董霄霄

摘? ?要：隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的持續(xù)進步，我國數(shù)字經(jīng)濟不斷發(fā)展，電商平臺迅速崛起，在發(fā)展過程中許多電商平臺逐漸形成自己的優(yōu)勢特點，電商平臺“二選一”事件經(jīng)常發(fā)生。電商平臺“二選一”行為是一種商業(yè)活動，并不具有天然違法性。當某一個具有絕對支配地位能夠掌握關(guān)鍵信息的電商平臺，利用自己的優(yōu)勢地位強制平臺用戶、商家實行“二選一”選擇限制時，會擾亂市場交易秩序?！岸x一”行為鞏固電商平臺的優(yōu)勢地位，極大降低了其他電商平臺的競爭力，影響平臺間的正常公平競爭，長此以往會損害商家利益。我國許多法律對電商平臺“二選一”行為進行了規(guī)定，但規(guī)定模糊，各法律適用存在沖突。針對上述困境，提出規(guī)制建議，以期進一步完善相關(guān)法律規(guī)定。

關(guān)鍵詞：電商平臺；“二選一”行為；競爭法規(guī)制

中圖分類號：D91? ? ? ? 文獻標志碼：A? ? ? 文章編號：1673-291X（2023）11-0155-03

一、電商平臺“二選一”行為的違法性分析

電商平臺“二選一”行為是產(chǎn)業(yè)經(jīng)濟活動的習慣用語，并非法律概念，該行為符合“排他性交易”的行為特點。目前對電商平臺“二選一”行為的定性存在爭議，部分學者認為“二選一”行為屬于常見的商業(yè)交易模式，不具有違法性，還有學者認為“二選一”行為具有違法性，受《反不正當競爭法》《反壟斷法》《電子商務(wù)法》等法律的調(diào)整。因此，要對該行為進行嚴格認定，分析電商平臺“二選一”行為對競爭秩序的影響和該行為的違法之處。

（一）“二選一”行為損害商家的長遠利益

電子商務(wù)主要涉及電商平臺、商家、消費者三方主體，電商經(jīng)營模式是商家與電商平臺簽訂合同入住電商平臺，商家通過平臺銷售商品與服務(wù)，用戶通過電商平臺選擇商品，電商平臺的出現(xiàn)使得商家與消費者突破地域和時間限制進行交易，使得交易更加便捷，促進經(jīng)濟發(fā)展。此種經(jīng)營模式使得商家銷售環(huán)節(jié)簡化、交易成本減少、交易機會增加，使人們可以隨時隨地一鍵完成交易[1]。站在商家的角度，極大拓寬了銷售范圍，減少店面的使用和人力物力的消耗，銷售成本極大降低，許多商家從線下銷售和線上線下結(jié)合銷售變成純線上銷售，商家對電商平臺的依賴性增強。即便商家完全依賴電商平臺，線上銷售成為唯一的銷售方式，商家也不愿意接受平臺的強制，被迫實行“二選一”行為。首先，商家選擇多種電商平臺可以獲得更多的交易機會。其次，如果某一平臺出現(xiàn)狀況進行維修時，可以減少交易風險。此外，如果商家與某一平臺出現(xiàn)糾紛時，多平臺銷售能保障商家正常的經(jīng)營活動。

（二）“二選一”行為影響平臺間的正常公平競爭

在線下交易過程中，產(chǎn)品可以通過很多場所進行銷售，無論是路邊小店還是百貨超市，銷售場所都不能限制商家入住其他場所，商家可以選擇與多個場所合作，如果某一場所強制要求，商家可以拒絕供貨。然而，線上銷售依托互聯(lián)網(wǎng)交易平臺，互聯(lián)網(wǎng)具有傳遞性、自由性、實時性等特點，電商平臺的運作發(fā)展需要大量數(shù)據(jù)作為支持，電商平臺利用技術(shù)優(yōu)勢極易形成寡頭壟斷。在市場上，“二選一”行為往往由用戶數(shù)量多、技術(shù)條件成熟、數(shù)據(jù)收集量大的優(yōu)勢平臺實施，為了某一電商平臺的數(shù)據(jù)資源，商家只能無奈妥協(xié)，放棄多平臺銷售[2]。具體來說，電商平臺“二選一”行為影響平臺間的正常公平競爭，主要在于優(yōu)勢電商平臺借助數(shù)據(jù)資源打壓弱勢電商平臺，限制其他電商平臺的競爭，減小相關(guān)主體的競爭力。電商平臺入住的商家數(shù)量越多，能提供的商品和服務(wù)就越多，對消費者的吸引力也就越大，平臺的價值也就越高?！岸x一”行為正是具有優(yōu)勢地位的平臺利用自身優(yōu)勢制定的符合其自身利益最大化的規(guī)則，抑制其他平臺的發(fā)展，使本身處于弱勢地位的其他平臺逐步退出競爭。

（三）“二選一”行為損害消費者的合法權(quán)益

“二選一”行為對商家利益和平臺間正常公平競爭的影響能直觀體現(xiàn)出來，但是從長遠來看也會損害消費者的合法權(quán)益?！岸x一”行為對消費者最直接的損害就是限制消費者的自由選擇權(quán)，雖然其他平臺依然入住很多商家，只要平臺進行“二選一”行為就意味著消費者選擇某一商家則必須選擇該商家所在的平臺，只能通過此種方式才能與該商家進行交易。占有市場支配地位的平臺將商家強制禁錮在自己的平臺，平臺以此吸引更多的消費者，再通過對消費者的習慣進行數(shù)據(jù)收集，了解消費者的喜好，進一步干擾消費者對平臺的自由選擇。有競爭才有創(chuàng)新，才能提升平臺的服務(wù)質(zhì)量，允許商家入住多個平臺，多平臺之間才能形成競爭力，平臺通過提升服務(wù)質(zhì)量吸引更多商家和用戶，在消費者權(quán)益、商品售后和產(chǎn)品質(zhì)量等方面提供保證，努力進行改善和提高服務(wù)質(zhì)量，各平臺之間通過競爭給予商家和消費者更多優(yōu)惠，商家減少成本以此提高產(chǎn)品質(zhì)量，最大限度保障消費者的合法權(quán)益，消費者才能獲得更良好更優(yōu)質(zhì)的服務(wù)[3]。

二、電商平臺“二選一”行為的競爭法規(guī)制困境

（一）競爭法對”二選一“行為的規(guī)制不足

適用《反不正當競爭法》對電商平臺“二選一”行為進行規(guī)制時，要想認定此行為屬違法行為，需要同時達到通過技術(shù)手段、妨礙用戶選擇、損害其他競爭者利益等條件。首先，“二選一”行為是電商平臺要求商家只能選擇與自己的平臺進行合作，可以是通過技術(shù)手段掌握用戶信息、分析用戶愛好，以此條件保障商家與平臺進行合作，也可以是通過給予商家一定優(yōu)惠措施、與商家簽訂協(xié)議，使得商家做出選擇，并非都是通過技術(shù)手段進行。其次，妨礙用戶選擇是指商家只入駐某一平臺，用戶要想選擇此商家，就必須選擇此平臺，通過此種方式對用戶選擇進行影響。再次，損害其他競爭者利益要從長遠來看，平臺通過限制商家交易將商家捆綁以此增加平臺用戶數(shù)量，當平臺用戶數(shù)量增多，平臺通過技術(shù)手段收集用戶數(shù)據(jù)，分析用戶喜好，吸引更多的消費者，為自己增加籌碼與商家進行談判，強迫更多商家做出“二選一”行為，增加自己的競爭優(yōu)勢，削弱其他競爭者的競爭力，從而損害其他競爭者利益[4]。加之此條文規(guī)定比較模糊，導致“二選一”行為很難適用《反不正當競爭法》。

運用《反壟斷法》進行規(guī)定時，首先需要確定相關(guān)市場，只有占有市場優(yōu)勢地位的經(jīng)營者利用自己的優(yōu)勢強迫商家進行選擇時才屬于違法行為。電商模式是一種新型模式，確定相關(guān)市場支配地位比較困難，需要考慮網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)、用戶數(shù)量等各種要素，中小企業(yè)以及個體戶技術(shù)、資金等條件差異性較大，無法掌握平臺的關(guān)鍵信息，不能確定相關(guān)市場地位。

（二）“二選一”行為的規(guī)制原則不明確

《反壟斷法》適用本身違法原則和合理原則對市場上某些行為進行分析，確定其是否屬于壟斷行為。本身違法原則是對市場上某些類型的反競爭行為不管其產(chǎn)生的原因和后果，均被視為非法。合理原則強調(diào)對某些競爭行為產(chǎn)生的后果進行分析，行為人的主觀意圖并不重要，當事人的行為是否限制了競爭也并不重要，重要的是當事人實施此行為之后所帶來的好處是否大于所帶來的壞處，如果壞處大于好處，當事人實施的行為就要受到反壟斷法的規(guī)制，如果好處大于壞處，對競爭行為的規(guī)制就沒有必要。我國現(xiàn)行法律中并沒有說明適用什么原則對電商平臺“二選一”行為進行分析。如果適用本身違法原則進行分析則平臺強制商家進行“二選一”行為時就視為平臺實施了壟斷行為，不考慮“二選一”行為所帶來的后果是否對市場競爭秩序有所損害。如果適用合理原則進行分析則需要對各種因素進行考量，主要對平臺要求商家進行“二選一”行為的后果進行判斷，分析平臺經(jīng)營者實行此行為后壞處是否大于好處，如果壞處大于好處，則證明需要對此行為進行規(guī)制，如果好處大于壞處，則不需要對此行為進行規(guī)制。這兩個原則都是對壟斷行為進行認定的原則，適用任何一種原則進行規(guī)制都有優(yōu)缺點，需要根據(jù)“二選一”行為的特點選擇適合的原則進行判斷。

（三）《電子商務(wù)法》與競爭法體系的適用沖突

我國競爭法體系調(diào)整經(jīng)濟活動中一切不正當競爭行為和壟斷行為，包括傳統(tǒng)不正當競爭行為和互聯(lián)網(wǎng)不正當競爭行為。電商平臺“二選一”行為既不屬于傳統(tǒng)不正當競爭行為的范疇，也不屬于互聯(lián)網(wǎng)不正當競爭的范疇。而電商平臺“二選一”行為既直接損害其他經(jīng)營者的利益，也不屬于平臺經(jīng)營者利用互聯(lián)網(wǎng)直接損害其他經(jīng)營者的合法利益。但從長遠來看，平臺經(jīng)營者實施該行為會提高自己的競爭優(yōu)勢，間接損害其他經(jīng)營者的競爭優(yōu)勢，適用《反不正當競爭法》進行規(guī)制，不能全面評價該行為。從行為性質(zhì)來看該行為可以適用《反壟斷法》進行規(guī)制，但需要確定相關(guān)市場地位。為保護電商平臺、商家以及消費者的合法權(quán)益，規(guī)范電商領(lǐng)域的市場秩序，我國又頒布《電子商務(wù)法》，但該法并未與競爭法體系中的《反不正當競爭法》《反壟斷法》進行銜接。電商領(lǐng)域“二選一”行為既可能違反競爭法，也可能違反《電子商務(wù)法》，出現(xiàn)同時適用兩部法的情況，因此《電子商務(wù)法》與競爭法體系的適用存在沖突。

三、完善電商平臺“二選一”行為的競爭法規(guī)制

（一）完善競爭法對“二選一”行為的規(guī)定

依據(jù)《反不正當競爭法》認定電商平臺“二選一”行為不需要分析經(jīng)營者相關(guān)市場地位，但需要確定此行為是否利用技術(shù)手段進行，如果平臺利用技術(shù)手段干涉商家的自由選擇，此時可以用《反不正當競爭法》，如果平臺只是給商家提供一些優(yōu)惠，讓商家自愿與其簽訂合同從而干涉商家與其他平臺的合作，則不可以用《反不正當競爭法》進行調(diào)整，這種行為用《反壟斷法》也無法進行調(diào)整，需要認定相關(guān)市場地位，電子商務(wù)領(lǐng)域確定相關(guān)市場地位比較復(fù)雜，因此也無法進行調(diào)整，這就需要完善《反不正當競爭法》的規(guī)定。首先明確該行為是屬于不正當競爭行為還是壟斷行為，如果是一種不正當競爭行為，與傳統(tǒng)不正當競爭行為存在哪些差異，對于不使用技術(shù)手段進行的“二選一”行為應(yīng)該怎樣規(guī)制，需要對競爭法進行一定完善。

（二）明確“二選一”行為的規(guī)制原則

基于平臺經(jīng)營者“二選一”行為對其他平臺經(jīng)營者、商家、消費者以及市場秩序產(chǎn)生影響的復(fù)雜性，決定適用合理原則對“二選一”行為進行分析更加適合。與本身違法原則相比，合理原則需要考慮各種因素，并不是平臺經(jīng)營者實施“二選一”行為就是不正當競爭行為，也不再考慮實施者的主觀因素，而更多考慮經(jīng)營者實施該行為的后果，對各種合理因素和不合理因素進行分析，從而判斷該行為是否違法。合理原則會對競爭造成的結(jié)果進行全面審查，如果對競爭效率的促進大于對競爭的損害，且對消費者帶來福利，則不需要禁止該競爭行為。確定合理原則作為“二選一”行為的規(guī)制原則，對平臺來說，平臺在實行該行為時要進行全面考慮，研究該行為的可行性以及實施該行為所帶來的后果，要保證該行為對市場競爭起到促進作用，有利于平臺之間的公平競爭。對商家來說，平臺實施該行為需要給商家提供一些優(yōu)惠才使得商家做出此種選擇，幫助商家減少一定成本，促進平臺內(nèi)商家健康發(fā)展。對消費者來說，平臺實施該行為對公平競爭起到促進作用，公平競爭的結(jié)果是提供良好的市場秩序，提高平臺的服務(wù)質(zhì)量、保證售后服務(wù)、保障產(chǎn)品品質(zhì)，從長遠來看，由消費者分享福利。為了良好的市場競爭環(huán)境和保障消費者的合法權(quán)益，適用合理原則規(guī)制“二選一”行為更加合理。

（三）銜接《電子商務(wù)法》與競爭法體系

我國《電子商務(wù)法》出臺的目的是完善電子商務(wù)領(lǐng)域的規(guī)定，規(guī)范電商行為主體，營造良好的電商環(huán)境。而此部法律的頒布沖擊了現(xiàn)有競爭法體系的邏輯結(jié)構(gòu)，未能與競爭法體系有效銜接。綜合《電子商務(wù)法》的立法目的，針對電商領(lǐng)域出現(xiàn)的問題，找出《電子商務(wù)法》與競爭法體系的結(jié)合點，完善相關(guān)規(guī)定，更好地調(diào)整電商平臺“二選一”行為。通過分析《反不正當競爭法》與《反壟斷法》對“二選一”行為的規(guī)定，“二選一”行為既不是傳統(tǒng)不正當競爭行為和互聯(lián)網(wǎng)不正當競爭行為，也不是傳統(tǒng)的壟斷行為，所以根據(jù)《反不正當競爭法》體系不能很好地對該行為進行規(guī)制，因此由《電子商務(wù)法》進行規(guī)制更加合理，由于《電子商務(wù)法》對該行為的規(guī)制比較粗糙，需要完善和細化相關(guān)規(guī)定。首先，對認定市場支配地位的技術(shù)條件、用戶數(shù)量、相關(guān)行業(yè)控制能力以及依賴程度四個要素進行細化。技術(shù)發(fā)展迅速，帶來的競爭優(yōu)勢不確定；互聯(lián)網(wǎng)具有動態(tài)性，進入某一平臺的用戶數(shù)量并不代表什么，參考性較低；相關(guān)行業(yè)具有地域和產(chǎn)品市場等多個方面，不好確定；相較于其他要素，依賴程度比較好確定，可以作為主要判斷要素。在完善《電子商務(wù)法》時要注意與競爭法體系銜接，不要出現(xiàn)同時適用兩部法規(guī)定不一致的情況。

四、結(jié)束語

近幾年，我國電商領(lǐng)域發(fā)展速度較快，“二選一”行為在電商競爭過程中經(jīng)常出現(xiàn)，不僅破壞良好的市場競爭秩序，影響經(jīng)營者之間的公平競爭，同時損害商家利益和消費者的合法權(quán)益，從長遠來看，對產(chǎn)業(yè)經(jīng)濟活動產(chǎn)生消極影響。在分析“二選一”行為對其他平臺經(jīng)營者、商家以及消費者的違法之處基礎(chǔ)上，了解我國現(xiàn)行法律對此行為的規(guī)制，指出電商平臺“二選一”行為的競爭法規(guī)制困境，提出建議完善相關(guān)制度，使得電商領(lǐng)域發(fā)展更加健康，促進我國經(jīng)濟發(fā)展和產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新。

參考文獻：

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[3]? ?吳鐿俊.區(qū)分性適用視域下電商平臺“二選一”行為競爭法規(guī)制探究[J].價格理論與實踐，2021（11）：32-35.

[4]? ?王曉曄.論電商平臺“二選一”行為的法律規(guī)制[J].現(xiàn)代法學，2020（3）：151-165.

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