黃一武／江蘇金天虹律師事務(wù)所

一、前言

在我國(guó)民事司法之中，民事訴訟代理是非常重要的組成。民事訴訟代理和一般的代理并不相同，民事訴訟代理對(duì)于法律素養(yǎng)要求非常高，尤其是在提交法律文書(shū)和提供專(zhuān)業(yè)的代理意見(jiàn)方面需要知曉專(zhuān)業(yè)知識(shí)的能力和具有豐富經(jīng)驗(yàn)的法律工作者來(lái)完成。在很多法治非常發(fā)達(dá)國(guó)家內(nèi)部，在法庭案件陳述、當(dāng)事人主張等各方面都要求由專(zhuān)業(yè)的委托律師來(lái)代理。因此，加強(qiáng)民事訴訟代理的職業(yè)化發(fā)展也是當(dāng)前法治社會(huì)向前發(fā)展的一個(gè)重要因素，具有非常重要的研究意義。

二、我國(guó)民事訴訟職業(yè)化代理的現(xiàn)狀

根據(jù)我國(guó)民事訴訟法規(guī)定，當(dāng)前可以成為訴訟代理人范圍非常廣泛，除了相應(yīng)的律師和法律工作者之外，當(dāng)事人的近親屬，當(dāng)事人所在社區(qū)所推薦的公民等等都可以成為訴訟代理人。從這一規(guī)定可以看出，依舊存在大量非法律職業(yè)人員可以成為訴訟代理人。在這些非法律專(zhuān)業(yè)的訴訟代理人中，很多人員都會(huì)存在各種各樣的問(wèn)題。例如，當(dāng)事人所在社區(qū)所推薦的公民應(yīng)當(dāng)以何標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行推薦，在推薦和委托之間是否應(yīng)當(dāng)先推薦還是先委托等等一系列問(wèn)題都需要解決，這些問(wèn)題不解決，法律的初衷也很難達(dá)到，或者是在操作中會(huì)出現(xiàn)其他例外的情形，也會(huì)違背法條制定的初衷。從當(dāng)前我國(guó)民事訴訟職業(yè)代理的實(shí)踐上看，整個(gè)民事訴訟的律師職業(yè)代理依舊存在有待推進(jìn)的情形。根據(jù)數(shù)據(jù)調(diào)查顯示，在當(dāng)前的一審民事案件之中，律師代理比例僅為55%，有45%的案件沒(méi)有律師代理。在二審案件之中，當(dāng)前我國(guó)北上廣深的二審民事律師代理案件的比例僅為40%左右，高級(jí)人民法院的二審案件中，律師的總體待遇比例可以達(dá)到70%。從以上數(shù)據(jù)我們可以看出二審律師代理的比例甚至低于一審，這也表明當(dāng)前我國(guó)民事訴訟代理職業(yè)化的發(fā)展任重道遠(yuǎn)。

三、阻礙律師民事訴訟代理普遍化的原因

在我國(guó)民事訴訟之中，阻礙律師普遍代理的原因，有很多主要體現(xiàn)在以下幾方面。

第一，律師和委托人之間缺乏必要的信任，這是阻礙律師普遍代理的一個(gè)重要原因。我國(guó)律師職業(yè)發(fā)展經(jīng)歷了多年，已經(jīng)取得了突飛猛進(jìn)的發(fā)展，但是我們依舊可以看到當(dāng)事人與律師之間也時(shí)有民事糾紛發(fā)生，其中一些案件確實(shí)是由于律師違背了基本的職業(yè)道德倫理，當(dāng)事人的利益受到了損害。還有一些案件是由于委托人對(duì)于律師所提供的服務(wù)并不滿意。因此，在現(xiàn)實(shí)生活之中，無(wú)論是律師違反了基本的職業(yè)倫理操守和導(dǎo)致?tīng)?zhēng)議發(fā)生，還是由于提供的服務(wù)不夠滿意導(dǎo)致?tīng)?zhēng)議發(fā)生，其在不同程度上都會(huì)影響到律師行業(yè)的社會(huì)認(rèn)可度，會(huì)影響到當(dāng)事人委托律師的信心。

第二，職業(yè)責(zé)任體系不夠完善。在實(shí)踐之中，一些律師存在著急功近利的現(xiàn)象，追求功利的現(xiàn)象往往不能夠有效遏制，這也導(dǎo)致了當(dāng)前民事訴訟代理在職業(yè)化發(fā)展方面不高。在現(xiàn)實(shí)社會(huì)之中，一些律師不能夠站在當(dāng)事人的角度去考慮問(wèn)題，也不能夠充分代理當(dāng)事人的利益去解決糾紛，將重點(diǎn)關(guān)注在律師費(fèi)上，導(dǎo)致當(dāng)事人對(duì)于律師產(chǎn)生的極度不信任感。在當(dāng)前的代理之中，很多代理都存在著瑕疵代理現(xiàn)象，一些律師接受委托更多的是關(guān)心自己的報(bào)酬，一些律師只是承諾有利的結(jié)果但是對(duì)于可能存在的風(fēng)險(xiǎn)提示不足，還有一些律師由于業(yè)務(wù)非常繁忙，對(duì)于案件當(dāng)事人未能做到勤勉盡責(zé)。以上種種現(xiàn)象都表明當(dāng)前律師職業(yè)責(zé)任體系不夠完善，最終也導(dǎo)致當(dāng)事人對(duì)于律師的信心不足，最終會(huì)導(dǎo)致民事訴訟代理中出現(xiàn)了律師代理不普及的現(xiàn)象。

第三，費(fèi)用問(wèn)題。我國(guó)當(dāng)前律師訴訟代理收費(fèi)常常分成多個(gè)不同的情形，可以根據(jù)服務(wù)內(nèi)容收費(fèi)，也可以根據(jù)案件標(biāo)的額的比例進(jìn)行收費(fèi)。在收費(fèi)方式上面固定收費(fèi)的金額往往比較大，律師常常會(huì)收到兩次或者三次不同的費(fèi)用，一般是在確認(rèn)委托關(guān)系的同時(shí)，當(dāng)事人會(huì)向律師支付一部分的費(fèi)用，在案件結(jié)束之時(shí)，當(dāng)事人再向律師支付剩余的費(fèi)用。在固定收費(fèi)模式之下，律師對(duì)于案件的結(jié)果不會(huì)做出任何承諾。在風(fēng)險(xiǎn)代理之中，律師承諾其所代理的案件結(jié)果，但是收費(fèi)比例較高，其比例分別從10%～30%不等。對(duì)于普通的當(dāng)事人來(lái)說(shuō)，委托律師他們首先會(huì)考慮是否能夠承受取律師費(fèi)用，其次還會(huì)考慮是不是值得請(qǐng)律師，尤其是在當(dāng)前國(guó)民收入并不普遍較高的情形之下，大多數(shù)人面對(duì)律師費(fèi)用常常會(huì)望而卻步，選擇一些非律師的代理人來(lái)進(jìn)行代理。除此之外，還有一些當(dāng)事人擔(dān)心聘請(qǐng)的律師沒(méi)有達(dá)到應(yīng)有的效果，因此也沒(méi)有聘請(qǐng)律師作為自身民事訴訟代理人，而是聘請(qǐng)的其他人員。

四、實(shí)現(xiàn)民事訴訟職業(yè)代理的制度思考

在建設(shè)法治國(guó)家的過(guò)程之中，民事訴訟代理的職業(yè)化發(fā)展是一個(gè)重要的環(huán)節(jié)，因此我們可以從以下幾方面進(jìn)行完善。

第一，進(jìn)一步加強(qiáng)職業(yè)法律倫理的約束。當(dāng)前，我國(guó)全國(guó)律師協(xié)會(huì)已經(jīng)制定了有關(guān)律師辦理民事訴訟案件的各項(xiàng)規(guī)范，較為系統(tǒng)性的規(guī)制的律師在活動(dòng)中的各項(xiàng)行為，但是依舊有很多細(xì)節(jié)需要進(jìn)行完善。為此，本文認(rèn)為我們需要進(jìn)一步完善律師的倫理職業(yè)道德約束機(jī)制，首先可以從律師事務(wù)所著手。律師事務(wù)所可以建立起完善的業(yè)務(wù)操作流程規(guī)范，同時(shí)就律師所出具的法律文書(shū)以及相關(guān)的案卷內(nèi)容進(jìn)行有效監(jiān)督，這樣可以更好的促進(jìn)律師的代理朝著健康有序的方向發(fā)展，使那些具有職業(yè)操守又恪盡勤勉的律師脫穎而出。

第二，進(jìn)一步完善民事訴訟程序，進(jìn)一步加強(qiáng)職業(yè)代理的制度?？v觀當(dāng)前我國(guó)民事訴訟程序的一些設(shè)計(jì)，我們并沒(méi)有將鼓勵(lì)當(dāng)事人參與作為程序的起始點(diǎn)，而是放任當(dāng)事人決定是否參與。例如，在進(jìn)行辨論之時(shí)，民事訴訟法將辨論規(guī)定為權(quán)利而不是一項(xiàng)義務(wù)，當(dāng)事人是否答辯也就成了一種可有可無(wú)的現(xiàn)象，可以選擇答辯，也可以選擇不答辯。在案件審理之中，我們很難想象在審理環(huán)節(jié)之中沒(méi)有任何被告的答辯可以對(duì)案件進(jìn)行公正的審判。因此，本文設(shè)想可以建立起被告答辯與原告主張的對(duì)應(yīng)制度，只有樹(shù)立起這一制度才能夠使當(dāng)事人積極的去運(yùn)輸，才會(huì)更好的委托具有專(zhuān)門(mén)訴訟技巧的律師參與訴訟。

第三，推動(dòng)律師收費(fèi)制度改革。本文認(rèn)為，我國(guó)當(dāng)前的律師收費(fèi)制度是阻礙訴訟代理人職業(yè)發(fā)展的重要因素，為此本文設(shè)想可以采取一種與律師服務(wù)相對(duì)應(yīng)的收費(fèi)方式，同時(shí)也需要考慮到當(dāng)事人的實(shí)際承受能力。在一些法治發(fā)達(dá)的國(guó)家，律師的收費(fèi)方式和法院的收費(fèi)方式具有相似之處，法院的費(fèi)用常常是根據(jù)單位來(lái)進(jìn)行計(jì)算，每次的支付和整個(gè)案件的進(jìn)程相一致。為此本文設(shè)想我國(guó)可以探索更為合理的收費(fèi)方式，例如當(dāng)事人并不需要一次性將所有的費(fèi)用全部支出，當(dāng)事人可以隨著律師的工作進(jìn)度進(jìn)行收費(fèi)，這樣可以督促律師在各個(gè)環(huán)節(jié)上更加用心，避免在收取費(fèi)用之后變得懈怠。同時(shí)，通過(guò)這一方式也可以更好的使律師得到有效的回報(bào)，可以更好的激勵(lì)律師，而不是在訴訟結(jié)束之后才將費(fèi)用交給律師。

五、結(jié)語(yǔ)

綜上所述，為了可以更好的推動(dòng)我國(guó)民事訴訟代理職業(yè)化發(fā)展更好的普及律師，我們需要進(jìn)一步加強(qiáng)法律倫理的約束，同時(shí)還可以完善民事訴訟程序，進(jìn)一步加強(qiáng)訴訟代理制度，同時(shí)還需要對(duì)當(dāng)前的律師收費(fèi)制度進(jìn)行探索改革，以便可以更好的促進(jìn)我國(guó)民事訴訟職業(yè)代理制度的發(fā)展。