遠(yuǎn)程辦公的勞動(dòng)法問(wèn)題

摘 要：隨著網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)設(shè)施和智能終端性能的提高，遠(yuǎn)程辦公正在成為一種新興的辦公模式，公共衛(wèi)生事件更是推動(dòng)了遠(yuǎn)程辦公模式的進(jìn)一步發(fā)展。這一模式讓勞動(dòng)者和用人單位都需要重新進(jìn)行定位和適應(yīng)，為此，需從遠(yuǎn)程辦公的適用現(xiàn)狀著手，針對(duì)案例所揭示的考勤問(wèn)題、評(píng)估期問(wèn)題和變動(dòng)工作地點(diǎn)問(wèn)題，應(yīng)當(dāng)完善評(píng)估期的相關(guān)制度，以書面形式明確考勤方式及工資標(biāo)準(zhǔn)變動(dòng)的內(nèi)容，同時(shí)加強(qiáng)對(duì)網(wǎng)絡(luò)信息安全的防護(hù)，更好地保護(hù)勞動(dòng)者和用人單位的利益。

關(guān)鍵詞：遠(yuǎn)程辦公;考勤;曠工;評(píng)估期;網(wǎng)絡(luò)信息

一、遠(yuǎn)程辦公的適用現(xiàn)狀

1.遠(yuǎn)程辦公的種類

遠(yuǎn)程辦公，可簡(jiǎn)單定義為是通過(guò)網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)，實(shí)現(xiàn)非本地辦公的一種辦公模式，該種辦公模式區(qū)別于傳統(tǒng)的集中辦公模式，主要包括了居家辦公、異地辦公、移動(dòng)辦公這三種類型。

（1）居家辦公。居家辦公是指在員工在住宅中進(jìn)行辦公，而無(wú)需到集中的辦公場(chǎng)所進(jìn)行辦公，住宅即是其辦公場(chǎng)所，生活場(chǎng)所和辦公場(chǎng)所合二為一，此種類型是在發(fā)生公共衛(wèi)生事件期間，各企業(yè)單位為復(fù)工復(fù)產(chǎn)采用的最多的遠(yuǎn)程辦公模式。

（2）異地辦公。異地辦公是指在主要辦公地點(diǎn)之外的地方進(jìn)行辦公，又可分為常駐異地辦公和臨時(shí)異地辦公，常駐異地辦公是指根據(jù)實(shí)際工作需要在異地長(zhǎng)期辦公;臨時(shí)異地辦公是指因業(yè)務(wù)、項(xiàng)目實(shí)際情況需要到異地臨時(shí)辦公，常見(jiàn)于出差的情形。

（3）移動(dòng)辦公。移動(dòng)辦公是指利用手機(jī)、平板等設(shè)備，通過(guò)在其上安裝企業(yè)信息化軟件，在任何時(shí)間、任何地點(diǎn)進(jìn)行辦公，使得使用者無(wú)論身處何種緊急情況下，都能高效迅捷地開(kāi)展工作，對(duì)于突發(fā)性事件的處理、應(yīng)急性事件的部署有極為重要的意義。

2.遠(yuǎn)程辦公的優(yōu)勢(shì)與局限性

遠(yuǎn)程辦公作為一種依靠信息網(wǎng)絡(luò)通信技術(shù)的新型辦公模式，與傳統(tǒng)的用工模式相比，具有自身突出的優(yōu)勢(shì)：能為企業(yè)節(jié)省資本，遠(yuǎn)程辦公沒(méi)有特定的空間限制，[1]無(wú)需到特定場(chǎng)所辦公，可以節(jié)省部分場(chǎng)地租賃費(fèi)用;有利于保護(hù)環(huán)境，遠(yuǎn)程辦公很大程度上減少了私家車和公共交通工具的使用，員工足不出戶即可進(jìn)行辦公活動(dòng)，降低了石油等能源消耗;辦公方式靈活，無(wú)需到固定場(chǎng)所，既節(jié)省時(shí)間，又可避免上下班途中可能出現(xiàn)的交通事故。

但不可否認(rèn)的是，遠(yuǎn)程辦公的適用存在一定局限性：并非所有工作都適合遠(yuǎn)程辦公，比如需要實(shí)際生產(chǎn)操作或控制大型設(shè)備的工作就不適合;同樣也并非所有人都適合遠(yuǎn)程辦公;增加了公司治理的難度，在遠(yuǎn)程管理中，上級(jí)無(wú)法對(duì)下級(jí)的工作和表現(xiàn)直接進(jìn)行監(jiān)督或管理，增加了績(jī)效考核的難度;不利于公司文化的培養(yǎng)，降低了溝通效率。

3.我國(guó)遠(yuǎn)程辦公的適用狀況

長(zhǎng)期以來(lái)，我國(guó)遠(yuǎn)程辦公的普及率與發(fā)達(dá)國(guó)家相比較低，發(fā)展也較為滯后。據(jù)Global Workplace Analytics的調(diào)查數(shù)據(jù)顯示，2005年中國(guó)僅有180萬(wàn)名遠(yuǎn)程辦公員工，而到2014年，這一數(shù)據(jù)上升到360萬(wàn)，九年間年均復(fù)合增長(zhǎng)為8%。[2]由此可以看出，我國(guó)在較長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)采用的是傳統(tǒng)的辦工模式，而忽略了遠(yuǎn)程辦工模式的發(fā)展。2020年新冠疫情的爆發(fā)是我國(guó)遠(yuǎn)程辦工模式發(fā)展的一個(gè)契機(jī)，在疫情防控期間，大量企業(yè)通過(guò)采用遠(yuǎn)程辦公的方式進(jìn)行復(fù)工復(fù)產(chǎn)，遠(yuǎn)程辦公為控制疫情傳播、降低感染風(fēng)險(xiǎn)做出了重要貢獻(xiàn)，此種新型辦公模式得到了社會(huì)的認(rèn)可。并且在此期間，很多線上辦公軟件免費(fèi)開(kāi)通了部分功能，培養(yǎng)了一大批用戶的使用習(xí)慣，讓用戶感受到了遠(yuǎn)程辦公的便捷性和高效性，使得很多用戶在試用之后愿意繼續(xù)采用遠(yuǎn)程辦公這種工作模式。

4.域外遠(yuǎn)程辦公的適用狀況

美國(guó)自上世紀(jì)80年代信息化浪潮以來(lái)，不僅民營(yíng)企業(yè)以提高白領(lǐng)勞動(dòng)者勞動(dòng)生產(chǎn)率為目的開(kāi)始引入遠(yuǎn)程勞動(dòng)，政府部門也積極采用。[3]美國(guó)2010年首次在《遠(yuǎn)程工作促進(jìn)法》中對(duì)遠(yuǎn)程工作下了定義。隨后，美國(guó)聯(lián)邦人事管理局以《遠(yuǎn)程工作促進(jìn)法》為基礎(chǔ)，在2011年制定了《聯(lián)邦政府遠(yuǎn)程工作指導(dǎo)原則》，[4]對(duì)遠(yuǎn)程工作再定義。

2018年日本發(fā)布了《信息通信白皮書》，其中提到了利用信息與通信技術(shù)促使老年人、女性等各種人才參加工作的必要性，并且根據(jù)白皮書介紹，通過(guò)視頻會(huì)議在員工住宅等遠(yuǎn)離職場(chǎng)的地方辦公的遠(yuǎn)程辦公模式，具有提升企業(yè)生產(chǎn)率、提高員工工作效率和改善員工待遇的多重優(yōu)勢(shì)。[5]日本由于辦公場(chǎng)所面積有限，勞動(dòng)力老齡化問(wèn)題嚴(yán)重，需發(fā)動(dòng)各種勞動(dòng)力加入生產(chǎn)，再加上自身信息通信技術(shù)發(fā)展水平較高，多個(gè)要素結(jié)合使得日本樂(lè)于采用遠(yuǎn)程辦公的模式，并已形成了具有自身特點(diǎn)的較為成熟的模式。

二、我國(guó)遠(yuǎn)程辦公存在的勞動(dòng)法問(wèn)題

筆者通過(guò)查閱裁判文書網(wǎng)上有關(guān)“遠(yuǎn)程辦公”的案例，發(fā)現(xiàn)主要存在考勤問(wèn)題、評(píng)估期問(wèn)題和變動(dòng)工作地點(diǎn)的問(wèn)題，下文將以三個(gè)案例對(duì)這三個(gè)突出的問(wèn)題進(jìn)行具體論述。

1.遠(yuǎn)程辦公考勤不全與曠工的問(wèn)題

考勤是用人單位對(duì)勞動(dòng)者進(jìn)行管理中的一項(xiàng)重要內(nèi)容，遠(yuǎn)程辦公不需要?jiǎng)趧?dòng)者到固定的辦公地點(diǎn)打卡上下班，所以如何考勤成了遠(yuǎn)程辦公中的一個(gè)問(wèn)題，現(xiàn)在很多用人單位會(huì)采用電話、微信、QQ、釘釘?shù)确绞絹?lái)進(jìn)行考勤，但仍然會(huì)存在考勤不全的現(xiàn)象，那么此種情形是否應(yīng)當(dāng)算作曠工呢？

從謙信（北京）科技有限公司與彭吉濤勞動(dòng)爭(zhēng)議案[6]的裁判結(jié)果中可以看出，在遠(yuǎn)程辦公模式中，如果用人單位沒(méi)有明確考勤方式，那么只要?jiǎng)趧?dòng)者能通過(guò)其他方式證明自己實(shí)質(zhì)上是在辦公即可，并不一定要求有形式上的打卡記錄。靈活性是遠(yuǎn)程辦公區(qū)別于傳統(tǒng)辦公模式的一大特征，因此我們不能拘束于傳統(tǒng)用工模式下的形式打卡主義來(lái)考勤，而應(yīng)當(dāng)以實(shí)質(zhì)辦公主義為核心標(biāo)準(zhǔn)，輔之以其他證明方式來(lái)進(jìn)行考勤的認(rèn)定，即如果有微信的工作聊天記錄或者視頻會(huì)議的記錄能夠證明勞動(dòng)者實(shí)質(zhì)上有在進(jìn)行辦公，那么即使他沒(méi)有在釘釘?shù)却蚩ㄜ浖线M(jìn)行打卡考勤，也不能將其簡(jiǎn)單認(rèn)定為曠工，考勤不全也不能直接認(rèn)定為曠工，而應(yīng)當(dāng)結(jié)合其他證據(jù)來(lái)進(jìn)行判斷和認(rèn)定。

2.遠(yuǎn)程辦公增設(shè)評(píng)估期的問(wèn)題

遠(yuǎn)程辦公模式在我國(guó)范圍內(nèi)尚屬新型辦公方式，不少用人單位對(duì)于此種辦公模式還處于前期摸索階段，在正式適用前通常會(huì)增設(shè)評(píng)估期，即給勞動(dòng)者一定期間進(jìn)行遠(yuǎn)程辦公試工，然后進(jìn)行評(píng)估，如果評(píng)估結(jié)果顯示此種辦公方式對(duì)工作沒(méi)有影響即可繼續(xù)適用，但如果影響到了工作質(zhì)量，則可終止該種模式，讓勞動(dòng)者回到常規(guī)工作地點(diǎn)恢復(fù)傳統(tǒng)的辦公模式。增加評(píng)估期對(duì)用人單位和勞動(dòng)者雙方來(lái)說(shuō)都是有利的，就像一項(xiàng)新的法律制度在全面推行之前通常需要在部分地區(qū)先行試點(diǎn)，如果試點(diǎn)結(jié)果讓人滿意的話再進(jìn)行推廣。適用評(píng)估期的主要問(wèn)題是評(píng)估期結(jié)束之后，若用人單位要求勞動(dòng)者返回原常規(guī)工作地點(diǎn)工作，而勞動(dòng)者未于規(guī)定時(shí)間內(nèi)返回，進(jìn)而引發(fā)解除勞動(dòng)合同等勞動(dòng)糾紛。

從格蘭富（中國(guó)）投資有限公司與王冰洋勞動(dòng)爭(zhēng)議案[7]的裁判結(jié)果中可以看出，即使用人單位沒(méi)有明確使用“評(píng)估期”這一術(shù)語(yǔ)，只要其在溝通過(guò)程中包含了需要評(píng)估的意思表示，那么就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為增設(shè)了評(píng)估期，評(píng)估期經(jīng)過(guò)之后，勞動(dòng)者需要根據(jù)評(píng)估結(jié)果，按照用人單位的要求返回常規(guī)辦公地點(diǎn)或者繼續(xù)進(jìn)行遠(yuǎn)程辦公。但由于此種情況沒(méi)有書面明確“評(píng)估期”這一方式，所以需要結(jié)合案件的具體情況，來(lái)認(rèn)定用人單位的決定是否是經(jīng)過(guò)評(píng)估之后的合理要求，是否有理有據(jù)。

3.終止遠(yuǎn)程辦公與變動(dòng)工作地點(diǎn)的銜接問(wèn)題

在終止一定期間的遠(yuǎn)程辦公之后，面臨的問(wèn)題是選擇繼續(xù)采用遠(yuǎn)程辦公的方式還是回到常規(guī)工作地點(diǎn)進(jìn)行辦公，如果選擇回到常規(guī)辦公地點(diǎn)進(jìn)行辦公，那么就涉及到這二者間的銜接問(wèn)題，如果用人單位和勞動(dòng)者之間沒(méi)有就變動(dòng)勞動(dòng)地點(diǎn)的相關(guān)事項(xiàng)達(dá)成一致，往往會(huì)引發(fā)勞動(dòng)糾紛。

從樂(lè)樂(lè)啟航（北京）教育科技有限公司與李雨靜勞動(dòng)爭(zhēng)議案[8]的裁判結(jié)果中可以看出，如果勞動(dòng)者一直采用的是遠(yuǎn)程辦公的模式，無(wú)需進(jìn)行常規(guī)的打卡與考勤，用人單位與勞動(dòng)者在前期也并沒(méi)有規(guī)定評(píng)估期，同時(shí)也沒(méi)有任何證據(jù)證明此種遠(yuǎn)程辦公模式對(duì)工作質(zhì)量產(chǎn)生了影響，在此情況下，用人單位沒(méi)有任何理由就單方面通知?jiǎng)趧?dòng)者終止遠(yuǎn)程辦公的模式，并且告知?jiǎng)趧?dòng)者需要立即返回常規(guī)辦公地點(diǎn)進(jìn)行正常的打卡考勤，這明顯是不妥的。用人單位在終止遠(yuǎn)程辦公模式之前需要先和勞動(dòng)者進(jìn)行溝通協(xié)商，若要求勞動(dòng)者返回常規(guī)辦公地點(diǎn)的，即變動(dòng)工作地點(diǎn)的，必須給勞動(dòng)者預(yù)留必要的準(zhǔn)備期間，讓勞動(dòng)者進(jìn)行相關(guān)的銜接工作，在準(zhǔn)備期間內(nèi)未到指點(diǎn)地點(diǎn)打卡考勤的不應(yīng)當(dāng)視為曠工。

三、完善遠(yuǎn)程辦公模式的建議

1.改變考勤方式及工資發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)書面確認(rèn)

在遠(yuǎn)程辦公的模式中，由于借助的辦公技術(shù)、辦公載體發(fā)生了變化，通常會(huì)引起考勤方式以及工資發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)的改變。改變考勤載體（釘釘、微信、電子郵件等），以及每天考勤的時(shí)間及次數(shù)都屬于考勤方式的改變。工資發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)的改變，就比如在遠(yuǎn)程辦公過(guò)程中，可能存在勞動(dòng)強(qiáng)度降低，任務(wù)量不足等客觀情況，此時(shí)用人單位和勞動(dòng)者可以協(xié)商新的工資發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)，并按照新的標(biāo)準(zhǔn)發(fā)放工資。

考勤方式不僅是用人單位管理勞動(dòng)者的一個(gè)體現(xiàn)，更關(guān)系著勞動(dòng)者的績(jī)效考評(píng)，影響收入;工資發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)更是直接影響收入。如果不以書面形式明確考勤方式，一旦發(fā)生糾紛，雙方對(duì)于是否曠工均難以提供有說(shuō)服力的證據(jù)，對(duì)此勞動(dòng)者要注意保存好打卡工作記錄，按照企業(yè)的要求按時(shí)考勤并完成工作，用人單位也要注意保存已傳達(dá)的通知并做好管理記錄。如果用人單位單面以非書面形式降低工資發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)，勞動(dòng)者對(duì)降薪持有異議的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向用人單位提出，如果實(shí)際履行超過(guò)一個(gè)月以上，勞動(dòng)者沒(méi)有提出異議，即使沒(méi)有書面約定，事后再向用人單位主張工資差額，很難得到法院支持，將存在較大的訴訟風(fēng)險(xiǎn)。[9]因此為了減少法律糾紛和降低訴訟風(fēng)險(xiǎn)，這兩個(gè)要素的變動(dòng)應(yīng)當(dāng)通過(guò)書面形式進(jìn)行確認(rèn)。

2.完善評(píng)估期的相關(guān)規(guī)定

首先，需明確評(píng)估期的期限。如果沒(méi)有明確，用人單位很有可能單方做出終止評(píng)估期的決定，并通知?jiǎng)趧?dòng)者返回常規(guī)辦公地點(diǎn)恢復(fù)傳統(tǒng)辦公模式，勞動(dòng)者此時(shí)很有可能不同意，由此引發(fā)仲裁訴訟，但由于本身就沒(méi)有明確期限，雙方都不能夠提供充分有力的證據(jù)證明自己的觀點(diǎn)，這也將極大地影響到仲裁和訴訟的效率。

其次，需明確評(píng)估期的考核標(biāo)準(zhǔn)。若勞動(dòng)者在評(píng)估期內(nèi)的遠(yuǎn)程辦公達(dá)到了考核標(biāo)準(zhǔn)，那么在評(píng)估期結(jié)束之后，仍可以繼續(xù)采用遠(yuǎn)程辦公的模式，反之則反。因此，明確評(píng)估期的考核標(biāo)準(zhǔn)是十分有必要的，且考核標(biāo)準(zhǔn)需要符合一般常理。內(nèi)容應(yīng)當(dāng)涉及遠(yuǎn)程辦公中的溝通交流效果、出勤率、工作效率、工作質(zhì)量等方面，進(jìn)行綜合評(píng)估。

再次，需做好評(píng)估期相關(guān)工作的記錄。遠(yuǎn)程辦公中很多工作不是通過(guò)書面形式進(jìn)行的，因此在評(píng)估期中，勞資雙方都應(yīng)當(dāng)做好相應(yīng)的工作記錄和交流溝通的記錄和整理，勞動(dòng)者可以定期定時(shí)定點(diǎn)地將工作記錄截屏后集中放入文件夾保存，用人單位也應(yīng)當(dāng)及時(shí)收集相關(guān)記錄信息，以備后期給績(jī)效考核作為參考依據(jù)或者發(fā)生糾紛時(shí)當(dāng)做證據(jù)使用。

3.完善網(wǎng)絡(luò)信息保護(hù)的相關(guān)制度

遠(yuǎn)程辦公主要借助于網(wǎng)絡(luò)信息通信技術(shù)的應(yīng)用，在辦公期間用人單位和勞動(dòng)者個(gè)人的信息通常會(huì)以電子數(shù)據(jù)的形式進(jìn)行流通傳遞，這樣的流通方式容易造成使得信息被截留、復(fù)制。因此，必須完善網(wǎng)絡(luò)信息保護(hù)的相關(guān)制度規(guī)定。

對(duì)用人單位信息的保護(hù)不僅體現(xiàn)在對(duì)辦公資料的保護(hù)，更體現(xiàn)在對(duì)機(jī)密信息或商業(yè)秘密的保護(hù)。保護(hù)此類信息，用人單位應(yīng)當(dāng)做好網(wǎng)絡(luò)信息通信技術(shù)的保障，定期進(jìn)行檢查，及時(shí)對(duì)勞動(dòng)者進(jìn)行技術(shù)培訓(xùn)和指導(dǎo);勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)合理安排個(gè)人終端使用方式，不在辦公終端安裝來(lái)源不明的軟件，定期進(jìn)行惡意軟件查殺，[10]與此同時(shí)，應(yīng)當(dāng)和用人單位在勞動(dòng)合同中增加保密條款或者另外單獨(dú)簽訂保密協(xié)議，明確保密信息范圍、保密期限以及雙方的權(quán)利義務(wù)。

對(duì)勞動(dòng)者信息的保護(hù)主要是對(duì)諸如身份證號(hào)碼、聯(lián)系方式、家庭住址等與人身利益密切相關(guān)的個(gè)人信息。保護(hù)此類信息，用人單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制勞動(dòng)者個(gè)人信息的輸出傳播途徑并審查運(yùn)用的渠道，提供安全上報(bào)信息的系統(tǒng);勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)學(xué)習(xí)安全使用網(wǎng)絡(luò)的方法，遇到信息泄露的情況及時(shí)聯(lián)系用人單位和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者，控制信息泄露的范圍，減少不利影響。

注釋：

[1]孫承璐.居家遠(yuǎn)程工作勞動(dòng)法律制度研究.上海法學(xué)研究，2020年第1期

[2]數(shù)據(jù)分析來(lái)源.前瞻產(chǎn)業(yè)研究院

[3]田思路.遠(yuǎn)程勞動(dòng)的立法趨勢(shì)與法律適用.中國(guó)勞動(dòng)，2017年第8期

[4]張穎慧.遠(yuǎn)程工作形態(tài)下新型勞動(dòng)關(guān)系的法律保護(hù).法商研究，2017年第6期

[5]日本共同社2018年7月3日?qǐng)?bào)道

[6]（2019）京0101民初21474號(hào)、（2019）京02民終4662號(hào)、（2019）京民申4641號(hào)

[7]（2018）京0108民初46930號(hào)、（2019）京01民終2009號(hào)

[8]（2018）京0108民初4776號(hào)、（2019）京01民終7992號(hào)

[9]趙春艷.居家辦公考勤、工資、加班費(fèi)怎么算？法官來(lái)解答.民主與法制時(shí)報(bào)，2020年3月12日

[10]魏玉峰.淺析遠(yuǎn)程辦公網(wǎng)絡(luò)安全風(fēng)險(xiǎn)與防護(hù)措施.網(wǎng)絡(luò)安全技術(shù)與應(yīng)用，2020年第4期

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作者簡(jiǎn)介：

周纖穎（1997--）女，甘肅定西人。四川大學(xué)法學(xué)院，碩士，研究方向：民商法。