弓晨

［摘要］近年來(lái)，我國(guó)各地博物館基于自身館藏資源，嘗試與其他行業(yè)進(jìn)行跨界合作，形成了種類繁多的博物館衍生品。當(dāng)前，博物館衍生品著作權(quán)保護(hù)邊界存在著作權(quán)權(quán)利主體歸屬不明確、權(quán)利邊界不清晰等問(wèn)題。對(duì)博物館衍生品著作權(quán)保護(hù)，我們應(yīng)堅(jiān)持利益平衡原則，科學(xué)劃定權(quán)利邊界，準(zhǔn)確界定藏品與衍生品的公益與私權(quán)保護(hù)邊界。

［關(guān)鍵詞］公益；私權(quán)；博物館；衍生品；利益平衡；權(quán)利邊界

隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的不斷發(fā)展，人們的精神文化需求不斷提高。博物館在肩負(fù)文化傳播和公共教育任務(wù)的同時(shí)，能夠滿足人們精神層面的需求。人們?cè)趨⒂^博物館時(shí)，會(huì)對(duì)博物館里陳列的藏品產(chǎn)生進(jìn)一步接觸和探索的欲望，透過(guò)藏品感受歷史，因此博物館衍生品應(yīng)運(yùn)而生。博物館衍生品是以原始藏品為基礎(chǔ)，精挑細(xì)選原始藏品的某些元素和特征，并通過(guò)獨(dú)創(chuàng)性再加工、再改造，開(kāi)發(fā)成具有文化內(nèi)涵的不同于原藏品的產(chǎn)品。博物館衍生品能夠?qū)崿F(xiàn)人們想要進(jìn)一步接觸和探索藏品的愿望，又能夠在與公眾生活相融合的同時(shí)，輸出其所承載的文化［1］。各個(gè)博物館衍生品都具有本館特色，與原始藏品一樣具有極強(qiáng)的文化符號(hào)，蘊(yùn)含著豐富的文化內(nèi)涵。隨著信息技術(shù)的快速發(fā)展，目前博物館衍生品的形式多種多樣，市場(chǎng)前景非常廣闊。在開(kāi)發(fā)與推廣的過(guò)程中，我們?nèi)绾魏侠斫缍ú┪镳^衍生品著作權(quán)保護(hù)邊界，是當(dāng)前亟須解決的重要問(wèn)題。

一、博物館衍生品的公共文化價(jià)值與跨界文化探索

中華民族有著悠久的歷史和燦爛的文化，為人類文明進(jìn)步做出了巨大貢獻(xiàn)。中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化是中華文明的智慧結(jié)晶和精華所在，是中華民族的根和魂，是我們?cè)谑澜缥幕な幹姓痉€(wěn)腳跟的根基。中華文明具有極強(qiáng)的生命力和獨(dú)特的文化印記。博物館作為社會(huì)文化傳承的重要載體，其藏品不僅可以給歷史充當(dāng)信使，也可以向未來(lái)傳遞信息。近年來(lái)，在文化強(qiáng)國(guó)戰(zhàn)略的指導(dǎo)下，我國(guó)博物館如雨后春筍般發(fā)展壯大，基本形成數(shù)量眾多、類型豐富、環(huán)境優(yōu)美、主體多元的現(xiàn)代博物館體系。截至2020年底，經(jīng)過(guò)備案的博物館已有5788家，其中國(guó)家一級(jí)、二級(jí)和三級(jí)博物館達(dá)1224家，我國(guó)博物館總量排在世界前五位。

通過(guò)歷史挖掘和傳承保護(hù)，我們能夠讓收藏在博物館里的文物、陳列在廣闊大地上的遺產(chǎn)、書寫在古籍里的文字都活起來(lái)［2］。我國(guó)眾多博物館為了融入當(dāng)前快速發(fā)展的文化產(chǎn)業(yè)，嘗試轉(zhuǎn)變管理理念，將公眾需求放在十分重要的位置上，積極開(kāi)發(fā)衍生品，深入挖掘館藏藏品及其他藝術(shù)珍品的歷史文化內(nèi)涵，探索博物館能夠展現(xiàn)給公眾的獨(dú)有元素，力求創(chuàng)造出多種形式的能夠被公眾所喜愛(ài)的產(chǎn)品［3］。同時(shí)，我國(guó)眾多博物館以更加開(kāi)放的姿態(tài)，改變以前被動(dòng)等待公眾參觀的模式，主動(dòng)迎合公眾文化需求，通過(guò)將藏品與數(shù)字技術(shù)等相結(jié)合的方式，給公眾提供沉浸式體驗(yàn)，讓公眾能夠身臨其境地欣賞藏品，讓公眾接觸歷史、走進(jìn)歷史，通過(guò)衍生品這一形式滿足公眾想要將自己喜愛(ài)的藏品保存下來(lái)的需求，讓公眾更多樣化地了解館藏資源，通過(guò)更新穎的方式接觸文化歷史［1］。目前，我國(guó)各博物館開(kāi)發(fā)的衍生品形式多樣、種類繁多，包括博物館出版物、藏品復(fù)制品、藏品仿制品、文化創(chuàng)意產(chǎn)品和數(shù)字化藏品等多種類別。

（一）博物館衍生品的公共文化價(jià)值

文化是支撐一個(gè)民族不斷發(fā)展壯大的重要力量，博物館作為文化資源的重要聚集地，不僅具有公益服務(wù)和文化傳播功能，而且在激發(fā)文化創(chuàng)新活力、增強(qiáng)文化軟實(shí)力、建設(shè)社會(huì)主義文化強(qiáng)國(guó)方面的作用也愈加凸顯。2007年發(fā)布的《博物館知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理指南》由世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織（WIPO）委托撰寫，該指南論述了許多與博物館有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)問(wèn)題，強(qiáng)調(diào)博物館要充分運(yùn)用在藏品方面的權(quán)利，提高應(yīng)對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)問(wèn)題的能力，成為一個(gè)有品質(zhì)的博物館［4］。2010年，中國(guó)博物館學(xué)會(huì)發(fā)出《關(guān)于加強(qiáng)博物館文化產(chǎn)品開(kāi)發(fā)的倡議書》，提出應(yīng)創(chuàng)新建設(shè)博物館體制機(jī)制，博物館對(duì)與博物館藏品和展覽內(nèi)容相關(guān)的中華民族傳統(tǒng)文化元素，應(yīng)進(jìn)一步深入挖掘，設(shè)計(jì)、制作出更多豐富多彩的博物館文化產(chǎn)品，改變博物館文化產(chǎn)品僅僅局限于復(fù)制品和仿制品的局面，加大創(chuàng)意文化產(chǎn)品的開(kāi)發(fā)力度。2016年，國(guó)務(wù)院印發(fā)《國(guó)務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)文物工作的指導(dǎo)意見(jiàn)》，要求諸多層級(jí)博物館充分利用館藏文化資源豐富的優(yōu)勢(shì)，開(kāi)發(fā)各種文化創(chuàng)意產(chǎn)品，形成百花齊放的文化創(chuàng)意產(chǎn)品體系，不斷滿足人民群眾文化消費(fèi)需求，力爭(zhēng)到2020年，逐步形成形式多樣、特色鮮明、富有創(chuàng)意、競(jìng)爭(zhēng)力強(qiáng)的文化創(chuàng)意產(chǎn)品體系［5］。2021年9月，中共中央、國(guó)務(wù)院印發(fā)《知識(shí)產(chǎn)權(quán)強(qiáng)國(guó)建設(shè)綱要（2021—2035年）》，提出通過(guò)有效激發(fā)全社會(huì)創(chuàng)新活力，從而提升我國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)實(shí)力，建設(shè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)強(qiáng)國(guó)；通過(guò)加強(qiáng)教育引導(dǎo)、制訂獲取惠益分享制度，提高公民尊重創(chuàng)造、誠(chéng)信公平的知識(shí)產(chǎn)權(quán)意識(shí)，逐步養(yǎng)成自覺(jué)尊重和保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的行為習(xí)慣，自覺(jué)抵制侵權(quán)假冒行為。

2015年我國(guó)頒布的《博物館條例》對(duì)博物館的本質(zhì)特征和基本功能進(jìn)行了界定，“本條例所稱博物館，是指以教育、研究和欣賞為目的，收藏、保護(hù)并向公眾展示人類活動(dòng)和自然環(huán)境的見(jiàn)證物，經(jīng)登記管理機(jī)關(guān)依法登記的非營(yíng)利組織”。博物館本著文化傳承、歷史教育、欣賞研究、維護(hù)藏品的目的，向社會(huì)大眾提供歷史發(fā)展的物證，作為一種文化交流平臺(tái)，其主要職能是為社會(huì)大眾提供公益服務(wù)。博物館不僅能夠體現(xiàn)國(guó)家的文化強(qiáng)國(guó)理念和服務(wù)職能，進(jìn)一步滿足人民大眾對(duì)提升精神文化素養(yǎng)的渴望，而且為公眾文化遺產(chǎn)權(quán)的實(shí)現(xiàn)打通了路徑。近年來(lái)，我國(guó)一系列政策的出臺(tái)，大大促進(jìn)了文博法治進(jìn)程，使得博物館事業(yè)走上發(fā)展的快車道。

（二）博物館衍生品的跨界文化探索

近年來(lái)，我國(guó)各地博物館基于自身館藏資源，嘗試與其他行業(yè)進(jìn)行跨界合作，打造更多樣化，能夠滿足人們美好生活需求的文化產(chǎn)品，使中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化在新時(shí)代也能發(fā)揮潛能、展現(xiàn)活力。例如，故宮博物院嘗試創(chuàng)作影視作品，并取得了較好的效果。2016年，中央電視臺(tái)與故宮博物院合作推出紀(jì)錄片《我在故宮修文物》，該紀(jì)錄片從富有創(chuàng)意的新視角為觀眾講述中國(guó)文物修復(fù)歷史，揭秘世界頂級(jí)的文物修復(fù)技術(shù)，其不是用冷冰冰的刻板方式介紹文物修復(fù)的專業(yè)知識(shí)，而是以一種有溫度的方式，講述每一件文物背后的故事，帶領(lǐng)觀眾了解歷史、走進(jìn)歷史。每一件文物都有生命，人們之所以在當(dāng)今社會(huì)還能見(jiàn)到完好的歷史物件，是因?yàn)槲奈镄迯?fù)工作者在幕后的默默付出。該紀(jì)錄片講述了文物修復(fù)工作者的匠人故事，帶領(lǐng)觀眾感受匠人精神，讓觀眾更好地走進(jìn)文物以及文物修復(fù)工作者的工作中，實(shí)現(xiàn)文化價(jià)值的傳遞。

習(xí)近平總書記指出，一個(gè)博物院就是一所大學(xué)校。要把凝結(jié)著中華民族傳統(tǒng)文化的文物保護(hù)好、管理好，同時(shí)加強(qiáng)研究和利用，讓歷史說(shuō)話，讓文物說(shuō)話［6］。我們要在學(xué)習(xí)古人智慧、承繼光榮傳統(tǒng)、增強(qiáng)民族自信的同時(shí)，吸收歷史經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，取長(zhǎng)補(bǔ)短，開(kāi)拓進(jìn)取。我們應(yīng)將中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化發(fā)揚(yáng)光大，建設(shè)類型豐富、獨(dú)具特色的博物館，為中華文化發(fā)展繁榮乃至中華民族偉大復(fù)興添磚加瓦。而把博物館建設(shè)發(fā)展好，首先要把歷史文物保護(hù)好，傳承中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化，傳播中華燦爛文明，推進(jìn)社會(huì)主義精神文明建設(shè)。中華文化發(fā)展繁榮是中華民族偉大復(fù)興的重要條件，保護(hù)歷史文物是傳承中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化的必然要求，功在當(dāng)代，利在千秋。

二、博物館衍生品著作權(quán)保護(hù)邊界困境

（一）博物館衍生品著作權(quán)權(quán)利主體歸屬不明確

由于衍生品的開(kāi)發(fā)模式多種多樣，博物館衍生品的著作權(quán)權(quán)利歸屬較為復(fù)雜。博物館衍生品的開(kāi)發(fā)模式包括獨(dú)立開(kāi)發(fā)、合作開(kāi)發(fā)和委托授權(quán)開(kāi)發(fā)，我國(guó)博物館衍生品開(kāi)發(fā)規(guī)模相對(duì)較小，很少有博物館采用自主開(kāi)發(fā)模式，大多數(shù)選擇與其他企業(yè)或主體合作開(kāi)發(fā)，這其中涉及多個(gè)法律主體，如果簽訂合同時(shí)不明確著作權(quán)權(quán)利歸屬，極易產(chǎn)生著作權(quán)糾紛。

博物館的原始藏品不論是基于社會(huì)捐贈(zèng)還是其他方式獲得的，由于其歷史價(jià)值較大，從博物館的立場(chǎng)來(lái)看如果認(rèn)定藏品為合作作品，則多是不可分割的整體，所以博物館要充分征得所有藏品權(quán)利人的同意，審慎地簽訂權(quán)利轉(zhuǎn)讓合同，便于后期權(quán)利行使。要成為博物館衍生品的權(quán)利人，必須客觀參與了作品的創(chuàng)作過(guò)程，并且起到了實(shí)質(zhì)性的貢獻(xiàn)作用，實(shí)踐中如果博物館僅單純提供資料，則并非作品的著作權(quán)人。博物館無(wú)論選擇什么樣的衍生品開(kāi)發(fā)模式，首先要明確權(quán)利基礎(chǔ)，然后再進(jìn)一步明確權(quán)利主體。博物館能否成為博物館衍生品的著作權(quán)主體，需要我們針對(duì)不同開(kāi)發(fā)模式下的著作權(quán)歸屬進(jìn)行判斷。

（二）博物館衍生品著作權(quán)權(quán)利邊界不清晰

博物館衍生品的著作權(quán)權(quán)利邊界不清確，主要是因?yàn)椴┪镳^藏品來(lái)源復(fù)雜、合作方式和開(kāi)發(fā)模式不同。在大多數(shù)情況下，博物館對(duì)衍生品并不享有全部著作權(quán)權(quán)利，我們需要根據(jù)具體作品的類型和歸屬進(jìn)行具體分析，以明確博物館實(shí)際權(quán)利［7］。由于權(quán)利意識(shí)較為薄弱，在開(kāi)發(fā)博物館衍生品之前，博物館不知道自己享有的具體著作權(quán)權(quán)利，或者在合作開(kāi)發(fā)或授權(quán)開(kāi)發(fā)之前，沒(méi)有就自己的權(quán)利范圍約定一致，從而對(duì)博物館后期行權(quán)造成障礙或者導(dǎo)致權(quán)利被濫用［8］。一方面，博物館衍生品著作權(quán)權(quán)利邊界不清晰，源自藏品開(kāi)發(fā)本身的復(fù)雜性。另一方面，博物館衍生品開(kāi)發(fā)的利用對(duì)象，大多屬于公有領(lǐng)域不受著作權(quán)法所保護(hù)的對(duì)象。如果我們對(duì)博物館衍生品的著作權(quán)限制不明確，博物館將具有比其他社會(huì)主體更大的優(yōu)勢(shì)。博物館擁有豐富的館藏資源，其可以利用大量超過(guò)保護(hù)期、進(jìn)入公有領(lǐng)域的藏品，使藏品與衍生品的著作權(quán)保護(hù)邊界變得模糊。因此，我們有必要限制和規(guī)范博物館藏品資源的開(kāi)發(fā)和使用，防止形成權(quán)利壟斷，更好地平衡開(kāi)發(fā)者和社會(huì)公眾的利益。

三、博物館衍生品著作權(quán)保護(hù)邊界的厘定

（一）博物館衍生品著作權(quán)保護(hù)的利益平衡

著作權(quán)法的立法目的是“保護(hù)文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品作者的著作權(quán)，以及與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)益，鼓勵(lì)有益于社會(huì)主義精神文明、物質(zhì)文明建設(shè)的作品的創(chuàng)作和傳播，促進(jìn)社會(huì)主義文化和科學(xué)事業(yè)的發(fā)展與繁榮”。當(dāng)然，著作權(quán)法立法目的的最后落腳點(diǎn)為社會(huì)公益，即“社會(huì)主義文化和科學(xué)事業(yè)的發(fā)展與繁榮”。著作權(quán)利益平衡原則認(rèn)為，對(duì)個(gè)人私權(quán)利的保護(hù)最終就是為了實(shí)現(xiàn)對(duì)社會(huì)公共利益的保護(hù)，堅(jiān)持利益平衡原則能夠更好地解決各主體之間的利益沖突［9］。博物館衍生品著作權(quán)保護(hù)，存在多重利益沖突，必須凸顯利益平衡原則，以化解博物館衍生品著作權(quán)保護(hù)中的公益與私權(quán)矛盾。

博物館作為典藏人文自然遺產(chǎn)的文化教育機(jī)構(gòu)，是向社會(huì)大眾提供公益服務(wù)的文化平臺(tái)。但博物館基于對(duì)藏品進(jìn)行開(kāi)發(fā)創(chuàng)造出的衍生品，其又作為著作權(quán)法上的私權(quán)利主體受到保護(hù)，博物館的公益性特征和著作權(quán)的私權(quán)利特征在表面上看好像矛盾，但在利益平衡原則下，博物館的公益性和其作為著作權(quán)主體的私益性在本質(zhì)上是一致的。權(quán)利意味著一定范圍內(nèi)的行動(dòng)自由，但任何權(quán)利都有邊界。我們明確權(quán)利邊界不僅可以避免侵權(quán)的發(fā)生，使權(quán)利人正確行使自身權(quán)利，也可以及時(shí)發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為，將對(duì)自身權(quán)利的損害程度降到最低［10］。要想合理平衡社會(huì)公益與著作權(quán)私權(quán)之間的利益沖突，我們需要科學(xué)劃定權(quán)利邊界。博物館藏品進(jìn)入公共領(lǐng)域后，博物館對(duì)藏品進(jìn)行開(kāi)發(fā)創(chuàng)造有著比其他社會(huì)主體更大的優(yōu)勢(shì)，對(duì)博物館衍生品著作權(quán)的行使，需要剔除屬于公有領(lǐng)域的要素內(nèi)容，對(duì)作品的“獨(dú)創(chuàng)性”判斷，我們須采用更好的標(biāo)準(zhǔn)，以防止形成權(quán)利壟斷，更好地平衡作者和社會(huì)公眾的利益。

（二）準(zhǔn)確界定博物館衍生品的著作權(quán)權(quán)利歸屬

博物館所擁有的藏品是人類寶貴的歷史文化遺產(chǎn)，是博物館的核心和靈魂，是博物館不可或缺的一部分。在衍生品保護(hù)期內(nèi)，博物館簽訂著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同也是十分重要的步驟，合同要包含普通合同的必要構(gòu)成要件，也要包含著作權(quán)法中權(quán)利轉(zhuǎn)讓的特別條款。合同中如果明確了著作權(quán)保留條款，博物館就不能擅自行使基于藏品的著作權(quán)，但沒(méi)有簽訂藏品著作權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議并不影響博物館享有藏品的展覽權(quán)。著作權(quán)是作者基于自己的作品而享有的權(quán)利，由于科技不斷發(fā)展，作品的利用方式也會(huì)相應(yīng)變化調(diào)整，知識(shí)產(chǎn)權(quán)作為無(wú)形財(cái)產(chǎn)相對(duì)有形財(cái)產(chǎn)更容易遭到侵權(quán)，所以我們只有厘清界限，劃清博物館衍生品著作權(quán)的權(quán)利邊界，才能更好地保護(hù)博物館衍生品的著作權(quán)。

明確博物館衍生品著作權(quán)權(quán)利主體歸屬是保護(hù)衍生品著作權(quán)的重要內(nèi)容，衍生品涉及作品種類繁多，我們明確權(quán)利歸屬時(shí)也要進(jìn)行分類探討。博物館衍生品的著作權(quán)有些是依照合同取得，有些是依照法律規(guī)定取得。首先，合作作品衍生品的著作權(quán)主要依照法律規(guī)定取得。合作作品衍生品的著作權(quán)權(quán)利歸屬于哪一主體是法律明確規(guī)定的，當(dāng)事人沒(méi)有意思自治的空間，判定合作作品衍生品的著作權(quán)權(quán)利歸屬要重點(diǎn)把握作品的突出特征，抓住只有參與創(chuàng)作且有實(shí)質(zhì)貢獻(xiàn)的一方才能成為著作權(quán)人這一關(guān)鍵點(diǎn)。其次，委托作品衍生品的著作權(quán)主要依照合同取得，如果雙方未約定則委托作品衍生品的著作權(quán)屬于受托人。根據(jù)意思自治原則，雙方可簽訂合約確定著作權(quán)權(quán)利歸屬，如果雙方無(wú)合同或合同中沒(méi)有約定，此時(shí)著作權(quán)屬于受托人，所以委托合同是認(rèn)定著作權(quán)權(quán)利歸屬的重要依據(jù)。最后，對(duì)職務(wù)作品衍生品的著作權(quán)歸屬，我們須分類型認(rèn)定。博物館應(yīng)該首先判斷該作品是否屬于職務(wù)作品，進(jìn)而判斷是屬于一般職務(wù)作品，還是屬于特殊職務(wù)作品，而后根據(jù)不同的類型定位來(lái)確定作品的權(quán)利歸屬。

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