冷和平

（1.滄州醫(yī)學(xué)高等?？茖W(xué)校，河北 滄州 061001；2.河北衡泰律師事務(wù)所，河北 滄州 061001）

辯護(hù)制度的目的是保障司法公正，防止冤假錯案發(fā)生。律師在刑事訴訟中應(yīng)當(dāng)依據(jù)法律和事實，與控訴方形成對抗，并對指控的罪名提出獨立的辯護(hù)觀點。如何形成有效的辯護(hù)觀點并使法官兼聽則明，最終做出公正裁判，成為每位刑事辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)研究的課題，筆者試圖通過運(yùn)用認(rèn)識論，在查閱案卷、會見犯罪嫌疑人或被告人、調(diào)查了案情等過程中逐步形成辯護(hù)的基本觀點。

一、會見犯罪嫌疑人了解案件基本情況

（一）律師介入刑案最早是在偵查階段，依法接受委托后要及時了解犯罪嫌疑人涉嫌罪名，會見是律師了解案情形成辯護(hù)觀點的重要途徑。凡事預(yù)則立，不預(yù)則廢。會見前律師應(yīng)對會見中可能出現(xiàn)的各種復(fù)雜和意外情況進(jìn)行預(yù)判，制作會見提綱，避免遺漏關(guān)鍵問題。同時，在會見中要注重把握案件關(guān)鍵事實和情節(jié)，認(rèn)真細(xì)致地了解案件涉及的專業(yè)知識或行業(yè)規(guī)則，特別是技術(shù)層面的問題，因為犯罪嫌疑人可能是案件涉及領(lǐng)域的專家，有利于在技術(shù)層面提出辯護(hù)觀點。

（二）律師要在會見中自覺運(yùn)用全面辯證的觀點，對立統(tǒng)一規(guī)律是唯物辯證法最根本的規(guī)律，也是我們認(rèn)識和改造世界的根本原則。律師通過會見犯罪嫌疑人要整體把握案件情況，切忌只見樹木不見森林，發(fā)問時要等犯罪嫌疑人陳述完畢再繼續(xù)發(fā)問，不能一邊聽一邊問，這樣才能了解案件全貌，在心中理清思路，在聽的同時將有疑問的地方記錄下來，以便在發(fā)問的過程中做到有的放矢。律師會見的目的是要核實犯罪嫌疑人所涉嫌犯罪的真實情況和關(guān)鍵細(xì)節(jié)，在詢問過程中如果發(fā)現(xiàn)不合邏輯的地方，或察覺到嫌疑人有可能未據(jù)實回答，不要馬上戳穿，更不應(yīng)強(qiáng)行追問。對于犯罪嫌疑人做出的可能不實的回答，可以做好記錄，日后找適當(dāng)?shù)臋C(jī)會加以詳細(xì)了解。

（三）律師在會見結(jié)束后要形成會見筆錄。要善于運(yùn)用會見筆錄規(guī)避風(fēng)險，會見筆錄要詳細(xì)記錄犯罪嫌疑人、被告人對案件事實情況的描述和辯解，包括犯罪嫌疑人實施犯罪行為的起因、動機(jī)、過程、結(jié)果等，制作筆錄要做到條理清晰，字跡清楚，便于自己閱讀，以防隨時間的推移出現(xiàn)模糊記憶。［4］會見筆錄將在后期形成辯護(hù)觀點，制作辯護(hù)詞，在辯護(hù)實務(wù)中也可將會見筆錄作為證據(jù)使用和提交。

二、通過閱卷把握案情，分析證據(jù)，發(fā)現(xiàn)問題

（一）通過閱卷方式瀏覽案件材料，對案件的事實、情節(jié)、定性、證據(jù)、法律適用等情況有一個初步把握，將案卷中發(fā)現(xiàn)的問題隨時記錄下來，增強(qiáng)后期閱卷的針對性。閱卷過程中巧妙運(yùn)用各種技巧和方法，拿到案卷后根據(jù)檢方指控的犯罪事實及罪名，有針對性地篩選案卷材料，去除其中與指控事實不相關(guān)的內(nèi)容，把有效部分提取出來，深入研究和思考。如果案件情況復(fù)雜，涉及多人多事，可以采用表格法，通過繪制表格列出案件發(fā)生的各要素，便于對比和發(fā)現(xiàn)其中存在的問題。

（二）閱卷過程中要注重對起訴書的分析，在實踐中起訴書往往被律師忽視，但起訴中往往隱藏著引起案件轉(zhuǎn)機(jī)的線索，直接影響著案件的定性，因此閱卷時應(yīng)注重分析起訴書中關(guān)于案件事實、指控罪名和法律依據(jù)等的描述。［3］

（三）通過閱卷將證據(jù)區(qū)分主次，把握重點，找到案件關(guān)注的焦點，發(fā)現(xiàn)案件材料中的疑點。緊緊圍繞待證事實，查看證據(jù)的內(nèi)容，判斷與該事實的關(guān)聯(lián)度。抓住與案件密切相關(guān)的證據(jù)，研究內(nèi)容和核心事實能否匹配。［2］辯護(hù)律師在證據(jù)摘抄和閱卷筆錄的時候要分析出案件爭議的焦點，并能抓住核心問題。例如在強(qiáng)奸案中，由于證據(jù)材料的分布不均勻，可將爭議焦點區(qū)分為是否發(fā)生了性關(guān)系或被害人是否為自愿發(fā)生性關(guān)系。

（四）將案件相關(guān)的證據(jù)進(jìn)行分析。結(jié)合案件焦點對現(xiàn)有證據(jù)進(jìn)行分析，要以證據(jù)“三性”為基準(zhǔn)，對證據(jù)的合法性、客觀性以及證據(jù)與案件事實的關(guān)聯(lián)性等進(jìn)行論證分析，最終得出案件的證據(jù)收集是否合法，證據(jù)力是否充足，以及能否形成完整的證據(jù)鏈條。①《中華人民共和國刑事訴訟法》第六十二條.要對證據(jù)材料進(jìn)行綜合分析，這道程序是把經(jīng)過單獨驗證和對比審查的證據(jù)材料作為一個有機(jī)的整體系統(tǒng)加以推敲?；诎讣氖聦?，把通過單獨驗證和比對分析后的證據(jù)材料，運(yùn)用法律規(guī)則將其有機(jī)組合為一個證據(jù)體系，以期達(dá)到案件事實的完整性和準(zhǔn)確性認(rèn)定。

三、以會見、閱卷和調(diào)查研究為基礎(chǔ)制作辯護(hù)詞

（一）辯護(hù)詞是對辯護(hù)工作成果的總結(jié)，制作辯護(hù)詞時要對案卷證據(jù)全面解析。提出的每一個觀點都要有證據(jù)或法律依據(jù)的支撐，這樣才能增強(qiáng)辯護(hù)觀點的說服力。［1］如果用以支撐的證據(jù)較多，需要制作證據(jù)目錄和分析意見，尤其是證人證言、被告人陳述和受害人陳述一般較復(fù)雜，我們需要將其直觀化，利用圖表形式對其進(jìn)行歸納對比，使法官容易辨別和比較，增加被采納的概率。

（二）辯護(hù)詞要善于說理，注重對天理、國法、人情的挖掘，對案件情況進(jìn)行法理分析，深刻把握法律依據(jù)的立法精神，順應(yīng)時代和社會的發(fā)展把握最新理論。

辯護(hù)律師要從人情事理出發(fā)，分析對被告人有利的犯罪情節(jié)，擴(kuò)展至對社會影響力的大小評價，以作出對被告人有利的辯護(hù)意見。

（三）通過外觀形式展示辯護(hù)觀點。制作辯護(hù)詞要由封皮、目錄、辯點概要、正文、附件等部分組成。辯護(hù)詞通過路徑指引法官按預(yù)定辯護(hù)思路閱讀，給法官留下思路清晰的印象。語言文字要客觀平和，不要帶有攻擊性語言，避免出現(xiàn)低級性的文字錯誤，細(xì)節(jié)決定成敗，辯護(hù)人要注重辯護(hù)詞中的細(xì)節(jié)問題，杜絕一切錯別字甚至病句的出現(xiàn)。注重辯護(hù)詞的藝術(shù)性。律師辯護(hù)應(yīng)是頗具藝術(shù)性的，辯護(hù)詞是其辯護(hù)的“殺手锏”，語言的藝術(shù)性影響到辯護(hù)的效果，辯護(hù)詞中的語言應(yīng)運(yùn)用修辭，富于感情，形象生動，以激發(fā)和控制聽眾的情緒，博取同情。辯護(hù)律師應(yīng)根據(jù)案件實際，采用不同內(nèi)容和形式。辯護(hù)詞的封面設(shè)計要顯示出律師文化色彩，可充分利用律師事務(wù)所宣傳冊圖標(biāo)，要能將律師的價值、道德、思想等品質(zhì)直觀地呈現(xiàn)于紙上。如果遇到復(fù)雜案件，只靠語言文字不足以呈現(xiàn)時，可通過文圖搭配手段，使案情得以重新展示，通常會給法官留下更加清晰的印象，達(dá)到事半功倍的效果。

四、律師要根據(jù)庭審實際來調(diào)整辯護(hù)意見

（一）辯護(hù)詞是庭審辯護(hù)工作的基礎(chǔ)稿件，并不是我們整個辯護(hù)的最終成果，作為一名辯護(hù)律師，不能滿足于僅僅將寫好的辯護(hù)詞簡單誦讀，而是要適應(yīng)以庭審為中心的審判模式，在庭審中不斷調(diào)整辯護(hù)思路。由于案件在開庭后，還要經(jīng)過公訴人發(fā)表公訴詞、發(fā)問和舉證質(zhì)證等階段，在這些階段中隨時可能出現(xiàn)意外情況，導(dǎo)致案件峰回路轉(zhuǎn)，因此辯護(hù)律師要結(jié)合實際情況調(diào)整辯護(hù)詞的內(nèi)容，甚至可能改變辯護(hù)觀點。

（二）要熟記辯護(hù)詞內(nèi)容，發(fā)表辯護(hù)詞盡量脫稿，增強(qiáng)感染力，讓法官感覺辯護(hù)律師有能力，有思想，有魅力，更容易接受辯護(hù)詞觀點。善于把控辯護(hù)詞內(nèi)容，既要結(jié)合法庭調(diào)查，又不要重復(fù)法庭調(diào)查內(nèi)容，同時，結(jié)合對質(zhì)證意見的歸納和總結(jié)。辯護(hù)詞內(nèi)容不宜過長，現(xiàn)實中法官在經(jīng)歷了法庭調(diào)查的幾個階段后，大多已經(jīng)疲憊不堪，如果律師發(fā)表辯護(hù)意見耗費(fèi)太長時間，法官會厭倦甚至煩躁，將使辯護(hù)效果大打折扣。

（三）庭審過程中要注重記錄，俗話說，好記性不如爛筆頭，增強(qiáng)聽和記的能力對于一名辯護(hù)律師非常重要，無論是參加庭審，還是開會、聽講座，都要帶上筆和本，平時注意練習(xí)記錄的能力，尤其是在法庭這種非常緊張的氣氛中，千萬要記錄下公訴人的核心觀點以及依據(jù)。

（四）做好辯護(hù)提綱，開庭前或者第一輪辯論后，辯護(hù)律師應(yīng)根據(jù)案件焦點推測公訴人的指控觀點，并提前做好應(yīng)對策略，列出辯護(hù)提綱，能依據(jù)案件事實和證據(jù)推測出其將會提出何種反駁意見，針對這種意見我們?nèi)绾稳?yīng)對。②《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第五十九條.如果庭審中有休庭，辯護(hù)律師應(yīng)充分把握時機(jī)，對公訴人庭審發(fā)言做出判斷，對于拿不準(zhǔn)的法律條文或司法解釋要核查清楚，以便充分應(yīng)對法庭辯論，取得良好的辯護(hù)效果。

五、結(jié)束語

辯護(hù)觀點形成的過程是在審查事實和法律依據(jù)及其證據(jù)分析中充分體現(xiàn)的。將辯護(hù)觀點凝結(jié)成辯護(hù)詞，不應(yīng)僅僅是觀點表達(dá)，還要把案件背景資料和證據(jù)的分析過程以及涉及的專業(yè)知識等進(jìn)行綜合處理，形成匯編，要為法官研究案情提供便利，使法官不僅能了解辯護(hù)人的思想觀點，見到支持觀點的證據(jù)，同時也能了解辯護(hù)觀點形成的過程。辯護(hù)律師要用自身的專業(yè)素養(yǎng)說服法官，成功地將辯護(hù)觀點裝到法官的頭腦中。