陳怡文

摘? ?要：在2020年的“疫情阻擊戰(zhàn)”中，破產(chǎn)管理人應(yīng)當如何妥善履職、努力維護或?qū)崿F(xiàn)已處于困境中的破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)價值的最大化以及助力協(xié)調(diào)債務(wù)人、債權(quán)人等各方權(quán)益成為較為關(guān)注的話題。文章從防疫期間發(fā)生的兩個案例入手，研究破產(chǎn)管理人如何助力破產(chǎn)企業(yè)創(chuàng)造價值，保障破產(chǎn)財產(chǎn)保值增值。

關(guān)鍵詞：疫情防控;處置財產(chǎn);恢復(fù)生產(chǎn);價值最大化

1? ? 典型案例介紹：破產(chǎn)企業(yè)為疫情防控物資生產(chǎn)相關(guān)企業(yè)的自救與出路

1.1? 案例一：依法高效處置庫存

（1）銀京醫(yī)療科技（上海）股份有限公司破產(chǎn)清算案：緊急處置35萬余只庫存口罩以供市場急需。銀京醫(yī)療科技（上海）股份有限公司（以下簡稱“銀京醫(yī)療”）因不能償還到期債務(wù)于2019年8月13日被上海市第三中級法院裁定破產(chǎn)清算，第一次債權(quán)人會議于2019年12月18日順利召開。

新冠肺炎疫情突如其來，管理人敏銳察覺到口罩將成為稀缺物資，而破產(chǎn)企業(yè)待處置的財產(chǎn)中恰有一次性醫(yī)用口罩。銀京醫(yī)療的管理人立即向法院匯報庫存口罩的數(shù)量、品種并請求緊急處置。上海三中院與管理人商討在秉持破產(chǎn)程序合法、公正、公開的基礎(chǔ)上，要求管理人針對該筆重大財產(chǎn)處置征詢債權(quán)人的意見。管理人迅速起草處置方案并通過非現(xiàn)場表決的方式獲得了債權(quán)人同意。2020年1月23日35萬余只口罩全部處置完畢，2月12日銀京醫(yī)療正式復(fù)產(chǎn)。

（2）處理方法及法律依據(jù)。新冠肺炎疫情背景下，破產(chǎn)企業(yè)防疫物資的處置具有緊迫性，并且直接影響到債權(quán)人利益。而《破產(chǎn)法司法解釋（三）》第十五條規(guī)定：“管理人處分企業(yè)破產(chǎn)法第六十九條規(guī)定的債務(wù)人重大財產(chǎn)的，應(yīng)當事先制作財產(chǎn)管理或變價方案并提交債權(quán)人會議進行表決，債權(quán)人會議表決未通過的，管理人不得處分?！比绾慰焖佾@得債權(quán)人許可、繼而完成財產(chǎn)處置？《破產(chǎn)法司法解釋（三）》第十一條規(guī)定：“債權(quán)人會議的決議除現(xiàn)場表決外，可以由管理人事先將相關(guān)決議事項告知債權(quán)人，采取通信、網(wǎng)絡(luò)投票等非現(xiàn)場方式進行表決?！睂崉?wù)中，管理人在第一次債權(quán)人會議的工作報告中通常會提議后續(xù)進行若干次債權(quán)人會議、財產(chǎn)處置變價方案等，債權(quán)人可通過非現(xiàn)場表決方式通過管理人起草的決議，該提議需由債權(quán)人在第一次債權(quán)人會議中表決通過。江蘇省高院民二庭發(fā)布的《破產(chǎn)案件審理指南》中第八章第二條亦有此規(guī)定。據(jù)此，管理人可通過微信、電話、電子郵件等方式送達各債權(quán)人并留存記錄，在較短時間內(nèi)獲得債權(quán)人對財產(chǎn)處置方案的認可。

（3）破產(chǎn)財產(chǎn)的處置方式原則上應(yīng)先通過公開拍賣的方式，流拍后再考慮變賣、以物抵債等。實踐中雖然拍賣的方式更加公開、公平、公正，但亦存在花費高、耗時長、流程繁瑣等問題。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第一百一十二條規(guī)定，債權(quán)人會議也可以決議采取其他方式進行財產(chǎn)處置，充分尊重債權(quán)人的意志。疫情防控期間，管理人處置緊缺醫(yī)療物資還需防止哄抬價格、惡意競拍等行為，定向變賣無疑是該階段較優(yōu)解決方式。必要時管理人可向市場監(jiān)管部門尋求幫助，既有可能通過政府引薦可靠的受讓方，又能合理確定口罩價格，在當前市場價幅度內(nèi)獲得合理的變賣所得，依法高效地維護債權(quán)人利益。

破產(chǎn)企業(yè)為防疫物資生產(chǎn)企業(yè)的，在該階段頗具行業(yè)前景以及營業(yè)價值，短期內(nèi)能有效增加償債資金。管理人應(yīng)當根據(jù)復(fù)產(chǎn)情況積極協(xié)助破產(chǎn)企業(yè)靈活轉(zhuǎn)換破產(chǎn)程序。江蘇省高院《關(guān)于做好新冠肺炎疫情防控期間破產(chǎn)審判工作的實施意見》第六條也規(guī)定：“防疫物資生產(chǎn)企業(yè)復(fù)工復(fù)產(chǎn)后具備破產(chǎn)重整可能性，當事人申請清算轉(zhuǎn)重整的，應(yīng)當依法裁定重整。”

1.2? 案例二：重塑企業(yè)營運價值

（1）瀘州凱樂名豪酒業(yè)有限公司破產(chǎn)重整案：管理人有效助力破產(chǎn)企業(yè)恢復(fù)生產(chǎn)并及時轉(zhuǎn)產(chǎn)醫(yī)用酒精。瀘州凱樂名豪酒業(yè)有限公司（以下簡稱“凱樂名豪”）是一家具有白酒生產(chǎn)、銷售、研發(fā)能力于一體的瀘州知名酒企，由于經(jīng)營不善、產(chǎn)品滯銷等原因，無法清償?shù)狡趥鶆?wù)，由四川省瀘縣法院于2019年10月22日裁定受理凱樂名豪的破產(chǎn)重整申請。第一次債權(quán)人會議于2019年12月23日順利召開，目前尚處于重整投資人招募過程中。

新冠肺炎疫情來勢洶洶，疫情防控刻不容緩。然而酒精、口罩、防護服等醫(yī)療物資極度緊缺。管理人迅速發(fā)掘破產(chǎn)企業(yè)的轉(zhuǎn)型生產(chǎn)潛力，在瀘縣政府、法院的大力支持和引導(dǎo)下，管理人助力破產(chǎn)企業(yè)與另一酒精生產(chǎn)企業(yè)達成合作協(xié)議，利用破產(chǎn)企業(yè)的人力資源和酒品生產(chǎn)線為合作方提供消毒酒精加工、灌裝和存儲服務(wù)。

疫情擴散對于尚處于破產(chǎn)重整階段的企業(yè)無疑是禍不單行，其本身已處于困境中;加之疫情造成的“經(jīng)濟寒冬”，投資人或潛在投資人也可能財產(chǎn)縮水，給投資人招募工作帶來嚴重困難。若管理人能助力破產(chǎn)企業(yè)通過恢復(fù)生產(chǎn)、緊急轉(zhuǎn)產(chǎn)等途徑，利用自身故有設(shè)備、設(shè)施協(xié)助生產(chǎn)疫情防控物資，在為社會做貢獻的同時拯救破產(chǎn)企業(yè)，可以達到雙信效果。

（2）處理方法具體如下。首先，與具備生產(chǎn)防疫物資資格的企業(yè)合作。2019年江陰市法院曾發(fā)布江陰市新華富染整有限公司、江陰市華爾京國際貿(mào)易有限公司、江陰市華富紡織制衣有限公司破產(chǎn)重整指導(dǎo)案例：即破產(chǎn)企業(yè)進入重整程序后，允許其與個別實力強、信譽好的客戶訂立協(xié)議，破產(chǎn)企業(yè)不再進行新的采購和自營生產(chǎn)，僅以自有閑置設(shè)備和人員為合作方提供服務(wù)，以此推動企業(yè)財產(chǎn)保值增值，為重整投資人的順利招募奠定基礎(chǔ)。凱樂名豪案例與之類似，通過“來料加工、合作方托底”的模式轉(zhuǎn)產(chǎn)醫(yī)用酒精，一定程度上減輕了破產(chǎn)企業(yè)恢復(fù)經(jīng)營后的經(jīng)營成本。

其次，拓寬融資渠道，尋求資金支持。破產(chǎn)企業(yè)恢復(fù)生產(chǎn)需要支付職工工資、生產(chǎn)經(jīng)營所必需的費用等，而破產(chǎn)企業(yè)根無法投入大量資金。但在防控疫情的緊急關(guān)頭，管理人可以通過向政府請求支持、向意向重整方與合作方等尋求融資、向破產(chǎn)企業(yè)行業(yè)領(lǐng)域內(nèi)的其他企業(yè)尋求技術(shù)指導(dǎo)和資金支持等途徑，獲得資金投入，使破產(chǎn)企業(yè)恢復(fù)生產(chǎn)成為現(xiàn)實。

（3）恢復(fù)生產(chǎn)經(jīng)營的相關(guān)法律規(guī)定。

首先，《企業(yè)破產(chǎn)法》第二十六條、六十一條規(guī)定表明，以第一次債權(quán)人會議為時間節(jié)點，在此之前破產(chǎn)企業(yè)的繼續(xù)營業(yè)由管理人向法院申請許可，在此之后由債權(quán)人會議行使破產(chǎn)企業(yè)是否繼續(xù)經(jīng)營的決定權(quán)。然而“繼續(xù)經(jīng)營”是指破產(chǎn)企業(yè)在被法院裁定破產(chǎn)前仍保持在業(yè)狀態(tài)的前提下，由債權(quán)人會議或管理人綜合考量后決定在破產(chǎn)程序階段是否繼續(xù)營業(yè)。對于被法院裁定破產(chǎn)前已經(jīng)停業(yè)的破產(chǎn)企業(yè)，在疫情期間恢復(fù)經(jīng)營能否適用該法條、作出擴大解釋有待商榷。但是，破產(chǎn)重整制度具有保留企業(yè)營運價值、挽救困境企業(yè)的重要作用，管理人在履職過程中實現(xiàn)破產(chǎn)財產(chǎn)價值最大化、維護債權(quán)人利益是重要工作原則。對此，江蘇省高院發(fā)布的《關(guān)于做好新冠肺炎疫情防控期間破產(chǎn)審判工作的實施意見》中明確表示，破產(chǎn)企業(yè)具有防疫物資生產(chǎn)能力的，在保障債權(quán)人合法權(quán)益的前提下，經(jīng)法院許可或債權(quán)人會議決議同意或全體債權(quán)人同意后許可破產(chǎn)企業(yè)繼續(xù)經(jīng)營或復(fù)工復(fù)產(chǎn)，由法院指導(dǎo)管理人完善相關(guān)制度，全力配合防疫部門做好物資調(diào)配工作。

其次，本次突發(fā)的重大公共安全衛(wèi)生事件，應(yīng)適用《突發(fā)事件應(yīng)對法》。該法第十一條規(guī)定：“有關(guān)人民政府及其部門采取的應(yīng)對突發(fā)事件的措施，應(yīng)當與突發(fā)事件可能造成的社會危害的性質(zhì)、程度和范圍相適應(yīng)。有多種措施可供選擇的，應(yīng)當選擇有利于最大限度保護公民、法人和其他組織權(quán)益的措施。公民、法人和其他組織有義務(wù)參與突發(fā)事件應(yīng)對工作。”處于破產(chǎn)重整階段的企業(yè)，在重整未宣告失敗、未被法院宣告破產(chǎn)清算之前，仍具備法人資格，公章、財務(wù)賬戶、營業(yè)執(zhí)照均未被注銷，破產(chǎn)重整企業(yè)也為應(yīng)急防疫的義務(wù)人。疫情防控期間，發(fā)改委亦明確表示：嚴格制止以前置審批、復(fù)工復(fù)產(chǎn)報備等簡單粗暴方式限制企業(yè)復(fù)工復(fù)產(chǎn)。據(jù)此，在政府、法院等多方支持及指導(dǎo)下，破產(chǎn)重整企業(yè)協(xié)助生產(chǎn)防疫物資有章可循。

2? ? 非疫情防控物資生產(chǎn)相關(guān)的破產(chǎn)企業(yè)應(yīng)注意事項

2.1? 暫停處置

新冠肺炎疫情對我國經(jīng)濟的影響巨大，受疫情影響企業(yè)大面積停工停產(chǎn)，部分企業(yè)存在無法按期支付貸款、資金鏈斷裂的可能。破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)處置遵循市場價值規(guī)律，在當前階段處置破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)，其成交價格受國家經(jīng)濟形勢、行業(yè)趨勢、疫情等影響而成下降趨勢，財產(chǎn)變現(xiàn)存在不確定性，無法實現(xiàn)處置財產(chǎn)價值最大化原則。江蘇省高院、北京市破產(chǎn)法庭等發(fā)布的針對該階段破產(chǎn)案件指導(dǎo)性意見中均表示，受疫情影響暫不宜處置的破產(chǎn)財產(chǎn)，管理人可以向債權(quán)人委員會或法院報告后暫緩處置。

2.2? 開拓多樣化處置方式

對于需要現(xiàn)場看樣或當前階段適宜處置的破產(chǎn)財產(chǎn)，為避免線下交割，減少人與人之間的接觸，管理人可采用遠程視頻、在線直播、VR觀看等途徑全方位向買受人展示財產(chǎn)狀態(tài)，利用線上模式向買受人提供財產(chǎn)信息，以便提高當前階段破產(chǎn)財產(chǎn)處置的成功率和溢價率，實現(xiàn)破產(chǎn)財產(chǎn)價值最大化。防疫期間破產(chǎn)管理人應(yīng)當承擔(dān)的社會責(zé)任有以下幾點。

2.2.1? 爭取破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)價值最大化

疫情防控期間，全國各個法院相繼推出了破產(chǎn)管理人工作的指導(dǎo)意見，均強調(diào)管理人在履職過程中應(yīng)當最大限度地維護破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)價值。優(yōu)則使破產(chǎn)財產(chǎn)變價免受疫情影響，更優(yōu)則“順疫而行”幫助企業(yè)尋回營運價值和效益能力。

破產(chǎn)案件系群體性案件，管理人引導(dǎo)的破產(chǎn)企業(yè)的一舉一動都關(guān)系著債權(quán)人的利益，破產(chǎn)財產(chǎn)處置行為更是決定著債權(quán)人的分配所得。對于在疫情防控期間，通過處置財產(chǎn)或重啟生產(chǎn)運營等行為，可能會為破產(chǎn)企業(yè)帶來可觀收益，從而減輕債務(wù)負擔(dān)，使得部分進入破產(chǎn)程序的企業(yè)在宣告破產(chǎn)前又具備重整可能的。在符合《企業(yè)破產(chǎn)法》第七十條規(guī)定的基礎(chǔ)上，管理人可加強推動，向法院申請重整，最大可能地挽救破產(chǎn)企業(yè)，實現(xiàn)債權(quán)人、破產(chǎn)企業(yè)和社會防控的“三贏”。此外，破產(chǎn)企業(yè)恢復(fù)生產(chǎn)加入抗疫陣營的行為，符合當前正能量導(dǎo)向，媒體的正面報道是為破產(chǎn)企業(yè)吸引投資人和財產(chǎn)收購者最強有力的營銷手段。無論對于破產(chǎn)重整企業(yè)的投資人招募、資產(chǎn)重組還是破產(chǎn)清算企業(yè)的財產(chǎn)拍賣而言，都將帶來積極影響和機遇。

2.2.2? 維護破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)安全

對于已經(jīng)停業(yè)的破產(chǎn)企業(yè)，管理人應(yīng)當積極響應(yīng)政府、法院、管理人協(xié)會等有關(guān)機構(gòu)，組織針對疫情發(fā)布的規(guī)定及倡議。通過安排破產(chǎn)企業(yè)值守人員、線下督查等方式加強監(jiān)督管理，落實防控措施，將值守人員的安全、破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)安全放在管理工作的首位。

《企業(yè)破產(chǎn)法》第一百三十條規(guī)定，管理人若未勤勉盡責(zé)、忠實執(zhí)行職務(wù)，法院可予以罰款;其對債權(quán)人、破產(chǎn)企業(yè)或其他方造成的損失也應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。疫情防控期間，管理人無法正常參與破產(chǎn)程序進程的，更應(yīng)提高警惕、加強管理。例如可以制定疫情防控期間的應(yīng)急工作方案，主動向法院匯報疫情防控情況;在有條件的情況下對破產(chǎn)財產(chǎn)實施集中管理或定期盤點，保障對特定物享有抵押權(quán)的債權(quán)人利益不受損害。管理人能夠真正承擔(dān)起破產(chǎn)企業(yè)的防疫重任，也是為政府、法院、債權(quán)人等各方分憂的重要內(nèi)容。

3? ? 結(jié)語

此次重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件，對全國各行各業(yè)影響重大，也提高了破產(chǎn)管理人的履職工作難度。但管理人在依法履職的同時可以靈活變通，正確認識破產(chǎn)企業(yè)與疫情防控的相關(guān)性，在政府、法院的幫助和指導(dǎo)下，直面事件的突發(fā)性，克服財產(chǎn)處置的緊迫性，抓住時機，積極應(yīng)對。在繼續(xù)有效推進破產(chǎn)程序的基礎(chǔ)上，在財產(chǎn)處置過程中兼顧債權(quán)人、債務(wù)人利益和社會公共利益。同時打響破產(chǎn)管理人助力疫情防控的攻堅戰(zhàn)，發(fā)揮特殊時期的社會職能，承擔(dān)社會責(zé)任。

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