李偉:根據相關法律規(guī)定,企業(yè)生產經營困難期間,有工會的企業(yè)要先與工會溝通,沒工會的企業(yè)跟員工溝通協(xié)商一致后可以延期支付,延期不超過一個月。當然,根據當前疫情防控的形勢,這些規(guī)定不會執(zhí)行得那么嚴格。只要不是企業(yè)方有錢不付,就不會涉及惡意欠薪罪。
李永超:雖然企業(yè)可以要求員工居家隔離并正常支付勞動報酬,但是如果員工就是想上班、想工作,這種情況下,從法律角度來看,員工可能會認為企業(yè)剝奪了其勞動條件,并要求解除勞動合同。所以,強制要求員工居家隔離在法律上還是存在一定風險的。
當然,還是要具體情況具體分析。比如說,如果員工出現(xiàn)發(fā)熱癥狀,或者有疫情中高風險地區(qū)旅居史,在這種情況下公司要求員工居家觀察一段時間,工資正常發(fā)放,這樣要求本身沒有惡意,也較為合理。
李偉:居家辦公,員工完成了工作任務,原則上來講,工資是不能打折的,除非員工同意降低待遇。通常來說,基本工資是不能降的,跟績效掛鉤的部分可以根據員工的績效結果來綜合確定。我們的建議是,居家辦公原則上雙方可以談,談不攏的情況下,最好別去降,即便要調整的話也應該控制在一個合理的范圍內。
李永超:我這邊也有客戶提到居家辦公是不是交通補貼可以不給了,獎金是不是可以少發(fā)一點,餐補是不是可以不給。當時我就問他,員工居家辦公也得吃飯,如果當初發(fā)餐補就是為了補貼人家吃飯上的損失,居家辦公為什么不給發(fā)放餐補呢?
李永超:這就看員工如何申請了。如果員工申請病假,就按照病假的待遇去支付;如果員工不想申請病假,雙方協(xié)商后員工也可以申請事假或年假。但是,如果員工不提交病假證明,雙方也沒就休假方式達成一致,他又不來上班,這就只能參照曠工違紀的方式進行處理了。
李永超:加班就是在標準工作時間之外從事企業(yè)安排的工作。這種安排有兩種方式,一種明示的安排,比如領導明確要求這項工作你晚上做一下——這肯定屬于加班。還有一種就是默示的,就是領導安排的事必須用8小時之外的時間才能做完——這也屬于加班。
企業(yè)在管控這個過程的時候,其實工作是一樣的(是否屬于加班也和我們日常管理一樣,是否為領導安排,是否履行了加班申請),只是換了一個地點而已。所以大家要考慮的是今后我們的管理方式是否要升級。
李偉:安排調休、年假什么的都可以。我們現(xiàn)在碰到比較多的問題,就是可不可以調班?能否先休假,疫情結束再去加班行不行?如果說是先有加班,后安排調休問題不大。但是先休假然后再上班呢?2020年疫情剛剛出現(xiàn)的時候,很多地方是允許這么操作的。如果是申請綜合計算工時的,在綜合工時的周期內,公司肯定可以這么做,但是如果說不是綜合工時,而是標準工時,要先休后續(xù)抵以后的加班,在當?shù)貨]有地方政策的情況下,就需要事先跟員工去溝通,征得員工的同意才行。
這個時候,有工會的企業(yè)會好一些,企業(yè)可以直接跟工會溝通,工會能理解的話,可以簽訂一個集體合同之類的,這個方式推行起來比找每一個員工要求他們同意要好很多。
李永超:比如在上海,如果員工屬于“2+12”管控人員,公司強制調休、安排年假,在法律上是沒有問題的,不管員工同不同意,公司都可以單方安排。甚至說,員工不聽話要跑回來上班,公司可以主張自主進行工作安排,并且給予勞動紀律處分,這些在法律邏輯上都是講得通的,是沒有問題的。
但是如果員工真的是確診被帶走隔離了,企業(yè)再強制調休的話,在法律邏輯上是不通的。畢竟根據《傳染病防治法》,被縣級以上政府部門隔離的,隔離期間是應當按照正常出勤支付薪資的。如果不是屬于集中醫(yī)學隔離而是居家觀察,這種在法律上是有一定操作空間的。
李偉:這就要看當?shù)匾咔榈那闆r和政府層面的要求了。
一般來講,出于疫情防控需要,公司制定相應的制度要求在公司辦公場所佩戴口罩、測溫,這是合理的。畢竟,辦公區(qū)域人員密集,通風條件相對較差,公司提出這樣的要求是完全可行的。但是如果員工不遵守怎么辦?這就要看公司有沒有相關的規(guī)章制度和制度的制定流程是否合法有效了,如果制度沒問題,就可以依據規(guī)章制度進行處理。
李偉:如果涉及員工欺騙行為就要看后果了。我們有很多客戶,他們的就業(yè)規(guī)則或者員工手冊里都有規(guī)定,說如果員工有不誠信行為的話,一經查實都是要給違紀處分的,重的可能最后都要有嚴重違紀辭退的。如果公司規(guī)章制度是有規(guī)定的,那么一旦發(fā)現(xiàn)在制度層面是可以解除勞動關系的。如果說公司知道這事以后,有人去把這個問題就給傳播開了,這就相當于網上那個謠言,重的可能最后涉嫌犯罪。所以這種行為發(fā)現(xiàn)之后,公司可以根據情況來進行處理。
李偉:從法律上講,出現(xiàn)這種情況時,員工應該要視情況請假,如年假、事假等,公司批了,就可以不去,否則就可能被認定為曠工。
李偉:從防控政策角度來講,還是得遵循疫情防控的需要。首先看是不是必要,如果確實必要,目的地又不禁止外省市人員進出,只需要提供核酸檢測陰性證明即可,這種情況下,員工拒不執(zhí)行工作安排,可以給予違紀處分。當然,如果當?shù)匾咔椴辉试S外省市人員進出,公司還非要員工去出差,這就有風險、有問題了。
李永超:在法律層面上認定是沒有障礙的。我們都知道,工傷認定有三個原則:工作時間、工作地點、工作原因。居家辦公期間,工傷認定最大的障礙就是對于證據的把握。也就是如何認定發(fā)生傷害時,員工是不是在工作時間,是不是在工作崗位上。在工傷認定的問題上,企業(yè)的舉證責任在于舉證不是工傷,如果沒有證據證明不是工傷,那么認定為工傷的概率就很大。
李偉:疫情防控期間,大家日常的操作都得格外小心,因為規(guī)避了《勞動法》,還可能繞不開《個人信息保護法》。從法律角度來講,如果企業(yè)認為是必要的,這個是沒問題的,只要不會因此不錄用,就不會構成就業(yè)歧視。那么,對于員工有沒有得過傳染病,如果是跟工作直接相關的,企業(yè)是可以詢問的。否則,就會構成過度收集個人信息。特別是在疫情防控期間,最容易出現(xiàn)這種問題。
李偉:員工請病假是因為疾病的原因導致無法上班,并非因隔離導致。員工先請了病假,后進入疫情管控,員工主動要銷假,病假不休了,要開始被疫情管控了,這是可以的。等疫情管控解除后,還想繼續(xù)休病假,這時候就得提交新的病假證明。
李偉:如果單純看《勞動法》,得過新冠肺炎又沒如實告知,似乎可以按不誠信來進行處理。但是,他得過新冠肺炎跟公司管理是否存在必要關聯(lián)呢?如果沒有關聯(lián),員工可能就會提出公司違反了《個人信息保護法》的規(guī)定,屬于過度采集個人信息。
李永超:不可以。錄用通知相當于合同法上的要約和承諾,屬于《民法典》調整的范圍。如果說由于疫情原因不錄用,企業(yè)就要去舉證說疫情已經給企業(yè)的經營造成了很大的影響。如果說沒有受到疫情的影響,只不過是他沒辦法按時來入職,這種情況下還是有風險的。
李偉:我覺得直接簡簡單單撤銷offer還是有問題的。首先,offer的性質是要約,如果約定了時間,員工不來,offer就失效了。如果確實是因為無法復工,或者開工的時間不確定,基于疫情的不可抗力造成了比較大的影響,此時公司想取消offer是可以的。但是如果說這個崗位確實是需要的,將來復工以后這個崗位還需要人,就沒必要取消offer,而是可以考慮跟應聘者去溝通,延遲入職。
李偉:在試用期內,盡量不要用延長或者延遲之類的說法。可以參考一下江蘇省的有關規(guī)定,在《江蘇省勞動合同條例》中有一種操作方式叫“試用期中止”,因為疫情、不可抗力,企業(yè)本需要對這個人進行考核,但是現(xiàn)在又沒法考核,所以可以中止試用期,暫停履行,等這個不可抗力的中止情形消失了,再繼續(xù)進行試用期的考核。
“中止”就是暫停,意思就是這14天就不算在試用期里了;那用“順延”呢,最后就會出現(xiàn)一個問題,這14天還需要算在試用期里面,那就會違反法律關于延長試用期的規(guī)定了。
所以,從這個點衍生開來,不光是因為試用期隔離14天,請病假請了很長一段時間的情況,也可以學習江蘇省的規(guī)定,在跟員工的勞動合同中事先做好約定,出現(xiàn)不可抗力造成無法提供勞動的,最后企業(yè)可以中止這個試用期。57BD6BC6-7007-4AEC-93E3-CF2DA012286A