jì)檢監(jiān)察部門要及時(shí)啟動執(zhí)紀(jì)問責(zé)程序，從源頭上遏制法律風(fēng)險(xiǎn)，減少企業(yè)損失。針對合同對方主體的確認(rèn)、合同的簽訂過程中容易出現(xiàn)的招投標(biāo)程序不規(guī)范問題，紀(jì)檢監(jiān)察部門也要進(jìn)行嚴(yán)格把關(guān)，對相應(yīng)合同主體的投標(biāo)資質(zhì)、貨品價(jià)格等方面進(jìn)行監(jiān)督管理，確保合同簽訂的主體滿足公司實(shí)際要求。在合同履行過程中，紀(jì)檢監(jiān)察部門要認(rèn)真開展效能監(jiān)察工作，緊盯物資采購、合同變更、對賬結(jié)算等重點(diǎn)內(nèi)容，加大企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)防范力度，做好合同履行期間的廉潔管控，確保公司合同管理工作落實(shí)到位，不斷推進(jìn)企業(yè)健康穩(wěn)定發(fā)展。

（五）加強(qiáng)合同管理人員的配置與培訓(xùn)

天下大事，必做于細(xì)，作為企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防控的關(guān)鍵崗位，企業(yè)自身要加強(qiáng)重視，加大合同管理人員的配備力度，設(shè)立專崗而不是兼崗，來開展日常合同的管理工作，只有一心一意、注重精細(xì)才能發(fā)現(xiàn)合同條款中的漏洞，全力維護(hù)公司利益。其次，合同管理人員的工作能力和專業(yè)技能的好壞也直接影響著公司合同管理整體質(zhì)量，企業(yè)要加大合同管理人員的培訓(xùn)力度，不斷提高其專業(yè)技術(shù)水平，要經(jīng)常性的組織合同管理人員學(xué)習(xí)最新的合同管理方面和企業(yè)主營業(yè)務(wù)的法律法律和規(guī)章制度，如《公司法》、《合同法》等，只有管理人員自身擁有過硬的專業(yè)知識和技能才能及時(shí)發(fā)現(xiàn)合同內(nèi)容是否符合政策法規(guī)、有無法律風(fēng)險(xiǎn)、是否存在利他條款等，及時(shí)對其進(jìn)行修改補(bǔ)充，努力將企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)降到最低。

（六）加大法務(wù)人員配備力度

對于現(xiàn)代國有企業(yè)而言，隨意經(jīng)營業(yè)務(wù)的拓展開發(fā)，一個(gè)國有企業(yè)往往涉及到眾多的行業(yè)領(lǐng)域，俗話說行如隔山，合同管理人員的精力和法律知識面畢竟有限，在面對全新領(lǐng)域的合同文件時(shí)一時(shí)間很難找出其潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)，為此企業(yè)要想盡可能的防范經(jīng)營中的法律風(fēng)險(xiǎn)，就必須引進(jìn)精通法律條文的專業(yè)人員，來保障企業(yè)正常的法務(wù)工作。其次，因?yàn)楹芏喙緝?nèi)部的專業(yè)法務(wù)工作人員，因長時(shí)間不接觸外界案例，主攻企業(yè)主營業(yè)務(wù)，所以可能會存在一定的局限性，所謂當(dāng)局者迷、旁觀者清，在固定的工作環(huán)境里待久了，有時(shí)會難以發(fā)現(xiàn)企業(yè)自身存在的一些問題和法律風(fēng)險(xiǎn)。為避免這樣的情況發(fā)生，企業(yè)可以根據(jù)實(shí)際需求通過聘請相關(guān)專業(yè)領(lǐng)域的法律顧問來配合開展風(fēng)險(xiǎn)防控工作。

（七）妥善處理合同糾紛案件

企業(yè)發(fā)展過程中合同糾紛是不可避免的，為最大程度的將經(jīng)濟(jì)損失降到最低，在發(fā)生合同爭議時(shí)，合同雙方第一時(shí)間應(yīng)該本著互利友好的原則，采取相互協(xié)商的方式解決糾紛，當(dāng)雙方意見達(dá)成一致同意協(xié)商意見時(shí)，要及時(shí)產(chǎn)生商談或協(xié)商紀(jì)要，請合同雙方當(dāng)事人簽字并加蓋公章，若協(xié)商后需要修改合同條款的，要按照正常的合同簽訂程序，在雙方互相驗(yàn)明資信證明、授權(quán)委托、身份證等相關(guān)證件后，簽訂書面補(bǔ)充協(xié)議，合同雙方當(dāng)事人簽字后加蓋公章（合同專用章），確保補(bǔ)充協(xié)議受法律保護(hù)。

五、結(jié)語

國有企業(yè)要想有一個(gè)健康穩(wěn)定的自身發(fā)展環(huán)境，有效規(guī)避合同中存在的法律風(fēng)險(xiǎn)，十分重要，企業(yè)要自上而下的認(rèn)清合同管理在企業(yè)發(fā)展中的現(xiàn)實(shí)意義，不斷加強(qiáng)全員風(fēng)險(xiǎn)防控意識，抓好制度建設(shè)管理，配好配齊合同管理人員，認(rèn)真開展合同管理工作，才能有效降低合同帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)，保障國有企業(yè)的合法權(quán)益，確保公司在生產(chǎn)經(jīng)營活動中不受影響。

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