優(yōu)刻得公司雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)制度探究

楊慧

摘要：文章通過對我國科創(chuàng)板首例“同股不同權(quán)”優(yōu)刻得公司的分析，分析其雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)在實際中的發(fā)揮出來的優(yōu)勢和存在的問題，進(jìn)而對整個科創(chuàng)板雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)制度進(jìn)行探究，結(jié)合我國現(xiàn)階段的資本市場發(fā)展階段，分析利弊，提出完善辦法，讓雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)融合資本市場服務(wù)實體經(jīng)濟(jì)。

關(guān)鍵詞：優(yōu)刻得;同股不同權(quán);對策措施

雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)，亦稱“同股不同權(quán)”，“AB”股結(jié)構(gòu)。是將持有者所持有股票的投票權(quán)和分紅權(quán)進(jìn)行分離的一種股權(quán)結(jié)構(gòu)。具體而言就是將公司股票劃分為A類股和B類股，B類股票通常由公司的高級管理層所持有，其擁有的投票權(quán)也遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于A類，通常為每股2～20票不等。而A類股票則由普通股東所持有，投票權(quán)為每股1票。同時，A、B股的轉(zhuǎn)換還具有單向性，具有高投票權(quán)的股票一般其流通性都比較差，但是這類股票一旦被出售流通于市場，就會從B類股票轉(zhuǎn)換成為A類股票。

一、優(yōu)刻得公司及其股權(quán)

（一）優(yōu)刻得公司基本情況

優(yōu)刻得科技股份有限公司于2012年3月16日在上海成立，國內(nèi)領(lǐng)先的第三方中立云計算服務(wù)商，致力于為客戶打造一個安全、可信賴的云計算平臺，提供公有云、私有云、混合云三種服務(wù)模式，也是通過了可信云服務(wù)認(rèn)證的首批企業(yè)，公司業(yè)務(wù)切入了企業(yè)大數(shù)據(jù)服務(wù)、移動互聯(lián)、人工智能、娛樂互動、金融服務(wù)、新零售、網(wǎng)絡(luò)教育等多個細(xì)分領(lǐng)域，在全球超過30個可用區(qū)域，覆蓋近30個區(qū)域，為全球上萬家企業(yè)提供云服務(wù)，在移動終端為數(shù)億人提供間接服務(wù)，初步形成了完整的產(chǎn)品線和區(qū)域格局。優(yōu)刻得主營業(yè)務(wù)為云計算業(yè)務(wù)，占營收比例超過99%，優(yōu)刻得在國內(nèi)公有云IaaS市場份額中占比為3.4%，與國內(nèi)的上市公司金山云、光環(huán)新網(wǎng)市場份額相當(dāng)，屬于該行業(yè)第二陣營梯隊。

優(yōu)刻得公司的法定代表人為公司董事長兼CEO季昕華，直到2019年年末，優(yōu)刻得公司共有8家控股子公司，另有2家參股子公司和2家分公司。公司總?cè)藬?shù)突破1000人且公司核心技術(shù)人才大都來自國內(nèi)外著名的互聯(lián)網(wǎng)類企業(yè)，其中研發(fā)人員占比超過50%，具有很強(qiáng)的人才密集型和科技密集型屬性。

（二）優(yōu)刻得公司股權(quán)結(jié)構(gòu)

優(yōu)刻得股份有限公司在2019年3月召開股東大會通過了《關(guān)于優(yōu)刻得科技股份有限公司關(guān)于設(shè)置特別表決股份的方案的議案》，引入了特別表決權(quán)制度，規(guī)定公司股份分為兩類：A類（特別表決權(quán)）和B類（普通股票），除表決權(quán)利不同外，兩類股票其他權(quán)利均相等，每一股A類股票的表決權(quán)利是每一股B類股票表決權(quán)的5倍。如果沒有股東大會對特別表決權(quán)修改，特別表決權(quán)利將持續(xù)存在。特別表決權(quán)股票的合計數(shù)量為9769萬股，由公司三位初創(chuàng)核心成員持有，分別是季昕華（首席執(zhí)行官）、華琨（首席運(yùn)營官）、莫顯峰（首席技術(shù)官），三人均是公司創(chuàng)始核心成員，對公司未來的發(fā)展均有重要作用。三人在上市前擁有公司總股本的26.8%的股份，但卻擁有64.71%的投票權(quán);普通表決權(quán)股票為26634 萬股，由其他股東共同持有。

季昕華、莫顯峰和華琨三人還簽署了《一致行動協(xié)議》以及后面的兩個補(bǔ)充協(xié)議，協(xié)議中明確規(guī)定：在三人意見不一致的情況下，三人之間按照少數(shù)表決股份額服從多數(shù)表決股份額的原則投票決定。同時協(xié)議還約定，在公司上市后的36個月內(nèi)，三人都不可以退出一致行動協(xié)議。根據(jù)《一致行動協(xié)議》中規(guī)定，如果在36個月后三人中有退出一致行動協(xié)議的，則其所持的A類股票將自動轉(zhuǎn)變成B類普通股票。這些規(guī)定對特別表決權(quán)制度進(jìn)行了相應(yīng)的補(bǔ)充。由于公司的普通事項的決議只需要股東大會1/2以上的表決通過。普通決議可以通過的事項包括：一是決定公司的年度預(yù)案方案、決算方案及戰(zhàn)略規(guī)劃。二是決定公司董事、監(jiān)事和高級管理人員的任免。三是決定公司利潤分配及薪酬。四是通過年度報告以及董事會和監(jiān)事會的報告。五是修改公司章程。六是聘任或者解聘會計師事務(wù)所。七是公司合并、解散或者變更主體。2020年1月20日，優(yōu)刻得股份有限公司在上海證券交易所科創(chuàng)板上市，IPO發(fā)行價為33.23元，成為A股首家雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)的上市的公司。由此可見，通過雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)制度安排，公司創(chuàng)始人團(tuán)隊以很小的股份獲得了很大的投票權(quán)，既籌集了企業(yè)發(fā)展所需的資金，又牢牢地把握住了企業(yè)發(fā)展的控制權(quán)，利于企業(yè)長遠(yuǎn)發(fā)展。

優(yōu)刻得公司還通過了員工持股計劃，其中員工持股計劃中的持股人員的定性為：對公司未來發(fā)展有積極影響;在公司中擔(dān)任重要崗位的員工;對公司以往業(yè)績做出突出貢獻(xiàn);公司管理層認(rèn)定的有其他貢獻(xiàn)可以參與的人員。公司實行的員工持股計劃，不僅可以激勵公司員工的積極性，也把企業(yè)發(fā)展目標(biāo)和全體員工的利益結(jié)合在一起，讓所有的參與者都能為公司長遠(yuǎn)利益著想，促進(jìn)企業(yè)長遠(yuǎn)發(fā)展。

公司關(guān)于對A類股票也提出了限制要求。公司在科創(chuàng)板上市后，不得以其他任何理由再次增發(fā)A類股票;也不能提高超級投票權(quán)的投票比例，一股A類股票的表決權(quán)就等于5股B股股票表決權(quán)，不得高于5倍這個標(biāo)準(zhǔn);A類股票也不得在二級證券市場交易買賣，只能按照交易所對科創(chuàng)板雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)的安排交易。在下列情況下公司A類股票自動按照1;1的比例轉(zhuǎn)變?yōu)锽類股票：一是原來持有A類股票的控股股東減持股票失去對公司控制權(quán);二是公司控制權(quán)發(fā)生其他形式變更;三是原來持有A類股票的創(chuàng)始股東委托他人行使自己的表決權(quán);四是持有超級投票權(quán)的股東失去行為能力無法履行職能或者離職。五是在科創(chuàng)板上市實行“同股不同權(quán)”規(guī)定的股東資質(zhì)和最低持股數(shù)量相關(guān)要求。

二、優(yōu)刻得公司面臨的風(fēng)險

（一）內(nèi)部治理問題

1. 初創(chuàng)團(tuán)隊的落后風(fēng)險和道德風(fēng)險

由于科技行業(yè)機(jī)遇瞬息萬變，新技術(shù)新方向?qū)映霾桓F，初創(chuàng)團(tuán)隊可能憑借以往的經(jīng)驗取得了暫時的成功，而在以后的發(fā)展中因為年齡或者領(lǐng)導(dǎo)能力的下滑沒有抓住新機(jī)遇或者作出錯誤決策而不一定持續(xù)發(fā)揮積極因素，一旦作出不利企業(yè)發(fā)展的決策，創(chuàng)始人由于超級投票權(quán)和個人影響力很可能將錯誤決策一錯再錯，堅持到底，企業(yè)的損失一步步擴(kuò)大。創(chuàng)始人等公司上市了以后，也可能會傾向于資本的魅力，不用心經(jīng)營高科技企業(yè)，卻想靠資本不勞而獲甚至進(jìn)行利益輸送等惡意掏空上市公司的行為。自1990年我國證券交易所開市以來，同股同權(quán)制度下大股東侵害小股東利益的事層出不窮，在雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)下?lián)碛谐壨镀睓?quán)的大股東侵害小股東將會變得更容易。在這些方面可以借鑒英國相關(guān)經(jīng)驗，公司給控股股東設(shè)置一定的績效標(biāo)準(zhǔn)，如果控股股東未在規(guī)定的時間以合法的方式完成績效，則該特殊表決權(quán)會被收回，對控股股東的權(quán)力進(jìn)行了限制。

在公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)中，起監(jiān)管作用的主要是董事會和監(jiān)事會。在超級投票權(quán)制度下創(chuàng)始人對董事和監(jiān)事的任命擁有投票權(quán)，很可能通過投票選舉自己人控制董事會和監(jiān)事會，讓內(nèi)部監(jiān)管流于形式;而且沒有規(guī)定擁有超級投票權(quán)的不能擔(dān)任監(jiān)事;再加上公司內(nèi)部的董事會監(jiān)管和監(jiān)事會監(jiān)管屬于事后監(jiān)管，本身作用就不大。如果擁有超級投票權(quán)的創(chuàng)始人團(tuán)隊之間也可能因意見不合，彼此內(nèi)耗，也會阻礙上市公司的發(fā)展。

2. 大小股東的利益沖突風(fēng)險

在雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)制度下，大股東擁有較少的B類普通股卻擁有較多的A類特別表決權(quán)的股份，在制定企業(yè)的發(fā)展戰(zhàn)略和分紅計劃時，大股東會偏向于多投入研發(fā)費用而較少現(xiàn)金分紅，或者直接不分紅留在公司賬上，而眾多中小投資者卻更希望較少投入，回報時間長的研發(fā)費用而更多現(xiàn)金分紅。但是由于超級投票權(quán)的存在，大股東起著主導(dǎo)作用，中小股東的參與度很低，中小股東的利益受到侵犯。

（二）外部潛在風(fēng)險

1. 信息披露制度不完善風(fēng)險

《科創(chuàng)板上市規(guī)則》雖然對科創(chuàng)板“同股不同權(quán)“上市公司的信息披露做出了加強(qiáng)信息披露的要求：一是定期披露“同股不同權(quán)”企業(yè)在報告期出現(xiàn)的股權(quán)變動情況以及事關(guān)投資者合法權(quán)益的事件;二是要求實行”同股不同權(quán)“的上市公司在年報中專設(shè)監(jiān)事會專項報告。但與香港聯(lián)合交易所相比仍然規(guī)定得不夠細(xì)致，所要求的上市公司文件形式不全面：比如如何保證投資者在二級市場購買實行“同股不同權(quán)”企業(yè)時面臨的風(fēng)險幾何、控股股東的信義義務(wù)如何得知、監(jiān)事會的獨立性如何、管理層的誠信度如何確保等。

投資者和中小股東對公司最主要的監(jiān)督方式就是上市公司的信息披露，再加上超級投票權(quán)下給本就處于弱勢地位的中小投資者帶來更少的參與度，投資者在投資決策中的知情權(quán)被大大壓縮，這方面亟需給予保證。

2. 訴訟救濟(jì)制度不匹配風(fēng)險

一是我國的投資者結(jié)構(gòu)不夠科學(xué)，現(xiàn)階段主要以中小投資者為主，而中小投資者本來就缺乏專業(yè)的知識技能，缺乏維權(quán)意識;再就是我國中小投資者在與上市公司的對比中處于弱勢地位，個人投資者與上市公司維權(quán)的過程中代價大，舉證難，耗時耗力，阻礙了投資者合法維權(quán)或者放棄維權(quán)，這樣會助長上市公司繼續(xù)違法，侵害中小投資者的利益。

2014年我國成立了中正中小投資者服務(wù)中心有限公司來為中小投資者維權(quán)，時間也比較晚，相關(guān)維權(quán)經(jīng)驗也不完備;而且我國現(xiàn)階段實行的是訴訟代表人制度，利益受到侵害的投資者必須在規(guī)定的時間，以規(guī)定的方式方法選擇明確加入訴訟團(tuán)體才行，不然視為自動放棄。這是一種投資者主動選擇性保護(hù)方式，此制度下訴訟程序復(fù)雜，間接提高了訴訟成本，導(dǎo)致很多投資者選擇中途放棄，尤其是中小投資者，這導(dǎo)致訴訟救濟(jì)制度發(fā)揮作用十分有限。

三、對策措施

（一）限制超級投票權(quán)的適用范圍

1. 建立落日條款制度

落日條款制度具體指對該權(quán)力設(shè)定一定年限，到了該年限后如果沒有得到再次批準(zhǔn)，則該權(quán)力失效。對超級投票權(quán)設(shè)置一定的年限，比如設(shè)置5年或者10年。到期后是否還擁有超級投票權(quán)以及擁有超級投票權(quán)的時間由大多數(shù)普通股股東來決定。如果控股股東積極維護(hù)公司長遠(yuǎn)利益和股東利益，在一定年限后通過召開全體股東大會大概率會決定其繼續(xù)擁有超級投票權(quán)，這樣也對公司和超級投票權(quán)實現(xiàn)了正向循環(huán);如果公司大股東損害公司和股東利益，股東大會決定取消其超級投票權(quán)，將其超級投票權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ü蓹?quán)，則會減少或停止其對公司和中小股東利益的侵害，有利于及時止損。

落日條款制度也是對超級投票權(quán)的一種限制，既有利于對超級投票權(quán)的相對限制，也有利于對大股東進(jìn)行激勵，不斷督促大股東在公司長遠(yuǎn)利益和中小股東利益中尋求平衡，促進(jìn)公司可持續(xù)發(fā)展。

2. 完善信義制度

信義義務(wù)制度來自英美法系的衡平法，主要包括兩個方面;忠實義務(wù)和盡責(zé)義務(wù)。忠實義務(wù)主要指忠誠維護(hù)公司利益和股東利益，股東包括大小股東;盡責(zé)義務(wù)指管理者或者受托人堅決維護(hù)公司規(guī)章制度，恪盡職守，勤勉盡責(zé)。大股東侵害中小股東的利益在普通股權(quán)情況下容易發(fā)生，在“特別表決權(quán)“下會變得更容易，所以必須要規(guī)范大股東的意識，明確大股東在享有超級投票權(quán)的同時必須有秉持信義的義務(wù)。

建議在我國的公司法中明確控股股東信義義務(wù)制度，而不只是董事;對違反信義制度的具體行為作出明確規(guī)定，做到有法可依;最后落實問責(zé)機(jī)制，要明確控股股東一旦違背了信義制度控股股東要承擔(dān)什么樣的責(zé)任，高級管理人員違反公司規(guī)章要求應(yīng)該承擔(dān)什么責(zé)任，落到實處。

（二）建立股東平衡機(jī)制

1. 強(qiáng)化董事會作用

優(yōu)刻得公司規(guī)定2/3的董事會成員選舉由股東大會決定，超級投票權(quán)擁有選舉權(quán)力;其余1/3獨立董事投票權(quán)的選舉超級投票權(quán)不能行使超級投票權(quán)。這很可能導(dǎo)致超級投票權(quán)通過選舉權(quán)操控董事會，讓董事會形同虛設(shè)，建議強(qiáng)化董事會和獨立董事的權(quán)力，既能夠保證公司在健康發(fā)展時高表決權(quán)的股東控股，不影響公司的經(jīng)營決策，又能夠在高表決權(quán)股東損害公司利益時及時制止，建議在涉及企業(yè)可能損害其他股東利益的投融資活動和資產(chǎn)處置事項中必須要經(jīng)過半數(shù)獨立董事和2/3以上董事的表決通過才可以實行。

上市公司也應(yīng)設(shè)立彈劾制度，當(dāng)2/3以上普通股股東認(rèn)為超級投票權(quán)在損害公司利益時有權(quán)終止該大股東的行為，不能一直讓超級投票權(quán)濫用權(quán)力損害其他股東利益而在一定條件下無法制約。

2. 加強(qiáng)監(jiān)事會的獨立作用

監(jiān)事會應(yīng)該設(shè)置獨立的激勵機(jī)制，避免因監(jiān)事在薪酬和職位晉升中受制于管理層而失職;相應(yīng)提高由職工股東監(jiān)事的比例，形成相應(yīng)的制衡機(jī)制;選舉監(jiān)事會成員中超級投票權(quán)應(yīng)該和普通股同權(quán)，防止大股東選擇自己人擔(dān)任監(jiān)事，讓監(jiān)事會流于形式的行為;最后要加強(qiáng)事前監(jiān)管，監(jiān)事會可設(shè)置有獎舉報或者主動發(fā)現(xiàn)問題，讓侵害公司和股東利益的行為盡早終止。也建議讓公司監(jiān)事會定期經(jīng)常出具監(jiān)督報告，監(jiān)督公司重大事件的具體情況。公司監(jiān)事會對監(jiān)督報告實行連帶責(zé)任，確保信息披露及時，真實可靠。

（三）善信息披露制度

1. 完善信息披露相關(guān)法規(guī)

港交所比大陸地區(qū)金融市場實行“同股不同權(quán)”的時間要早，經(jīng)驗更豐富，可借鑒港交所信息披露法律法規(guī)結(jié)合我國的科創(chuàng)板規(guī)則進(jìn)行相應(yīng)的完善，在法律形式上對信息披露細(xì)則給予完善和定位。

中小投資者處于信息不對稱的弱勢地位，對上市公司的了解大多是通過公司的公告和審計報告，為了避免超級投票權(quán)利用其選舉權(quán)力更換可控制的會計師事務(wù)所誤導(dǎo)中小投資者，證監(jiān)會應(yīng)該完善信息披露制度，嚴(yán)厲打擊財務(wù)造假，信息失真的違法違規(guī)行為，加大處罰力度。也要完善超級投票權(quán)轉(zhuǎn)換為普通股的界定范圍，尤其是履職能力的界定，不應(yīng)該模糊界定，要給出具體情形。

2. 強(qiáng)化媒體監(jiān)督

近年來，媒體監(jiān)管也在發(fā)揮著越來越重要的作用，加大對媒體監(jiān)督的引導(dǎo)作用和獎勵機(jī)制，完善媒體監(jiān)督機(jī)制。媒體作為獨立客觀的第三方傳播中介，可充分利用其渠道優(yōu)勢和專業(yè)優(yōu)勢主動發(fā)掘財務(wù)造假、利益輸送、內(nèi)幕交易的行為，起到監(jiān)督引導(dǎo)的作用。

（四）完善訴訟救濟(jì)制度

1. 加強(qiáng)投資者教育

由于我國金融發(fā)展相對落后，我國現(xiàn)階段的投資者結(jié)構(gòu)主要以中小投資者為主，中小投資者在專業(yè)技能、維權(quán)意識上能力相對欠缺，而我國的制度體系還處在不斷完善的過程中。所以要加大對投資者維權(quán)意識的培訓(xùn)教育，可將專業(yè)技能提升和維權(quán)意識納入投資者入門培訓(xùn)體系，強(qiáng)制學(xué)習(xí)，從自身方面確保投資者合法權(quán)利不被侵犯。

2. 建立集團(tuán)訴訟制度

對于中小投資者的保護(hù)一直是各國金融市場的重點。大部分國家相繼借鑒歐美成熟市場的經(jīng)驗，實行集團(tuán)訴訟制度。在雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)下，侵權(quán)行為發(fā)生的條件相對更為便利，國家必須建立中小投資者合法權(quán)利保護(hù)的良性循環(huán)體系，切實維護(hù)我國中小投資者的合法權(quán)益。借鑒別國成功經(jīng)驗在結(jié)合我國實際的國情給予落實。

美國在這個方面實行了選擇退出機(jī)制，實行集團(tuán)訴訟制度，取得了較好的效果。我國是在規(guī)定的時間規(guī)定的地點必須要明確加入才算加入訴訟體系維權(quán)，而美國是如果在規(guī)定的時間和地點沒有明確表示不參與則自動視為參與維權(quán)的一員?？梢娽槍π愿鼜?qiáng)，覆蓋面更廣，目的也很明確就是嚴(yán)厲打擊上市公司侵害中小股東的利益行為，間接提高上市公司違法成本。

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（作者單位：云南財經(jīng)大學(xué)金融學(xué)院）