何勤華， 張 順

(1.華東政法大學(xué) 法律學(xué)院， 上海 200042；2.華東政法大學(xué) 法律文明史研究院， 上海 200042)

2015年，習(xí)近平曾指出，“在中國(guó)，民本和法制思想自古有之，幾千年前就有‘民惟邦本，本固邦寧’?！薄?〕“現(xiàn)在，中國(guó)人民正在全面推進(jìn)依法治國(guó)，既吸收中華法制的優(yōu)良傳統(tǒng)，也借鑒世界各國(guó)法治的有益做法?！薄?〕習(xí)近平的這些重要講話，給予我們?cè)谖展沤裰型鈨?yōu)秀法治成果時(shí)以巨大的指導(dǎo)。2020年11月，中央全面依法治國(guó)工作會(huì)議正式確立了習(xí)近平法治思想，并明確了習(xí)近平法治思想在全面依法治國(guó)中的指導(dǎo)地位，這在馬克思主義法治理論發(fā)展史和中國(guó)特色社會(huì)主義發(fā)展史中都具有極其重要的歷史意義?！?〕習(xí)近平法治思想包含了許多關(guān)于傳承人類優(yōu)秀法律文明的深入思考與論述，這些論述通過(guò)深度考察人類社會(huì)法治發(fā)展的歷史，把握人類社會(huì)法治進(jìn)步的規(guī)律，汲取人類社會(huì)法治文化中的精華，而服務(wù)于國(guó)家治理體系和治理能力現(xiàn)代化的持續(xù)推進(jìn)?！?〕學(xué)習(xí)這些論述，對(duì)于弘揚(yáng)中華法律文化、傳承世界法律文明具有極其重要的指導(dǎo)意義，對(duì)于建設(shè)中國(guó)特色社會(huì)主義法治國(guó)家，增強(qiáng)中華民族的制度和文化自信具有重大的理論價(jià)值和現(xiàn)實(shí)意義。

一、對(duì)中國(guó)古代法律文化的傳承

2014年1月7日，習(xí)近平總書記在中央政法工作會(huì)議上指出：“兩千多年前，管仲就說(shuō)：‘凡法事者，操持不可以不正。操持不正，則聽(tīng)治不公。聽(tīng)治不公，則治不盡理，事不盡應(yīng)。治不盡理，則疏遠(yuǎn)微賤者無(wú)所告訴。事不盡應(yīng)，則功利不盡舉。功利不盡舉，則國(guó)貧。疏遠(yuǎn)微賤者無(wú)所告訴，則下饒?！馑际欠ǘ缺仨毠?，不公正則判案不公平。判案不公平，治理就不合理，事情就不應(yīng)時(shí)。治理不合理，百姓就無(wú)法伸冤；事情不應(yīng)時(shí)，功利實(shí)業(yè)就不能興辦。功利實(shí)業(yè)不能興辦，國(guó)家就貧窮。老百姓無(wú)處伸冤，民間就會(huì)騷亂?！薄?〕習(xí)近平所強(qiáng)調(diào)的這一法度公正的思想，內(nèi)容明顯承自于先秦法家。

(一)對(duì)于法家法治理論的傳承

先秦法家的法治理論萌發(fā)于春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)期，這一派別、理論及其稱謂并非時(shí)人所自稱，而乃秦漢以后，學(xué)者在總結(jié)、評(píng)述學(xué)說(shuō)的過(guò)程中將理論傾向一致者冠以統(tǒng)稱而形成的學(xué)術(shù)派別?！?〕先秦法家的法治理論是這一學(xué)派法律思想中最為典型和極具借鑒意義的理論之一。法家認(rèn)為，實(shí)行法治，首先需要“以法為本”，制定出一套公平判斷是非曲直的方法和懲罰方式；其次需要樹(shù)立法律權(quán)威，排除一切人治因素，嚴(yán)格依法辦事?！?〕對(duì)于如何實(shí)現(xiàn)其所倡導(dǎo)的法治的方式，法家指出：第一，法律應(yīng)當(dāng)以成文法的形式布之于天下，使民知法；第二，刑無(wú)等級(jí)，一斷于法，法治的切實(shí)施行必須仰仗于上下一體的厲行遵守；第三，重刑主義，盡管賞刑乃法家之二柄，但二柄之中又以刑為重。法家推崇采取重刑威懾以使民不敢試的方式，從而達(dá)到以刑去刑的目的；〔8〕第四，“壹法”“一尊”，即實(shí)行法治必須統(tǒng)一立法權(quán)、統(tǒng)一法律內(nèi)容、統(tǒng)一思想認(rèn)識(shí)，并維持法的穩(wěn)定?！?〕

管仲作為先秦法家的代表人物之一，是中國(guó)歷史上提出依法治國(guó)思想的第一人。〔10〕他重視經(jīng)濟(jì)發(fā)展，制定了最早的法幣、最早的關(guān)貿(mào)法、最早的農(nóng)業(yè)保護(hù)法、最早的環(huán)境保護(hù)法、最早的國(guó)家專賣法、最早的以物贖罪法等；〔11〕他重視道德與法律的作用，將“禮義廉恥”比作“國(guó)之四維”?！?2〕他不僅主張重刑，而且要求“慎刑”，并率先提出了“省刑”的觀點(diǎn)，即為犯罪者贖罪提供相應(yīng)的免刑、減刑手段，對(duì)于處罰不夠限度的，只定刑名不處罰。〔13〕先秦法家的代表人物還有商鞅，他不僅是這一時(shí)期開(kāi)展變法運(yùn)動(dòng)中最有成效者，而且是法家思想體系中最為重要的奠基人。他熟悉李悝、吳起在魏國(guó)的變法和實(shí)踐，以重法而著稱，與同時(shí)代的慎到、申不害各成一派。〔14〕其法治追求在于富國(guó)強(qiáng)兵，而且鮮明地提出了“權(quán)制獨(dú)斷于君則威”〔15〕的觀點(diǎn)?！?6〕韓非作為戰(zhàn)國(guó)末期法家的代表人物，通常被后世稱為先秦法家思想之集大成者。他結(jié)合商鞅的“法”治、慎到的“勢(shì)”治、申不害的“術(shù)”治，提出“法勢(shì)術(shù)”合一的思想，深受秦始皇賞識(shí)?！?7〕

正如梁?jiǎn)⒊f(shuō)：“我們要建設(shè)現(xiàn)代的政治，一面要采用法家根本精神，一面對(duì)于他的方法條理加以修正才好?！薄?8〕盡管法家的法治理論中包含了一些在當(dāng)時(shí)的時(shí)代背景下具有積極意義的先進(jìn)思想，但其中的負(fù)面因素也不占少數(shù)。整體上看，首先，這一理論的主要目的是維護(hù)封建專制統(tǒng)治，尤其是后期法家學(xué)派極端的君主專制主義，為強(qiáng)化專制統(tǒng)治思想提供了理論基礎(chǔ)；〔19〕其次，這一理論促進(jìn)了中國(guó)古代文化專制主義和反智傳統(tǒng)的發(fā)展與完善，對(duì)于中國(guó)古代的文化發(fā)展造成了一定的阻礙；〔20〕最后，這一理論對(duì)中國(guó)古代法律虛無(wú)主義傳統(tǒng)的形成與發(fā)展起到了推波助瀾的作用，使得民眾談法色變、畏法如虎?！?1〕

然而，瑕不掩瑜，法家法治理論借由君主之力，為否定“人治”作出的種種努力，在一統(tǒng)中國(guó)、清明吏治、發(fā)展功利主義、建立契約體系等各個(gè)方面都產(chǎn)生了不可磨滅的影響，對(duì)于當(dāng)代中國(guó)特色社會(huì)主義法治建設(shè)具有更加深厚的本土意義。〔22〕其一，法家提出的“以法治國(guó)”，是以客觀公布的成文法替代奴隸主貴族任意擅斷的人治方式，盡管其目的是為了維護(hù)新興地主階級(jí)的利益，但“緣法而治”“以法為本”“法不阿貴”等法律思想的提出無(wú)疑具有一定的先進(jìn)性。其二，法家提出的“刑無(wú)等級(jí)”“刑過(guò)不避大臣、賞善不遺匹夫”“君臣上下貴賤皆從于法”等觀點(diǎn)，極大地沖擊了封建君主專制主義下的法律體制，一定程度維護(hù)了社會(huì)的公平正義。其三，法家的法治理論具有極強(qiáng)的實(shí)踐性與應(yīng)用價(jià)值。春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)期，可謂殷周以后中國(guó)古代社會(huì)經(jīng)歷的第二次社會(huì)大變革時(shí)代。法家的法治思想在變法運(yùn)動(dòng)中孕育、成長(zhǎng)，又反過(guò)來(lái)指導(dǎo)變法運(yùn)動(dòng)，各諸侯國(guó)的法家人物代表都在不同程度上參與、見(jiàn)證了這一時(shí)期的變法運(yùn)動(dòng)與政治改革。因而盡管法家各學(xué)派理論在具體觀點(diǎn)上有所偏重，但整體上看，各時(shí)期各派系的法家理論相較儒家而言都更加具備實(shí)踐性與應(yīng)用性。〔23〕

(二)對(duì)于儒家德治思想的傳承

習(xí)近平總書記不僅重視學(xué)習(xí)法家思想中的優(yōu)良成分，在講話中也多次強(qiáng)調(diào)要學(xué)習(xí)儒家思想。在《習(xí)近平用典》中遴選出來(lái)的使用頻率最高的135則典故中，《論語(yǔ)》《禮記》《孟子》《荀子》《尚書》《二程集》等儒家經(jīng)典被多次引用。他曾在2014年10月13日一次學(xué)習(xí)會(huì)議上指出：“我國(guó)古代主張民惟邦本、政得其民，禮法合治、德主刑輔，為政之要莫先于得人、治國(guó)先治吏，為政以德、正己修身，居安思危、改易更化，等等，這些都能給人們以重要啟示。治理國(guó)家和社會(huì)，今天遇到的很多事情都可以在歷史上找到影子，歷史上發(fā)生過(guò)的很多事情也都可以作為今天的鏡鑒?！?014年1月7日，習(xí)總書記在中央政法工作會(huì)議上的講話中強(qiáng)調(diào)：“我們要堅(jiān)持以德治國(guó)和依法治國(guó)相結(jié)合?！覈?guó)歷來(lái)就有德刑相輔、儒法并用的思想。法是他律，德是自律，需要二者并用?！薄?4〕

“以德治國(guó)”和“依法治國(guó)”緊密結(jié)合的主張是對(duì)治國(guó)理論的推進(jìn)與發(fā)展，也具備極其深刻的歷史意涵。德治思想作為一種治國(guó)方略，盡管上可追溯至三代時(shí)期，但真正使其成為封建正統(tǒng)政治思想得以歷代傳承的還屬先秦儒家?！?5〕面對(duì)春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)期禮崩樂(lè)壞的社會(huì)局面，孔子曾提出用道德和法律之兩手并用的方法，來(lái)引導(dǎo)民眾避免犯罪，即使犯罪也知道其可恥，從而避免以后再次犯罪?！?6〕儒家提倡君主利用道德教化引導(dǎo)人民進(jìn)行自我約束，并依靠人民的自覺(jué)形成安定有序的社會(huì)狀態(tài)。“為政以德”成為了儒家推崇的治國(guó)理政的基本思想。

董仲舒又在孔子的基礎(chǔ)上對(duì)其德治思想作出了一定的修正，提出了“德主刑輔”的理念，主張“慶賞刑罰之不可不具也，如春夏秋冬不可不備也”，〔27〕強(qiáng)調(diào)道德教化和法律約束的有機(jī)結(jié)合，從而實(shí)現(xiàn)儒法兩家法律思想的互相補(bǔ)充和有機(jī)結(jié)合?！?8〕事實(shí)上，“德主刑輔”理論淵源于周公提出的“明德慎罰”主張，經(jīng)由以孔子為代表的先秦儒家發(fā)展成為“為政以德”的觀點(diǎn)，漢初又在陸賈、賈誼等黃老學(xué)派代表的演繹下發(fā)展成為“德刑相濟(jì)”的政策，至董仲舒時(shí)，則通過(guò)天道陰陽(yáng)五行的闡釋將之發(fā)展為“德主刑輔”“大德小刑”的系統(tǒng)論說(shuō)?！?9〕以董仲舒為代表的兩漢儒學(xué)基本完成了自先秦以來(lái)對(duì)道、墨、名、法、陰陽(yáng)之學(xué)的綜合吸收，并隨著其學(xué)術(shù)包容范圍的不斷擴(kuò)大而發(fā)展成為文化宗主?！?0〕

儒家法律思想在中華大地上具有極強(qiáng)的生命力，不僅在于其德治觀點(diǎn)符合當(dāng)朝理政者的統(tǒng)治理念，其所主張的無(wú)訟是求、調(diào)處息爭(zhēng)的司法目標(biāo)，在今天看來(lái)依然具有學(xué)習(xí)借鑒的價(jià)值?？鬃幼鳛闊o(wú)訟論的奠基者，極力宣揚(yáng)“聽(tīng)訟，吾猶人也，必也使無(wú)訟乎！”〔31〕的觀點(diǎn)，以求通過(guò)道德教化平息紛爭(zhēng)從而實(shí)現(xiàn)天下大同的目的。在這種目標(biāo)的指引下，中國(guó)古代發(fā)展出了一套完整的調(diào)處制度，秦漢以降至明清時(shí)期，各州縣官都注重貫徹“調(diào)處息訟”的原則。〔32〕盡管這一傳統(tǒng)在中國(guó)歷史上遺留過(guò)諸多負(fù)面影響，〔33〕但其中的合理性因素在今日訴源治理、綜合治理、良法善治、德法結(jié)合的要求下，亦能實(shí)現(xiàn)創(chuàng)造性轉(zhuǎn)化，再次煥發(fā)出勃勃生機(jī)，以服務(wù)于構(gòu)建新時(shí)代法治中國(guó)之法律體系、法治體系和法學(xué)體系的偉大事業(yè)。〔34〕

(三)對(duì)中國(guó)古代法制建設(shè)成果的傳承

2013年2月23日，習(xí)近平總書記在主持中共十八屆中央政治局第四次集體學(xué)習(xí)時(shí)講到“依法治國(guó)，首先要有法可依”。他用古今中外各種生動(dòng)的事例，說(shuō)明法律尤其是成文法典在治理國(guó)家中的地位和作用。他指出：在我國(guó)，從“春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)期就有了自成體系的成文法典，漢唐時(shí)期就形成了比較完備的法典”?！?5〕他強(qiáng)調(diào)中華民族在很早的時(shí)候，就已經(jīng)開(kāi)始探索如何駕馭人類自身，即規(guī)范人類自身的行為，通過(guò)制定各個(gè)領(lǐng)域、各個(gè)層次比較完備的法典，來(lái)達(dá)到約束人們的行為，以維護(hù)社會(huì)必需的生產(chǎn)和生活秩序的治理目標(biāo)?！拔覈?guó)古代法制蘊(yùn)含著十分豐富的智慧和資源，中華法系在世界幾大法系中獨(dú)樹(shù)一幟。要注意研究我國(guó)古代法制傳統(tǒng)和成敗得失，挖掘和傳承中華法律文化精華，汲取營(yíng)養(yǎng)、擇善而用。”〔36〕

習(xí)近平在2018年一次會(huì)議中指出：“從我國(guó)古代看，凡屬盛世都是法制相對(duì)健全的時(shí)期?！抑鲝垺苑ǘ巍?，偏在雍州的秦國(guó)踐而行之，商鞅‘立木建信’……漢高祖劉邦同關(guān)中百姓‘約法三章’……《唐律疏議》，為大唐盛世奠定了法律基石。”〔37〕律典地位與法律體系的變化在一定程度上體現(xiàn)了法律思想的轉(zhuǎn)變，律典是中國(guó)古代刑事法律的代表，而法律體系表述的是一代法律規(guī)范的全貌以及體系內(nèi)各種法律形式、立法成果之間的有機(jī)聯(lián)系?！?8〕以《唐律疏議》為代表的律例合編的法典編纂成果，凝結(jié)了以往官員群體、法律專門家群體對(duì)于法律現(xiàn)象的理性認(rèn)識(shí)和集體智慧，形成了能夠?yàn)槿褡逅邮堋⒗斫獠V泛傳播的知識(shí)體系。〔39〕這一知識(shí)體系或稱法學(xué)體系所承載的諸多司法原則，如司法公正、從嚴(yán)治吏、執(zhí)法如山等，時(shí)至今日依然受用。審判必須獨(dú)立，司法不能受到金錢、人情、關(guān)系等的干擾，而“防范這些干擾要有制度保障”?！?0〕“‘徒法不能以自行?！尚枰藖?lái)執(zhí)行，如果執(zhí)法的人自己不守法，那法律再好也沒(méi)用！”〔41〕

二、對(duì)以盧梭為代表的自然法學(xué)派思想的肯定和傳承

習(xí)近平總書記不僅關(guān)注中國(guó)本土的優(yōu)秀法律思想與優(yōu)秀法治文化，對(duì)于世界歷史上涌現(xiàn)過(guò)的先進(jìn)法學(xué)思想與法律傳統(tǒng)亦十分重視。2018年1月19日，習(xí)總書記在中共十九屆二中全會(huì)第二次全體會(huì)議上的講話中提出：“古人說(shuō)：‘法非從天下，非從地出，發(fā)于人間，合乎人心而已。’‘法不察民之情而立之，則不成?！R克思說(shuō)：‘只有當(dāng)法律是人民意志的自覺(jué)表現(xiàn)，因而是同人民意志一起產(chǎn)生并由人民的意志所創(chuàng)立的時(shí)候，才會(huì)有確實(shí)的把握?！薄?2〕2018年2月24日，習(xí)總書記在十九屆中央政治局第四次集體學(xué)習(xí)時(shí)強(qiáng)調(diào)，“憲法法律的權(quán)威源自人民的內(nèi)心擁護(hù)和真誠(chéng)信仰，加強(qiáng)憲法學(xué)習(xí)宣傳教育是實(shí)施憲法的重要基礎(chǔ)?！笨倳涍€曾以法國(guó)近代啟蒙思想家盧梭強(qiáng)調(diào)真正的法律是來(lái)自人民內(nèi)心的信仰為例，指出：“盧梭說(shuō)，一切法律中最重要的法律，既不是刻在大理石上，也不是刻在銅表上，而是銘刻在公民的內(nèi)心里?！薄?3〕可見(jiàn)，習(xí)近平總書記所關(guān)注的，不僅是法律的制定，還強(qiáng)調(diào)這種法律必須是植根于人民的內(nèi)心，必須是受到人民擁護(hù)和真心信仰的。而盧梭關(guān)于法的信仰、法的力量來(lái)自人民、人民主權(quán)等的思想，則是其自然法思想之精華的高度凝練。

(一)盧梭法律思想及其理論價(jià)值

讓-雅克·盧梭(Jean-Jacques Rousseau，1712—1778)生于18世紀(jì)初歐洲封建專制主義制度下的法國(guó)，成長(zhǎng)于資產(chǎn)階級(jí)逐漸興起并迫切渴望脫殼于封建主義、教權(quán)主義、蒙昧主義的啟蒙時(shí)期?！?4〕盧梭對(duì)科學(xué)與藝術(shù)的批判使其一舉成名，在摧枯拉朽的啟蒙運(yùn)動(dòng)時(shí)代給了哲學(xué)家們一記當(dāng)頭棒喝，他的批判理性精神受到了康德的高度贊揚(yáng)，并被康德稱為“精神世界的牛頓”?！?5〕在那個(gè)所有可靠性似乎都能被動(dòng)搖，人們迫切盼望某種新知識(shí)能夠帶來(lái)奇跡的時(shí)代里，〔46〕以盧梭為代表的18世紀(jì)法國(guó)啟蒙時(shí)代思想家反映了歷史發(fā)展的客觀要求，擎起了理性主義的旗幟，為反對(duì)封建專制主義的革命進(jìn)程開(kāi)辟了前進(jìn)道路、提供了革命綱領(lǐng)?！?7〕

盧梭被稱為“現(xiàn)代民主制精神之父”，馬克思的民主思想起源于盧梭，盧梭所倡導(dǎo)的自由、平等主張和人民主權(quán)學(xué)說(shuō)為馬克思所直接繼承?！?8〕盧梭反對(duì)霍布斯、洛克提出的以自我保存為前提的平等追求私利的現(xiàn)代性基礎(chǔ)，主張建立以“道德政治”為基礎(chǔ)的公民社會(huì)，并受到了康德、黑格爾、馬克思的認(rèn)可與追隨。盧梭提出，公民社會(huì)應(yīng)該建立在“公意”和普遍性的基礎(chǔ)上，而后康德通過(guò)道德哲學(xué)的方法將盧梭之公意學(xué)說(shuō)先驗(yàn)化和個(gè)體化，馬克思則通過(guò)徹底批判和解構(gòu)資產(chǎn)階級(jí)財(cái)產(chǎn)權(quán)，將盧梭之道德政治論題推向了頂點(diǎn)?！?9〕盧梭從個(gè)人意志自由出發(fā)，將其人民主權(quán)學(xué)說(shuō)推到了邏輯的終點(diǎn)并使之發(fā)展為其民主理論的核心?！?0〕

對(duì)于如何構(gòu)建法治國(guó)家、法治政府和法治社會(huì)的問(wèn)題，盧梭認(rèn)為：法律是公意的體現(xiàn)，法律的目的是追求絕大多數(shù)人的最大幸福，而自由則是法律允許范圍內(nèi)的自由。國(guó)家成立的基礎(chǔ)是社會(huì)契約，國(guó)家實(shí)現(xiàn)的統(tǒng)治方式是人民主權(quán)，法律必須融入每個(gè)公民的血液中，從而實(shí)現(xiàn)社會(huì)公平和社會(huì)正義?！?1〕盧梭提出的建立在社會(huì)契約理論之下的人民主權(quán)政府的國(guó)家建設(shè)，為資產(chǎn)階級(jí)法治國(guó)家的現(xiàn)代化建設(shè)提供了理論指導(dǎo)，其所提出的人民主權(quán)原則奠定了現(xiàn)代民主政治發(fā)展的理論基石，也是當(dāng)今中國(guó)特色社會(huì)主義法治國(guó)家建設(shè)過(guò)程中應(yīng)當(dāng)傳承的歷史遺產(chǎn)之一。

(二)盧梭自然法思想溯源及其歷史意義

一般認(rèn)為，最早提及自然法思想的是希臘人荷馬。〔52〕其后，亞里士多德又明確將法律分為自然法與人定法，認(rèn)為自然法是反映自然秩序的、普遍的、永久不變的法，其效力高于人定法，并且是人定法制定的依據(jù)。〔53〕晚期希臘自然法思想的代表斯多葛學(xué)派則認(rèn)為，自然法是理性的法律，而非任何國(guó)家或個(gè)別立法者的法律。自然法不僅是支配自然世界的普遍法則，同時(shí)也是支配人類社會(huì)的普遍法則?！?4〕由此，這一概念從自然領(lǐng)域被導(dǎo)入社會(huì)政治領(lǐng)域，并深刻影響了古羅馬人的自然法觀念?！?5〕中世紀(jì)以后，以托馬斯·阿奎那為代表的神學(xué)自然法學(xué)說(shuō)進(jìn)入人們的視野，這一學(xué)說(shuō)將法律分為永恒法、神法、自然法、人法四類，主張自然法是理性人對(duì)于上帝永恒法的理解和參與，是人法通向永恒法的橋?！?6〕17、18世紀(jì)以后，古典自然法學(xué)的誕生標(biāo)志著中世紀(jì)神學(xué)世界觀徹底走向了終結(jié)。格勞秀斯、霍布斯、洛克、普芬道夫、孟德斯鳩等人盡管對(duì)于自然法的表述不一，但都不再以神性作為自然法的基礎(chǔ)，而是將之視為適用于自然狀態(tài)的，人類社會(huì)形成之前的通行法則?！?7〕

而同一時(shí)期，盧梭對(duì)于古典自然法學(xué)說(shuō)的變革，則開(kāi)啟了普遍理性為人類立法的現(xiàn)代性思潮，激發(fā)了以康德為首的德國(guó)觀念論哲學(xué)對(duì)于自由問(wèn)題的探討。〔58〕在近代啟蒙思想家中，盧梭是最為重視自然法的學(xué)者之一。在他的觀念中，自然法雖然無(wú)法構(gòu)成社會(huì)公約的基礎(chǔ)，但它卻包含著一種高尚的道德理想，這種理想需要政治法來(lái)加以恢復(fù)，換言之，自然正義是基礎(chǔ)，社會(huì)正義不過(guò)是對(duì)其恢復(fù)的一種形式?！?9〕很明顯，盧梭對(duì)于自然法概念的界定不同于此前的自然法學(xué)家，并在《論人與人之間不平等的起因和基礎(chǔ)》一書中指出了古代自然法學(xué)家的不足，即“不加區(qū)別地要求人類和所有其他動(dòng)物都服從同樣的自然法”?！?0〕他不認(rèn)可他們的觀點(diǎn)，認(rèn)為他們的論述混淆了自然規(guī)律和人的道德法則的界限，因?yàn)樽匀灰?guī)律不可能被任何生物所違背，而人的道德法則則有可能被擁有自由意志的人所違背?！?1〕故而，盧梭在此基礎(chǔ)上，對(duì)自然法下了一個(gè)他認(rèn)為比較合適的定義，即“在‘法’這個(gè)問(wèn)題上，我們看得最清楚的是：它要成為‘法’，就不僅需要受它約束的人自愿服從它，而且它還需要直接以自然的聲音表達(dá)，它才合乎自然”。〔62〕

那么，自然法如何才能有效地約束個(gè)體呢？盧梭認(rèn)為，自然法的約束力最終有賴于個(gè)體的宗教信仰，也就是說(shuō)，只有堅(jiān)信自然法為上帝誡命的人才有可能自愿服從自然法。同時(shí)，他指出，通往這種信仰的最佳道路是自然宗教而非啟示宗教，并在《愛(ài)彌兒》一書中系統(tǒng)闡述了其自然宗教學(xué)說(shuō)。〔63〕盧梭自然宗教學(xué)說(shuō)的提出確保了自然法的約束力，但并不足以說(shuō)服大多數(shù)人，因?yàn)樵谂c否認(rèn)上帝存在和拒絕承認(rèn)二元論形而上學(xué)的人辯論時(shí)，自然法并無(wú)太大的說(shuō)服力?！?4〕而他對(duì)于自然法的這一局限也有著清醒的認(rèn)識(shí)，因而希望對(duì)此進(jìn)行完善與提高，并在此基礎(chǔ)上提出了“以公意為最高主權(quán)”的社會(huì)契約論。這一契約源于全體公民的同意，故而沒(méi)有人會(huì)選擇傷害自己或者任由自己遭受不公平的待遇?！?5〕它不僅同自然法一樣要求每個(gè)公民同等地對(duì)待自身與他人，還克服了自然法只能約束小部分人的固有局限，使之有效地約束共同體中的每一個(gè)成員。

盡管盧梭主張公意應(yīng)當(dāng)取代自然法成為政治生活的全新規(guī)范，但他并沒(méi)有完全否認(rèn)自然法的存在及其作用。盧梭在古典自然法學(xué)說(shuō)的基礎(chǔ)上進(jìn)行變革，構(gòu)建了一套依賴于自然情感和自然宗教的自然法學(xué)說(shuō)，使其保存了作為個(gè)人道德生活規(guī)范的可能性。也正是這一推崇情感、貶抑理性的主張使其在高度贊揚(yáng)理性的18世紀(jì)啟蒙時(shí)代與百科全書派走向了分立。正如赫爾岑所說(shuō)，“伏爾泰還為了文明跟愚昧無(wú)知戰(zhàn)斗，盧梭卻已經(jīng)痛斥這種人為的文明了?！薄?6〕盡管啟蒙思想家以理性為武器猛烈地抨擊了舊世界的愚昧與專制，但同時(shí)也面臨著理性工具主義片面發(fā)展可能造成的物化人類的危險(xiǎn)?！?7〕盧梭以前，足以抵御這種理性工具主義的理論資源僅存在于宗教體系中；盧梭以后，“自然”與“法”相結(jié)合的自然法概念的提出，強(qiáng)調(diào)了法律的情感之維，承載了道德與法律之間的沖突與張力，無(wú)疑具有強(qiáng)大的革命性與進(jìn)步性。

盧梭法律思想中反對(duì)封建專制制度的自由平等觀、民主政治觀、社會(huì)契約論、人民主權(quán)論等觀點(diǎn)，對(duì)于催化之后(1789年)法國(guó)的大革命以及1789年法國(guó)《人權(quán)宣言》的面世，產(chǎn)生了巨大的影響。正是盧梭的上述思想，為法國(guó)大革命進(jìn)程中建立資產(chǎn)階級(jí)政權(quán)機(jī)構(gòu)和運(yùn)作機(jī)制提供了一套較為完整的理論體系和實(shí)踐綱領(lǐng)，并進(jìn)一步影響了西方各個(gè)國(guó)家的資產(chǎn)階級(jí)革命運(yùn)動(dòng)。對(duì)中國(guó)而言，這一理論資源提供了一個(gè)有別于中國(guó)傳統(tǒng)理論的權(quán)力來(lái)源和政府與人民之關(guān)系的新視角，為中國(guó)的法治現(xiàn)代化提供了參考與借鑒。

三、對(duì)以耶林為代表的羅馬法學(xué)派思想的肯定

2018年，習(xí)近平總書記在中央全面依法治國(guó)委員會(huì)第一次會(huì)議上的講話中指出：“從世界歷史看，國(guó)家強(qiáng)盛往往同法治相伴而生。三千多年前，古巴比倫國(guó)王漢謨拉比即位后，統(tǒng)一全國(guó)法令，制定人類歷史上第一部成文法《漢謨拉比法典》，并將法典條文刻于石柱，由此推動(dòng)古巴比倫王國(guó)進(jìn)入上古兩河流域的全盛時(shí)代。德國(guó)著名法學(xué)家耶林說(shuō)，羅馬帝國(guó)三次征服世界，第一次靠武力，第二次靠宗教，第三次靠法律，武力因羅馬帝國(guó)滅亡而消亡，宗教隨民眾思想覺(jué)悟的提高、科學(xué)的發(fā)展而縮小了影響，惟有法律征服世界是最為持久的征服?！薄?8〕可見(jiàn)，習(xí)總書記對(duì)于世界各國(guó)的優(yōu)秀法治文明成果都給予了充分的肯定與重視。

(一)耶林法律思想及其歷史意義

魯?shù)婪颉ゑT·耶林(Rudolph von Jhering，1818—1892)的法律思想，形成于19世紀(jì)上半葉的德意志地區(qū)。此時(shí)，德國(guó)各個(gè)民族正處在民族意識(shí)覺(jué)醒，人民要求統(tǒng)一，發(fā)展近代的經(jīng)濟(jì)、政治和文化等事業(yè)的進(jìn)程之中。1806年拿破侖摧毀名存實(shí)亡的“神圣羅馬帝國(guó)”，大大傷害了德意志地區(qū)人民的民族感情，之后俾斯麥宰相通過(guò)“血與火”的戰(zhàn)爭(zhēng)手段，最終實(shí)現(xiàn)了德意志民族的統(tǒng)一，受到了人民的擁護(hù)。而與此同時(shí)，德意志地區(qū)內(nèi)部民族主義思潮洶涌，民族文化意識(shí)覺(jué)醒。17、18世紀(jì)自然法學(xué)家過(guò)于強(qiáng)調(diào)理性所導(dǎo)致的19世紀(jì)歐洲反理性主義傾向，深刻影響了以薩維尼為首的歷史法學(xué)派的思想主張，并進(jìn)一步影響了耶林?！?9〕耶林是新功利主義(目的)法學(xué)派的創(chuàng)始人，與薩維尼、祁克被并列為19世紀(jì)西歐最偉大的法學(xué)家?！?0〕耶林晚年對(duì)流行于德國(guó)和英國(guó)的薩維尼的歷史法學(xué)派和邊沁的功利主義法學(xué)說(shuō)，進(jìn)行了尖銳的批判，主張法律要與社會(huì)利益和現(xiàn)實(shí)生活相結(jié)合，被視為歐洲社會(huì)主義法學(xué)的先聲。〔71〕耶林的這一思想對(duì)世界各國(guó)產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影響。

尤其值得提及的是，耶林于1872年春在奧地利維也納法律協(xié)會(huì)上所作的一次講演，使他名揚(yáng)四海，這部如今在中國(guó)被譯為《為權(quán)利而斗爭(zhēng)》的書稿一經(jīng)付梓，就引起了世界轟動(dòng)?！?2〕在書中，耶林雄辯有力地證明了為權(quán)利而斗爭(zhēng)，不僅是權(quán)利人的自身義務(wù)，同時(shí)也是其不可逃避的社會(huì)義務(wù)?！?3〕法治的核心是實(shí)現(xiàn)公民權(quán)利，而公民權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，需要全體公民對(duì)權(quán)利的珍惜、熱愛(ài)、行使和維護(hù)，因此每一位公民必須積極主張權(quán)利，為權(quán)利而斗爭(zhēng)。耶林號(hào)召全社會(huì)都應(yīng)該尊重那些擁有健全法感情、為權(quán)利而斗爭(zhēng)的公民，堅(jiān)定地支持和擁護(hù)他們。〔74〕著名法學(xué)家吳經(jīng)熊先生將這一思想評(píng)論為“非法治無(wú)以維持社會(huì)秩序，非爭(zhēng)訟無(wú)以完成法治。凡是法律的忠實(shí)信徒，必須為自己的權(quán)利竭力奮斗。退讓一步，即是不忠實(shí)；放棄一絲一毫的權(quán)利，即是法律的叛逆！”〔75〕

正如猶太人屠殺紀(jì)念碑上一首著名的詩(shī)所表述的，“在德國(guó)，起初他們追殺共產(chǎn)主義者，我沒(méi)有說(shuō)話——因?yàn)槲也皇枪伯a(chǎn)主義者；接著他們追殺猶太人，我沒(méi)有說(shuō)話——因?yàn)槲也皇仟q太人；后來(lái)他們追殺工會(huì)成員，我沒(méi)有說(shuō)話——因?yàn)槲也皇枪?huì)成員；此后他們追殺天主教徒，我沒(méi)有說(shuō)話——因?yàn)槲沂切陆探掏?；最后他們奔我而?lái)，卻再也沒(méi)有人站起來(lái)為我說(shuō)話了?！碑?dāng)不幸降臨，置身事外的公民絕不應(yīng)以無(wú)關(guān)者的姿態(tài)保持緘默，為權(quán)利而斗爭(zhēng)也不應(yīng)當(dāng)僅是某個(gè)人或某部分人的單打獨(dú)斗，而應(yīng)成為全民族全世界為之共同奮斗的偉大事業(yè)。

作為一名代表資產(chǎn)階級(jí)利益的法學(xué)家，在新興資產(chǎn)階級(jí)與封建頑固勢(shì)力持續(xù)抗衡的上升時(shí)期，耶林關(guān)于法的理論未免因受環(huán)境影響而多有變動(dòng)，但其關(guān)于權(quán)利的理論卻始終如一?！?6〕在其早期著作《羅馬法的精神》中，耶林批判了薩維尼關(guān)于權(quán)利是“意思的力”的觀點(diǎn)，并從羅馬法中進(jìn)行提煉總結(jié)，從而將“法律所保護(hù)的利益”歸納、凝練為權(quán)利的本質(zhì)。正是這一創(chuàng)新的觀點(diǎn)，使耶林的權(quán)利理論正式形成，并成為西方法治傳統(tǒng)中的經(jīng)典理論?！?7〕也正是在此基礎(chǔ)上，耶林吸收功利主義哲學(xué)中的合理成分，以近代自然法思想為基礎(chǔ)，在完善權(quán)利理論的進(jìn)程中，進(jìn)一步創(chuàng)立了“利益法學(xué)”。德國(guó)學(xué)者伯恩·魏德士(Bernd Rüthers)將其稱為過(guò)渡型的理論家，從他早期對(duì)于概念法學(xué)的追隨到后期對(duì)目的法學(xué)的開(kāi)拓，這一漫長(zhǎng)而復(fù)雜的思想轉(zhuǎn)型過(guò)程展現(xiàn)了社會(huì)功利主義、利益法學(xué)、社會(huì)法學(xué)等多維的理論譜系，奠定了現(xiàn)代民法的思想基礎(chǔ)?！?8〕

(二)羅馬法精神及其歷史意義

耶林指出，羅馬法是德意志歷史上最為重要的法律淵源。最初的羅馬法十分原始，且主要表現(xiàn)為逐案解決問(wèn)題，缺乏一般規(guī)則的決疑法形式。然而，從第二次布匿戰(zhàn)爭(zhēng)結(jié)束之后，羅馬法學(xué)開(kāi)始進(jìn)入了“羅馬法學(xué)的希臘化階段”。〔79〕古希臘的辯證法被引入羅馬，羅馬人開(kāi)始從具體案件的解決過(guò)程中推導(dǎo)出一般的結(jié)論，并使得羅馬法學(xué)脫離了質(zhì)樸狀態(tài)進(jìn)入理論階段?！?0〕這一階段的終止以?shī)W古斯都建立元首制為標(biāo)志，而后羅馬法學(xué)進(jìn)入“古典法學(xué)”時(shí)期。羅馬法誕生于奴隸制社會(huì)的古羅馬時(shí)期，而其影響一直延續(xù)到了近現(xiàn)代，尤其是它所包含的自然理性、民主和自由、法律面前人人平等、公平與正義、天賦人權(quán)，以及私有財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯等原則和理念，對(duì)后世產(chǎn)生了巨大而深遠(yuǎn)的影響?！?1〕從11世紀(jì)末開(kāi)始，以意大利為首的歐陸地區(qū)陸續(xù)展開(kāi)了對(duì)于羅馬法的繼受，而后擴(kuò)展至幾乎整個(gè)西方世界。從繼受之范圍、程度上看，仍以德國(guó)為首，因?yàn)榈聡?guó)在歷史法學(xué)派的影響下幾乎對(duì)羅馬法采取了一種整體性的“移植”。〔82〕

羅馬法精神中的理性主義首先表現(xiàn)為法典化。羅馬法是法典化的體系，羅馬法的法典編纂與理論體系均以其高度的理性思維為基礎(chǔ)，并成為后世法典編纂的楷模，法國(guó)民法典、德國(guó)民法典都繼承和發(fā)揚(yáng)了這一精神?！?3〕馬克思在他的《黑格爾法哲學(xué)批判》一書中說(shuō)：“羅馬人是獨(dú)立自主的私有財(cái)產(chǎn)的唯理論者。”〔84〕“其實(shí)是羅馬人最先制定了私有財(cái)產(chǎn)的權(quán)利、抽象權(quán)利、私人權(quán)利、抽象人格的權(quán)利。羅馬的私人權(quán)利是私人權(quán)利的古典表現(xiàn)?！薄?5〕羅馬法精神中的理性主義還表現(xiàn)為對(duì)于法律制度的高度抽象概括，其對(duì)私法的貢獻(xiàn)就在于對(duì)私法權(quán)利的高度抽象和理論思維，羅馬法中規(guī)定的債的制度、物權(quán)制度、人格權(quán)制度等都是高度抽象概括的表現(xiàn)。〔86〕

羅馬法精神中的理性主義其次表現(xiàn)為羅馬人的正義觀及其法律成規(guī)：“讓每個(gè)人各得其所”，即每個(gè)人根據(jù)自然法或市民法允許的方式，取得并擁有一定的財(cái)產(chǎn)，享受可有物產(chǎn)生的利益。這一正義觀與其財(cái)產(chǎn)觀有著明顯的內(nèi)在聯(lián)系，且深刻影響了近代西方法學(xué)理論，并在近代西方的自然法學(xué)論述中得到了充分表達(dá)?！?7〕如洛克就在《政府論》中將每個(gè)人生而就有的自由平等權(quán)利統(tǒng)統(tǒng)歸結(jié)為財(cái)產(chǎn)權(quán)，并將勞動(dòng)視為財(cái)產(chǎn)的偉大基石。為了保障這種財(cái)產(chǎn)權(quán)，洛克設(shè)計(jì)了三權(quán)分立政府體制的初步模型，并為孟德斯鳩所完善?！?8〕

羅馬法精神中的理性主義還表現(xiàn)為其所確立的契約自由思想。契約自由原則是資產(chǎn)階級(jí)民法的三大原則之一，也是當(dāng)代契約法的核心與靈魂。這一原則立法上得以確認(rèn)，首創(chuàng)于1804年的《法國(guó)民法典》，其理論淵源卻可追溯到羅馬法。確切地說(shuō)，契約自由思想早在羅馬古典法時(shí)期(約公元前3世紀(jì)—公元2世紀(jì))就已形成，并在公元6世紀(jì)東羅馬皇帝查士丁尼編纂的《國(guó)法大全》中得到了進(jìn)一步闡述，而簡(jiǎn)單商品經(jīng)濟(jì)的高度發(fā)展又對(duì)這一思想的形成起到了決定性的作用。作為《國(guó)法大全》重要組成部分的《法學(xué)階梯》，有關(guān)諾成契約的規(guī)定已基本包含了現(xiàn)代契約自由的思想，即契約是當(dāng)事人合意的產(chǎn)物，當(dāng)事人之間訂立的契約具有法律效力，非經(jīng)當(dāng)事人雙方的同意不得隨意變更和解除?！?9〕

羅馬萬(wàn)民法關(guān)于契約自由思想的闡述，是契約法史上一次質(zhì)的飛躍，后世大陸法國(guó)家民法典關(guān)于契約自由原則的規(guī)定，都不過(guò)是對(duì)羅馬法契約自由思想的繼受和發(fā)展。只是由于所處的時(shí)代不同，為了適應(yīng)不同時(shí)期經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，大陸法國(guó)家在繼受這一思想的同時(shí)，也給這一思想打上了深深的時(shí)代烙印。這一思想歷經(jīng)數(shù)千年的演變，雖然隨著社會(huì)政治、經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的變化而不斷受到擴(kuò)張、限制和修改，但其思想精髓并未發(fā)生實(shí)質(zhì)性的變化。〔90〕如果說(shuō)羅馬法作為大陸法國(guó)家民事立法的藍(lán)本，其各項(xiàng)制度對(duì)后世的法律都曾產(chǎn)生過(guò)不同程度的影響，而尤以債法的影響最甚的話，那么同樣可以這樣認(rèn)為，羅馬法諾成契約中所體現(xiàn)的契約自由思想，為現(xiàn)代契約制度的形成和發(fā)展奠定了理論基礎(chǔ)?！?1〕

正如英國(guó)著名法史學(xué)家梅因所說(shuō)：“羅馬法尤其是羅馬‘契約法’以各種思想方式、推理方法和一種專門用語(yǔ)貢獻(xiàn)給各種各樣的科學(xué)，這確是最令人驚奇的事。在曾經(jīng)促進(jìn)現(xiàn)代人的智力欲的各種主題中，除了‘物理學(xué)’外，沒(méi)有一門科學(xué)沒(méi)有經(jīng)過(guò)羅馬法律學(xué)濾過(guò)的?！薄?2〕建立在奴隸制經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上的羅馬法，隨著羅馬帝國(guó)的滅亡而成為歷史的陳?ài)E，但羅馬法中體現(xiàn)的契約自由思想并未永遠(yuǎn)消失。在經(jīng)歷了漫長(zhǎng)的中世紀(jì)封建統(tǒng)治之后，隨著中世紀(jì)后期羅馬法復(fù)興運(yùn)動(dòng)的展開(kāi)，它又再次引起資產(chǎn)階級(jí)啟蒙思想家的關(guān)注，在資本主義制度建立之后，相繼體現(xiàn)在大陸法各國(guó)的民法典中。事實(shí)上，無(wú)論是1804年以《法學(xué)階梯》為藍(lán)本制定的《法國(guó)民法典》，還是1900年以《學(xué)說(shuō)匯纂》為藍(lán)本制定的《德國(guó)民法典》，其關(guān)于契約自由原則的規(guī)定都肇始于羅馬法的契約自由思想，是對(duì)這一思想系統(tǒng)化、規(guī)范化的表達(dá)。〔93〕

四、結(jié) 語(yǔ)

人類法律文明，已經(jīng)有5000年的歷史，它之所以能夠生生不息，越來(lái)越進(jìn)步，越來(lái)越發(fā)達(dá)，有許多原因，其中最為重要的就是它的包容兼蓄，能夠?qū)⑷祟愃鶆?chuàng)造的一切優(yōu)秀的法律成果，都吸收到自己的體系之內(nèi)。因此，包容兼蓄人類所創(chuàng)造的一切優(yōu)秀法律成果，既是人類法律文明成長(zhǎng)的經(jīng)驗(yàn)，更是我們未來(lái)建設(shè)中國(guó)特色社會(huì)主義法治國(guó)家的根本指導(dǎo)思想和力量源泉。

恰如習(xí)近平總書記所言，“法治是人類文明的重要成果之一，法治的精髓和要旨對(duì)于各國(guó)國(guó)家治理和社會(huì)治理具有普遍意義，我們要學(xué)習(xí)借鑒世界上優(yōu)秀的法治文明成果。但是，學(xué)習(xí)借鑒不等于是簡(jiǎn)單的拿來(lái)主義，必須堅(jiān)持以我為主、為我所用，認(rèn)真鑒別、合理吸收?！薄?4〕任何國(guó)家、民族的強(qiáng)盛總以其文化繁榮作為支撐，中華民族的偉大復(fù)興亦是如此。中國(guó)夢(mèng)的實(shí)現(xiàn)是物質(zhì)文明與精神文明并駕齊驅(qū)的發(fā)展過(guò)程，可以說(shuō)，沒(méi)有文明的繼承與發(fā)展和文化的弘揚(yáng)與繁榮，就沒(méi)有中華民族的偉大復(fù)興。對(duì)于我國(guó)乃至世界各國(guó)的歷史文化，我們要始終堅(jiān)持采取古為今用、推陳出新的態(tài)度，有鑒別地加以對(duì)待，有揚(yáng)棄地予以繼承，只有這樣，中華文明才會(huì)隨著經(jīng)濟(jì)的蓬勃發(fā)展、順應(yīng)時(shí)代的迫切需求，煥發(fā)出更加蓬勃的生命力。

習(xí)近平對(duì)人類法律文明的梳理和總結(jié)，有機(jī)融合了習(xí)近平個(gè)人的成長(zhǎng)經(jīng)歷，為我國(guó)新時(shí)代全面依法治國(guó)提供了明確的理論指導(dǎo)，也為實(shí)現(xiàn)中華民族的偉大復(fù)興提供了法治保障?！?5〕“文化發(fā)展的動(dòng)力源泉，在現(xiàn)實(shí)而不在歷史。文化總是在現(xiàn)時(shí)代的‘挑戰(zhàn)—應(yīng)戰(zhàn)’中發(fā)展的。任何傳統(tǒng)文化都不可能具有永恒的活力，它總是仰仗于現(xiàn)實(shí)給它注入新的生命力，才能反過(guò)來(lái)更好地為現(xiàn)實(shí)服務(wù)。”〔96〕時(shí)值百年未有之大變局，機(jī)遇與挑戰(zhàn)并存，我們愈發(fā)要以更加深而廣的力度、更加強(qiáng)有力的措施加快建設(shè)社會(huì)主義文化強(qiáng)國(guó)，培育、踐行社會(huì)主義核心價(jià)值觀，推動(dòng)中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化創(chuàng)造性轉(zhuǎn)化、創(chuàng)新性發(fā)展，讓中華文明的影響力、凝聚力、感召力更加充分地展示出來(lái)?！安获Y于空想，不騖于虛聲，而惟以求真的態(tài)度作踏實(shí)的工夫”，〔97〕為全面建成新時(shí)代社會(huì)主義現(xiàn)代化強(qiáng)國(guó)提供法治保障！

注釋：

〔1〕〔2〕《習(xí)近平在英國(guó)議會(huì)發(fā)表講話》，新華網(wǎng)，http://www.xinhuanet.com/world/2015-10/21/c_128339832.htm。

〔3〕〔4〕參見(jiàn)《習(xí)近平法治思想概論》，北京：高等教育出版社，2021年，第3、7頁(yè)。

〔5〕〔24〕〔35〕〔37〕〔40〕〔41〕〔42〕〔43〕〔68〕習(xí)近平：《論堅(jiān)持全面依法治國(guó)》，北京：中央文獻(xiàn)出版社，2020年，第46、51、19、226、23、21、204、50、226頁(yè)。

〔6〕參見(jiàn)段秋關(guān)：《再識(shí)先秦法家》，《法律科學(xué)(西北政法大學(xué)學(xué)報(bào))》2021年第4期。

〔7〕〔12〕〔14〕〔17〕〔23〕參見(jiàn)武樹(shù)臣：《法家法律文化通論》，北京：商務(wù)印書館，2017年，第141-142、298、306、307、320頁(yè)。

〔8〕參見(jiàn)關(guān)健英：《先秦法家的法治精神內(nèi)涵》，《北方論叢》2004年第3期。

〔9〕參見(jiàn)何勤華：《法家法治理論評(píng)析》，《華東政法大學(xué)學(xué)報(bào)》1999年第1期。

〔10〕〔13〕參見(jiàn)李博、李芃：《管仲的法律思想與齊國(guó)法治化的改革》，《蘭臺(tái)世界》2013年第36期。

〔11〕參見(jiàn)任重：《論管仲的法律思想及其在法制史上的建樹(shù)》，《山東大學(xué)學(xué)報(bào)(哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版)》1995年第2期。

〔15〕石磊譯注：《商君書》，北京：中華書局，2012年，第105頁(yè)。

〔16〕參見(jiàn)徐進(jìn)：《韓子亡秦論——商鞅、韓非法律思想之比較》，《法學(xué)研究》1994年第4期。

〔18〕梁?jiǎn)⒊骸断惹卣嗡枷胧贰?，上海：上海古籍出版社?014年，第239頁(yè)。

〔19〕參見(jiàn)武樹(shù)臣、李力：《法家思想與法家精神》，北京：中國(guó)廣播電視出版社，2007年，第193頁(yè)。

〔20〕參見(jiàn)余英時(shí)：《中國(guó)思想傳統(tǒng)的現(xiàn)代詮釋》，南京：江蘇人民出版社，2003年，第79頁(yè)。

〔21〕參見(jiàn)何勤華：《中國(guó)法學(xué)史》第一卷，北京：法律出版社，2006年，第117頁(yè)。

〔22〕參見(jiàn)韓東育：《法家的發(fā)生邏輯與理解方法》，《哲學(xué)研究》2009年第12期。

〔25〕參見(jiàn)焦國(guó)成：《論作為治國(guó)方略的德治》，《中國(guó)人民大學(xué)學(xué)報(bào)》2001年第4期。

〔26〕〔31〕《論語(yǔ)》，北京：中華書局，2006年，第8、108頁(yè)。

〔27〕〔漢〕董仲舒：《春秋繁露》，上海：上海古籍出版社，1989年，第74頁(yè)。

〔28〕〔95〕參見(jiàn)苗祎、杜亞文：《習(xí)近平法治思想的理論基礎(chǔ)研究》，《華北水利水電大學(xué)學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué)版)》2021年第6期。

〔29〕參見(jiàn)張晉藩總主編：《中國(guó)法制通史》第二卷，北京：法律出版社，1999年，第207-208頁(yè)。

〔30〕〔96〕參見(jiàn)王鈞林：《中國(guó)儒學(xué)史(先秦卷)》，廣州：廣東教育出版社，1998年，第6、9頁(yè)。

〔32〕參見(jiàn)張晉藩：《中國(guó)法律的傳統(tǒng)與近代轉(zhuǎn)型》，北京：法律出版社，1997年，第283-284頁(yè)。

〔33〕參見(jiàn)任志安：《無(wú)訟：中國(guó)傳統(tǒng)法律文化的價(jià)值取向》，《政治與法律》2001年第1期。

〔34〕參見(jiàn)殷晨：《“無(wú)訟”傳統(tǒng)的法治學(xué)意蘊(yùn)》，《渭南師范學(xué)院學(xué)報(bào)》2021年第10期。

〔36〕習(xí)近平：《加快建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家》，《求是》2015年第1期。

〔38〕參見(jiàn)楊一凡：《重述中國(guó)法律思想史》，《華東政法大學(xué)學(xué)報(bào)》2021年第4期。

〔39〕參見(jiàn)武樹(shù)臣：《變革、繼承與法的演進(jìn)：對(duì)“古代法律儒家化”的法文化考察》，《山東大學(xué)學(xué)報(bào)(哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版)》2012年第6期。

〔44〕參見(jiàn)曾憲義主編：《百年回眸：法律史研究在中國(guó)》第二卷，北京：中國(guó)人民大學(xué)出版社，2009年，第14頁(yè)。

〔45〕參見(jiàn)〔法〕亨利·古耶：《盧梭與伏爾泰：兩面鏡子里的肖像》，裴程譯，上海：華東師范大學(xué)出版社，2008年，第9頁(yè)。

〔46〕參見(jiàn)〔法〕丹尼斯·于斯曼：《法國(guó)哲學(xué)史》，馮俊、鄭鳴譯，北京：商務(wù)印書館，2015年，第316頁(yè)。

〔47〕參見(jiàn)趙立坤：《論18世紀(jì)啟蒙理性》，《湘潭大學(xué)社會(huì)科學(xué)學(xué)報(bào)》2001年第6期。

〔48〕參見(jiàn)王興輝：《馬克思早期國(guó)家批判的路徑分析——以〈黑格爾法哲學(xué)批判〉為中心》，《理論月刊》2020年第12期。

〔49〕參見(jiàn)張盾：《“道德政治”譜系中的盧梭、康德、馬克思》，《中國(guó)社會(huì)科學(xué)》2011年第3期。

〔50〕參見(jiàn)陳端洪：《政治法的平衡結(jié)構(gòu)——盧梭〈社會(huì)契約論〉中人民主權(quán)的建構(gòu)原理》，《政法論壇》2006年第5期。

〔51〕參見(jiàn)何勤華：《近代啟蒙思想家的法治夢(mèng)》，《浙江社會(huì)科學(xué)》2021年第9期。

〔52〕〔76〕參見(jiàn)呂世倫主編：《現(xiàn)代西方法學(xué)流派》上卷，北京：中國(guó)大百科全書出版社，2000年，第3、296頁(yè)。

〔53〕參見(jiàn)〔古希臘〕亞里士多德：《政治學(xué)》，吳壽彭譯，北京：商務(wù)印書館，2020年，第169-170頁(yè)。

〔54〕參見(jiàn)〔澳〕斯蒂芬·巴克勒：《自然法與財(cái)產(chǎn)權(quán)理論：從格勞秀斯到休謨》，周清林譯，北京：法律出版社，2014年，第22-24頁(yè)。

〔55〕〔70〕〔81〕〔91〕參見(jiàn)何勤華：《西方法學(xué)史》，北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，1996年，第37、206、55、55頁(yè)。

〔56〕參見(jiàn)〔意〕托馬斯·阿奎那：《阿奎那政治著作選》，馬清槐譯，北京：商務(wù)印書館，2017年，第109-110頁(yè)。

〔57〕參見(jiàn)蘇力：《從契約理論到社會(huì)契約論——一種國(guó)家學(xué)說(shuō)的知識(shí)考古學(xué)》，《中國(guó)社會(huì)科學(xué)》1996年第3期。

〔58〕〔61〕參見(jiàn)黃瓊璇：《論盧梭自然法學(xué)說(shuō)的內(nèi)在理路——以施特勞斯對(duì)盧梭的解讀與誤讀為線索》，《世界哲學(xué)》2021年第3期。

〔59〕參見(jiàn)汪煒：《從自然法到政治法——〈社會(huì)契約論〉副題考》，《世界哲學(xué)》2021年第3期。

〔60〕〔62〕《盧梭全集》第四卷，李平漚譯，北京：商務(wù)印書館，2012年，第220、221-222頁(yè)。

〔63〕〔64〕〔美〕馬斯特：《盧梭的政治哲學(xué)》，胡興建、黃濤等譯，上海：華東師范大學(xué)出版社，2013年，第115、127頁(yè)。

〔65〕參見(jiàn)肖丹：《從霍布斯到盧梭——近代西方社會(huì)契約論思想析理》，《武漢科技大學(xué)學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué)版)》2009年第5期。

〔66〕〔蘇〕阿爾泰莫諾夫、格臘日丹斯卡雅等：《十八世紀(jì)外國(guó)文學(xué)史》(上)，上海：上海文藝出版社，1958年，第366頁(yè)。

〔67〕參見(jiàn)朱學(xué)勤：《道德理想國(guó)的覆滅：從盧梭到羅伯斯庇爾》，上海：上海三聯(lián)書店，2004年，第44頁(yè)。

〔69〕參見(jiàn)舒國(guó)瀅：《德國(guó)十八九世紀(jì)之交的法學(xué)歷史主義轉(zhuǎn)向——以哥廷根法學(xué)派為考察的重點(diǎn)》，《中國(guó)政法大學(xué)學(xué)報(bào)》2015年第1期。

〔71〕參見(jiàn)徐愛(ài)國(guó)、李桂林：《西方法律思想史》，北京：北京大學(xué)出版社，2002年，第287頁(yè)。

〔72〕參見(jiàn)杜如益：《“法律的斗爭(zhēng)”抑或“為權(quán)利而斗爭(zhēng)”——耶林本意的探求與百年漢譯論爭(zhēng)考辯》，《中國(guó)政法大學(xué)學(xué)報(bào)》2018年第2期。

〔73〕〔74〕參見(jiàn)〔德〕魯?shù)婪颉ゑT·耶林：《權(quán)力斗爭(zhēng)論》，潘漢典譯，北京：商務(wù)印書館，2019年，第66、42-44頁(yè)。

〔75〕吳經(jīng)熊：《法律哲學(xué)研究》，北京：清華大學(xué)出版社，2005年，第215頁(yè)。

〔77〕參見(jiàn)何勤華：《耶林法哲學(xué)理論述評(píng)》，《法學(xué)》1995年第8期。

〔78〕參見(jiàn)朱曉喆：《耶林的思想轉(zhuǎn)型與現(xiàn)代民法社會(huì)化思潮的興起》，《浙江學(xué)刊》2008年第5期。

〔79〕參見(jiàn)舒國(guó)瀅：《羅馬法學(xué)成長(zhǎng)中的方法論因素》，《比較法研究》2013年第1期。

〔80〕參見(jiàn)徐國(guó)棟：《共和晚期希臘哲學(xué)對(duì)羅馬法之技術(shù)和內(nèi)容的影響》，《中國(guó)社會(huì)科學(xué)》2003年第5期。

〔82〕參見(jiàn)〔德〕費(fèi)里德里希·卡爾·馮·薩維尼：《論立法與法學(xué)的當(dāng)代使命》，許章潤(rùn)譯，北京：中國(guó)法制出版社，2001年，第30頁(yè)。

〔83〕〔89〕參見(jiàn)江平：《羅馬法精神與當(dāng)代中國(guó)立法》，《中國(guó)法學(xué)》1995年第1期。

〔84〕〔85〕〔德〕馬克思：《黑格爾法哲學(xué)批判》，北京：人民出版社，1963年，第144、146頁(yè)。

〔86〕參見(jiàn)〔意〕彼德羅·彭梵得：《羅馬法教科書》，黃風(fēng)譯，北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2018年，第236頁(yè)。

〔87〕參見(jiàn)張乃根：《論西方法的精神——一個(gè)比較法的初步研究》，《比較法研究》1996年第1期。

〔88〕參見(jiàn)〔英〕洛克：《政府論》下篇，葉啟芳、瞿菊農(nóng)譯，北京：商務(wù)印書館，2018年，第21-22頁(yè)。

〔90〕參見(jiàn)王洪：《羅馬法契約制度：歷史話語(yǔ)的重述》，《南昌大學(xué)學(xué)報(bào)(人文社會(huì)科學(xué)版)》2005年第4期。

〔92〕〔英〕梅因：《古代法》，沈景一譯，北京：商務(wù)印書館，1959年，第191-192頁(yè)。

〔93〕參見(jiàn)馬俊駒、陳本寒：《羅馬法契約自由思想的形成及對(duì)后世法律的影響》，《武漢大學(xué)學(xué)報(bào)(哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版)》1995年第1期。

〔94〕《習(xí)近平關(guān)于全面依法治國(guó)論述摘編》，北京：中央文獻(xiàn)出版社，2015年，第32頁(yè)。

〔97〕李守常：《史學(xué)要論》，北京：商務(wù)印書館，2010年，第144頁(yè)。