□文/李明彥

（西安財經(jīng)大學法學院 陜西·西安）

［提要］ 為應對全球氣候變化，“環(huán)境、社會和公司治理”理念應運而生。ESG 一經(jīng)提出就被全球資本市場和重要投資機構所接受。ESG 是公司可持續(xù)發(fā)展的新方向，它優(yōu)化公司的治理框架，明確公司的合規(guī)經(jīng)營，為公司治理提供新標準?；诖?，ESG 與公司法的制度走向具有統(tǒng)一性，都以可持續(xù)發(fā)展為目標，對于現(xiàn)代公司法制定，我國應結合ESG 理念確立可持續(xù)發(fā)展原則、以股東為核心的平等原則，以及完善ESG 信息披露，加快形成具有中國特色的ESG 評價標準體系，推動ESG 與公司治理相得益彰。

黨的二十大報告指出：“深化國資國企改革，完善中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度，提升企業(yè)核心競爭力，加快建設世界一流企業(yè)”，并要求“推動綠色發(fā)展，促進人與自然和諧共生”，這為我國加快建設ESG 投資提供了動力。ESG 是環(huán)境、社會和公司治理的英文首字母簡稱，與它相關聯(lián)的近義詞是公司社會責任（CSR）。目前，全球主要資本市場都已關注到ESG 問題，關注到公司可持續(xù)戰(zhàn)略發(fā)展的重要價值，根據(jù)最新一項調查，美國80%的個人投資者對ESG 投資表現(xiàn)出極大興趣，相關公司已經(jīng)開始推動公司治理體系的改革，建立了ESG 評價標準體系。在此背景下，我國應將ESG 納入具體的公司法律規(guī)范中，為實現(xiàn)人與自然和諧共生提供制度支撐。

一、ESG 的興起

（一）我國ESG 發(fā)展歷程。ESG 一詞是由聯(lián)合國全球契約組織于2004 年首次提出，它主要指公司經(jīng)營活動要符合節(jié)約資源、保護環(huán)境、保護各方利益相關者合理訴求、推動公司可持續(xù)發(fā)展、鼓勵公司善治的基本要求。

過去，我國公司的ESG 實踐，如能源消費模式、碳排放、國有公司治理等都曾受到國際爭議。在“十一五”規(guī)劃期間，公司經(jīng)濟增長模式發(fā)生了實質性轉變，伴隨著2005 年修訂的《公司法》，我國公司制度的現(xiàn)代化水平穩(wěn)步提升。2006 年，深圳證券交易所發(fā)布了《上市公司社會責任指引》，以鼓勵公司自愿披露ESG 信息，深圳證券交易所還要求納入深證100 指數(shù)的公司發(fā)布可持續(xù)發(fā)展報告。2008 年，上海證券交易所發(fā)布了《上市公司環(huán)境信息披露指引》，并要求納入上海證券交易所公司治理指數(shù)的公司、持有海外上市股票以及金融行業(yè)的公司都要提交可持續(xù)發(fā)展報告。此外，自2008 年以來，國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會要求所有被中央政府管轄的公司必須實施公司社會責任并報告ESG 績效。因此，我國上市公司ESG 信息披露已經(jīng)初見成效，基本規(guī)章制度業(yè)已形成。

面對全球氣候變暖，2015 年在《聯(lián)合國氣候變化框架公約》第21 次締約方大會上通過了《巴黎協(xié)定》，這是減少溫室氣體排放的一項新的政治目標。中國和美國作為世界上碳排放量最大的兩個國家，于2016 年簽署了《巴黎氣候變化協(xié)定》，中國做出承諾，計劃到2030 年二氧化碳排放量達到峰值，并將非化石能源占能源消耗的比例提高到20%。同年，中國在“十三五”規(guī)劃中將“綠色發(fā)展”作為國家戰(zhàn)略目標，并在2022 年印發(fā)的《金融標準化“十四五”發(fā)展規(guī)劃》中指出，要“建立環(huán)境、社會和公司治理評價標準體系”。因此，為了世界資本市場都向低碳、凈零經(jīng)濟轉型，需要國家向非化石能源、綠色建筑、公共交通等領域長期投資，需要公司向資源節(jié)約型和環(huán)境友好型的生產(chǎn)方式進行轉變，需要中國人民銀行成立綠色金融工作組，滿足“十四五”規(guī)劃期間的綠色融資需求。

（二）ESG 成為公司可持續(xù)發(fā)展的新方向。當ESG 未被正式嵌入公司的法律規(guī)范時，公司社會責任就一直作為公司的主要戰(zhàn)略目標，二者雖然在內容上有相似的地方，但ESG 對公司可持續(xù)發(fā)展的價值意義更為重大，主要表現(xiàn)在以下兩個方面：

1、規(guī)避社會風險。公司社會責任曾經(jīng)被定義為道德性管理目標，而不考慮公司利潤，它雖然可以改善公司治理，解決產(chǎn)品供給中的市場失靈，提高公司的國際競爭力，但是需要管理者在市場教育、能力建設和發(fā)展技術專長等方面做出巨大努力。此外，公司社會責任還會造成非關稅貿(mào)易壁壘，其代價高昂，還只對少數(shù)公司有利，或者說對大公司有利，對中小公司不利，損害了整體經(jīng)濟。

相比之下，ESG 不僅對公司提出一系列高標準，使公司受益于ESG 帶來的和諧社會與和諧環(huán)境、氣候的好處，還能幫助公司識別和管理業(yè)務中潛在的社會風險，及時提醒董事會規(guī)避社會風險，因為它可以直接求助于可能受影響的第三方，以此獲取有利于實現(xiàn)公司發(fā)展目標的信息。ESG 不是一個烏托邦式，不是將利他主義轉化為盈利的奇思妙想，而是一個旨在保護股東免受下行風險的商業(yè)策略，保護正收益的潛在逆轉和價值的下降。

2、實現(xiàn)共同富裕。公司社會責任強調自愿維度，即公司執(zhí)行“自愿行動”“基于道德價值”和“超越法律義務”。然而，公司社會責任和法律并不是相互排斥的，在世界主要市場，公司社會責任已被強制性要求。例如，倫敦證券交易所從2013 年開始，要求上市公司必須在年度報告中匯報溫室氣體排放量；在挪威，法律明確規(guī)定公司董事會成員中女性比例不得低于40%，上市公司必須在年度報告中分析討論如何解決ESG 問題；在印度尼西亞，《有限責任公司法》要求所有從事自然資源行業(yè)的公司披露自己正在進行的社會責任活動。但是，公司社會責任受到股東至上的理論影響，以及利潤最大化的規(guī)范性考量，它只能停留在公司邊緣，無法改變公司的運營方式，難以實現(xiàn)共同富裕。

中國共產(chǎn)黨的初心使命是實現(xiàn)共同富裕。ESG 倡導的價值觀并不是源自通過“做好事來做好事”這種抽象的道德哲學，因為它很容易被改寫為一項禁令，要求公司只有在增加利潤的情況下參與ESG，這可能會對董事會造成限制，如果他們不能充分證明ESG 倡議的合理性，他們可能不得不放棄這些倡議。事實上，不論公司是自愿還是強制接受ESG 評價，都必須把保護環(huán)境、合規(guī)經(jīng)營、按時納稅作為公司的基本規(guī)范，以此加強利益相關者的風險預測，促使公司在一定程度上考慮廣大消費者、員工等利益相關者的權益，以及環(huán)境保護、節(jié)約能源等長遠目標發(fā)展，促進人與自然和諧共生，實現(xiàn)真正的共同富裕。

二、ESG 為公司治理提供新標準

（一）優(yōu)化公司治理框架。隨著ESG 投資在公司中越來越普遍，ESG 元素也在創(chuàng)造長期價值上發(fā)揮著重要作用，它涵蓋了人力資源、高管薪酬、氣候變化、森林砍伐、水和廢物管理以及供應鏈管理。公司想要實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展是一個緩慢而艱辛的過程，此時ESG 幫助公司沉著應對與氣候變化相關的風險挑戰(zhàn)至關重要，它有助于公司建立全面的治理體系和風險管理機制，公司也可以無形中獲得利益，包括品牌定位、長期價值導向的業(yè)務彈性、市場差異化和運營效率，以此改善整個價值鏈的環(huán)境、社會和公司治理績效，ESG 優(yōu)化了公司的治理框架，在不確定性中提高了業(yè)務彈性。

（二）明確公司合規(guī)經(jīng)營。近年來，合規(guī)概念因公司應運而生，接納合規(guī)是公司治理的前進方向。合規(guī)作為一種機制，旨在保護公司合法權益不受侵害，它通過阻卻違規(guī)行為，并在違規(guī)行為被發(fā)現(xiàn)時進行制裁。合規(guī)機制的嵌入不僅會對傳統(tǒng)公司的治理模式進行改革，也會使公司面臨新的挑戰(zhàn)，主要緣由在于我國對合規(guī)的理論研究不夠深入，以至于公司法在采納合規(guī)時出現(xiàn)重心偏移的情況，有時會強制公司將合規(guī)作為組織機構擴張的依據(jù)，這樣將會造成合規(guī)異化，成為一種無法變通的管制工具。值得慶幸的是，ESG 為公司治理提供了新標準，明確了合規(guī)經(jīng)營應與意思自治相協(xié)調，以此讓公司可以更有效地應對復雜多變的經(jīng)營環(huán)境。盡管可持續(xù)發(fā)展是圍繞法律利益的問題展開，但它采用了一種非對抗性的方法，可持續(xù)發(fā)展不把矛頭指向有問題的具體個人，而是用更廣泛的術語來強調文化價值觀，有利于公司經(jīng)營效率的保持和ESG 具體目標的落實。

三、公司法應以制度回應ESG 新趨勢

（一）公司法應從基本原則入手

1、確立可持續(xù)發(fā)展原則。為應對全球氣候變暖，加大環(huán)境保護和減少能源消耗總量已經(jīng)迫在眉睫，公司作為市場經(jīng)濟活動中最為重要的主體，公司治理與環(huán)境質量提升密不可分。ESG 對環(huán)境和能源問題的關注，有利于對我國產(chǎn)業(yè)結構、生產(chǎn)方式轉型提出新要求。為健全現(xiàn)代環(huán)境治理體系，應將ESG 嵌入公司法中，并以保護環(huán)境、節(jié)約能源之可持續(xù)發(fā)展原則作為公司法的基本原則。《中華人民共和國民法典》第九條規(guī)定：“民事主體從事民事活動，應當有利于節(jié)約資源、保護生態(tài)環(huán)境”。因此，確立公司法的可持續(xù)發(fā)展原則在我國已經(jīng)有了相關的法條支撐。

2、以股東平等為核心的平等原則。正如投資者最初在購買營利性公司的股份時所設想的那樣，董事會應尊重股東的意愿，股東至上一直被認為是最有效的經(jīng)營原則，偏離股東的意愿就等于違反了他們的信托責任。在過去的半個世紀里，這種以股東為導向的理念一直主導著公司的發(fā)展方向。

當ESG 作為一種預防危機的工具，在成功幫助公司避免動蕩后，從股東的角度來看，公司看起來是平穩(wěn)運營的，沒有受到ESG 挑戰(zhàn)的干擾。這種情況下，不透明性給管理者帶來了許多挑戰(zhàn)，如果管理者選擇ESG 投資，那么他們將很難說服股東支持這件事，并且當公司出現(xiàn)錯綜復雜的問題時，管理者和股東、控股股東和中小股東之間的矛盾將會更加激化，大股東往往會利用持股優(yōu)勢在利潤分配、管理者選任、公司決策等方面對中小股東進行壓迫，囿于《公司法》中并無直接規(guī)定解決股東壓迫的規(guī)則，中小股東只能通過《公司法》第20 條“禁止濫用股東權利規(guī)則”的一般條款來尋求救濟，但在現(xiàn)實中該條款面對公司治理不堪一擊。

為適應公司融資多元化的發(fā)展需要，我國公司法應當確立股東平等原則。股東平等是指股東以自己的出資額為基礎，而在公司享有因出資而帶來的平等待遇。研究顯示，將股東平等與ESG 掛鉤的公司會出現(xiàn)社會和環(huán)境舉措的增加、碳排放的減少以及綠色創(chuàng)新增收的現(xiàn)象。因此，確立股東平等原則為公司可持續(xù)發(fā)展拓展了發(fā)展空間、注入了持續(xù)活力。

（二）完善ESG 信息披露規(guī)則。雖然要求ESG 信息披露的呼聲越來越高，但許多投資者擔心他們沒有從公司和ESG 數(shù)據(jù)提供商那里獲得自己所需的信息，無法將可持續(xù)發(fā)展因素納入投資中。此外，ESG 數(shù)據(jù)存在局限性，它把焦點放在了可用的東西上，而不是最重要的東西，投資者需要的是豐富的背景信息，來確保公司發(fā)展與環(huán)境、社會的需求相一致。根據(jù)美國商會基金會的一份報告顯示，由于投資者和公司之間的信息鴻溝催生了ESG 問卷和第三方ESG 評級系統(tǒng)的激增，使得一些公司被要求完成250 多項與ESG 績效的相關調查，雖然他們專門派出員工開展問卷調查，或就ESG 問題向第三方作出回應，但是這些要求讓公司“茫然不解”，因為他們對哪些種類的數(shù)據(jù)是實質性的、哪些應當被歸類為重要的東西仍然模糊不清，使得600 多個不同的ESG 評級，并不一定提高了數(shù)據(jù)的質量或公司之間指標的可比性，最終該調查以失敗而告終。

鑒于此，美國規(guī)定了政府利益驅動規(guī)則，法院認為該規(guī)則會有效實現(xiàn)公司目標，并讓美國證券交易委員會（SEC）根據(jù)法定職責來保護公司或投資者利益使他們能夠清楚地了解監(jiān)管目標，通過促進公司可持續(xù)發(fā)展，來減輕環(huán)境和氣候變化的風險，實現(xiàn)《巴黎協(xié)定》下的國家氣候承諾，以及推動碳轉型。其中，擬議的《公司治理改進與投資者保護法》在這個方向上邁出了重要的一步，它強調了加強ESG 信息披露的必要性，擴大了SEC 強制要求ESG 信息披露的權力。

總之，信息披露是ESG 有效實施的關鍵所在。加強ESG 信息披露將促進投資者與被投資公司之間的交流，在中小型公司中，一些領導者對ESG 報告表現(xiàn)出真正的興趣和支持，ESG 報告可以提高他們的競爭力和聲譽。公司ESG 報告的目的應該是在為公司創(chuàng)造長期價值的過程中識別風險和機遇，讓公司履行基本的目標職能。如果目標變得傾向于迎合某些報告指南的處方，以實現(xiàn)良好的記分卡，那么對風險和機遇的關注就會變得模糊。

未來，我們應當建立ESG 信息披露標準，不僅為ESG 評價標準體系的建立奠定基礎，而且為資本市場的投資提供重要的參考。一方面我們可以借鑒美國在ESG 信息披露上由失敗走向成功的經(jīng)驗。同時，我國應制定分行業(yè)的信息披露報告框架，證券監(jiān)管部門可根據(jù)行業(yè)的不同情況制定不同的ESG 信息披露標準，通過對信息披露的定量分析提出要求，以此給公司提供ESG 數(shù)據(jù)的參考標準以及公司未來將要達到的理想目標值。另一方面應加強信息披露的強制性。ESG 報告利大于弊，它有助于發(fā)行人認識到ESG 報告不僅僅是一份報告，而是一個發(fā)行人收集和分析所需數(shù)據(jù)的過程，以此來創(chuàng)造長期價值并抵御環(huán)境和社會變化。在全球范圍內，我們看到許多公司正在使用ESG 報告流程，將ESG 事項納入其商業(yè)領域的核心，因此我們也應要求公司披露ESG 報告，來解決目前我國因信息披露出現(xiàn)的問題。