中法兩國夫妻共同財產(chǎn)法律制度探討

呂振華

（河南新舟律師事務(wù)所，鄭州 450004）

共有權(quán)作為一種特殊的所有權(quán)形式，是每一個家庭對內(nèi)對外交往中都要面對和處理的法律問題。在婚姻關(guān)系中，共同財產(chǎn)是指夫妻結(jié)婚后到一方死亡或者離婚之前這段時間夫妻所得的財產(chǎn)（除約定的外，均屬于夫妻共同財產(chǎn)），它是家庭財產(chǎn)的重要組成部分。分析夫妻共同財產(chǎn)制度，將會對我國的法律思維和法律實踐產(chǎn)生非常有益的作用。本文從共有財產(chǎn)立法現(xiàn)狀、重要性及分類方面對中法兩國有關(guān)共有法律制度尤其是夫妻共同財產(chǎn)制度進(jìn)行對比分析，以促進(jìn)我國相關(guān)法律制度的完善，進(jìn)而促進(jìn)家庭、社會的和諧進(jìn)步。

1 中法兩國關(guān)于共有的法律制度設(shè)計

共有亦稱共同所有權(quán)。共有制度是民法上的一項重要法律制度,也是物權(quán)法理論中的一個重要問題。在我國，有關(guān)“共有”的規(guī)定體現(xiàn)在《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）相關(guān)編章及其司法解釋中?！睹穹ǖ洹分小稑I(yè)主的建筑物區(qū)分所有權(quán)》《共有》《用益物權(quán)》《擔(dān)保物權(quán)》《婚姻家庭》《繼承》等編章中都較為清晰、準(zhǔn)確地從不同角度闡釋了共有的含義。同時基于我國存在城鄉(xiāng)差別、土地性質(zhì)有國有和集體之分、房產(chǎn)有城市和農(nóng)村之別的國情，《土地管理法》《農(nóng)村土地承包合同管理辦法》中也涉及物權(quán)的家庭準(zhǔn)共有問題。

最高院關(guān)于“共有的”司法解釋對共有人行為、第三人行為、司法行為起到較大的規(guī)范、引導(dǎo)和指導(dǎo)作用。

在法國，有關(guān)“共有”的規(guī)定集中體現(xiàn)在《法國民法典》的不同章節(jié)中?！斗▏穹ǖ洹肥谴箨懛ㄏ档谝徊棵穹ǖ洌诨橐黾彝シ蚱薰灿胸敭a(chǎn)制度方面有其可借鑒性。《法國民法典》第一卷第215條（1970 年 6 月 4 日第 70-459 號法律）規(guī)定“夫妻雙方相互負(fù)有在一起共同生活的義務(wù)”[1]73；第三卷第 815 條（1976 年 12 月 31 日第 76-1286 號法律）規(guī)定“任何人均不受強(qiáng)制必須維持遺產(chǎn)共有”[1]219；在《夫妻財產(chǎn)契約與夫妻財產(chǎn)制》這一節(jié)里，也多次提及“共有”；在《共有分界墻和分界溝》這一節(jié)里，法條第 653條規(guī)定“在城市與鄉(xiāng)村，凡在建筑之間起分隔作用的墻，以共用部分的高度為界者，或者在庭院與花園之間，甚至田地的圍場之間，用于分隔的墻壁，如無相反的證書或標(biāo)志，均推定為共有分界墻”[1]190。

對于法定夫妻財產(chǎn)制，我國法律和法國法律均規(guī)定約定效力優(yōu)先的原則，即在沒有夫妻財產(chǎn)約定或約定無效的情況下，已婚夫婦實行法定的共同財產(chǎn)制。在現(xiàn)實執(zhí)行案例中，夫妻共同財產(chǎn)按 50% 執(zhí)行具有可行性[2]。本文將主要圍繞中法兩國法定夫妻共同財產(chǎn)及負(fù)債制度進(jìn)行論述、對比分析，亦會涉及我國農(nóng)村的家庭共有。

2 研究夫妻共同財產(chǎn)法律制度的重要性

夫妻財產(chǎn)制度的法律適用路徑涉及《民法典》中婚姻家庭編與財產(chǎn)法規(guī)范，包括與物權(quán)編、合同編的對接，應(yīng)依據(jù)夫或妻在具體制度中所扮演的角色及夫妻財產(chǎn)制度的雙重結(jié)構(gòu)予以判斷[3]。因此，本文中共有財產(chǎn)、共同財產(chǎn)2個用詞更多的是從現(xiàn)有法律規(guī)定的層面使用，2個用詞內(nèi)涵一樣①。我國《民法典》較多使用共有財產(chǎn)，《法國民法典》更多使用共同財產(chǎn)概念。本文中個人財產(chǎn)、個人特有財產(chǎn)2個用詞也是從現(xiàn)有法律規(guī)定的層面使用，內(nèi)涵一樣。我國《民法典》更多地使用個人財產(chǎn)，《法國民法典》更多地使用個人特有財產(chǎn)概念。

2.1 法定夫妻共同財產(chǎn)制是中法兩國最主要的婚姻家庭財產(chǎn)制

在中國，不到5%的夫妻會選擇簽訂夫妻財產(chǎn)約定，有95%的夫妻是沒有夫妻財產(chǎn)約定的②。

在法國，有25%的夫妻會選擇簽訂夫妻財產(chǎn)約定，有75%的夫妻是沒有夫妻財產(chǎn)約定的③。

中法兩國法律均規(guī)定，已婚夫妻在沒有夫妻財產(chǎn)約定的情況下，實行法定的共同財產(chǎn)制。這就意味著，在中國有95%的夫妻，在法國有75%的夫妻要按照法定共同財產(chǎn)制的規(guī)定處理婚后的民商事行為。因此，法定的共同財產(chǎn)法律制度是約束和調(diào)整兩國夫妻對內(nèi)對外民商事交往的主要依據(jù)。

2.2 關(guān)注共有問題是法律執(zhí)業(yè)者解決婚姻家庭事務(wù)的前提和基礎(chǔ)

隨著社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，不動產(chǎn)、公司收益日漸成為夫妻共同財產(chǎn)的重要來源，同時與創(chuàng)業(yè)而伴生的負(fù)債也日漸成為夫妻的共同負(fù)債。共有權(quán)作為一種特殊的所有權(quán)形式，包括夫妻共有、家庭共有、繼承財產(chǎn)共有等，是每一個家庭對內(nèi)對外交往中都要面對和處理的法律問題。律師作為民商事專家，承擔(dān)著解決夫妻家庭糾紛，保障家庭對內(nèi)對外交往安全，維護(hù)家庭穩(wěn)定、社會和諧的職責(zé)。依法公平、公正地解決家庭、夫妻共有的問題是律師實務(wù)工作的重要課題。我國《民法典》規(guī)定夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得財產(chǎn)為夫妻共有財產(chǎn)，共有含義似乎很清晰，而現(xiàn)實中在處理對外擔(dān)保、借款，以夫妻一方名義持股的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議法律問題時，都需要先判定該法律問題所涉及的財產(chǎn)和負(fù)債是夫妻共有還是個人單獨所有，否則就可能造成實際上的不公正。

如上所述，社會的進(jìn)步發(fā)展使老百姓（夫妻和第三人）對解決夫妻家庭共有問題十分急切，與日益增長的婚姻家庭事務(wù)需求不相適應(yīng)的是滯后的婚姻家庭財產(chǎn)負(fù)債法律制度。在法律沒有規(guī)定或規(guī)定不明的情況下，作為市場主體之一的夫妻、家庭，從理性市場主體的角度會尋求一種能幫助其實現(xiàn)交易安全的方法和途徑，規(guī)范其交易行為，防范交易風(fēng)險，降低交易成本。由誰來進(jìn)行有效的市場供給，實現(xiàn)市場的供需平衡呢？可能是律師、也可能是公證人、還可能是其他組織或個人。誰能把握市場契機(jī)，生產(chǎn)出符合市場需求的產(chǎn)品，誰就是市場的贏家。律師行業(yè)作為法律服務(wù)領(lǐng)域人數(shù)占絕對優(yōu)勢的群體，更具優(yōu)勢。從某種意義上說，市場的需求往往存在于法律制度缺位的地方，這也正是律師可以有所作為的空間。

綜上所述，共有權(quán)的重要性和在現(xiàn)實婚姻家庭生活、交往中的普遍性使得律師對其探討十分必要。借鑒法國在婚姻家庭共有財產(chǎn)制度方面的有益做法，有利于完善我國共有權(quán)的律師思路。

3 中法共有財產(chǎn)種類比較

3.1 積極共有財產(chǎn)和消極共有財產(chǎn)

根據(jù)財產(chǎn)的權(quán)利義務(wù)屬性將共有財產(chǎn)分為積極共有財產(chǎn)和消極共有財產(chǎn)2種。積極的財產(chǎn)指財產(chǎn)的整體，即財產(chǎn)權(quán)利的總和，如房產(chǎn)共有、債權(quán)共有。消極的財產(chǎn)指債務(wù)及負(fù)擔(dān)的總和，如共同債務(wù)、共同抵押等。

在我國，有關(guān)財產(chǎn)的理論普遍忽視財產(chǎn)內(nèi)涵的完整性，一般重積極的財產(chǎn)權(quán)利，輕消極的財產(chǎn)義務(wù)（負(fù)債和負(fù)擔(dān)）。因此，縱觀之前的《婚姻法》《民法通則》有關(guān)規(guī)定，關(guān)于負(fù)債的規(guī)定很少，相關(guān)的司法解釋中也只有一些間接的規(guī)定?！丁疵穹ǖ洹祷橐黾彝ゾ幍慕忉屢弧返?3—36條對夫妻消極的共有財產(chǎn)規(guī)定做了說明。如第三十四條規(guī)定，“夫妻一方與第三人串通，虛構(gòu)債務(wù)，第三人主張該債務(wù)為夫妻共同債務(wù)的，人民法院不予支持”“夫妻一方在從事賭博、吸毒等違法犯罪活動中所負(fù)債務(wù)，第三人主張該債務(wù)為夫妻共同債務(wù)的，人民法院不予支持”。第三十六條規(guī)定，“夫或者妻一方死亡的，生存一方應(yīng)當(dāng)對婚姻關(guān)系存續(xù)期間的夫妻共同債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任”。

在法國，有關(guān)財產(chǎn)理論一般是廣義的，既包括積極財產(chǎn)，也包括消極財產(chǎn)，所以《法國民法典》有關(guān)夫妻共有財產(chǎn)制的規(guī)定，既對夫妻關(guān)系存續(xù)期間“共同財產(chǎn)的資產(chǎn)（積極財產(chǎn)）”作出專節(jié)規(guī)定，又對夫妻關(guān)系存續(xù)期間“共同財產(chǎn)的負(fù)債（消極財產(chǎn)）”作出專節(jié)規(guī)定，體現(xiàn)了權(quán)利義務(wù)對等的立法精神?！斗▏穹ǖ洹分袑Ψe極共有財產(chǎn)稱為共同資產(chǎn)，消極共有財產(chǎn)稱為共同負(fù)債。

3.2 共同共有、按份共有、推定共有、準(zhǔn)共有

我國夫妻共同財產(chǎn)關(guān)系法上形成了夫妻共同財產(chǎn)處分管理的多層次結(jié)構(gòu)[3]。依據(jù)我國《民法典》關(guān)于共有的規(guī)定，共有是指2個以上組織、個人共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，它包括共同共有、按份共有、推定共有和準(zhǔn)共有4種形式。

①共同共有。顧名思義，共同共有是指2個或2個以上共有人對共有財產(chǎn)不分份額地享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。它可分為夫妻共同共有；家庭共同共有；共同繼承的遺產(chǎn)；其他共有財產(chǎn)。《民法典》規(guī)定合伙共同財產(chǎn)的性質(zhì)屬于共同共有，但對此法學(xué)界是有爭議的④。

②按份共有。顧名思義，按份共有是指2個或2個以上共有人按照各自的份額分別對其共有財產(chǎn)享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)，即各個共有人對共有物持有多少份額，就對共有物享有多少的權(quán)利和承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。

③推定共有。在《物權(quán)法》出臺之前，《民法通則》僅規(guī)定了共有包括按份共有和共同共有。推定共有包括2種情況。一是性質(zhì)推定，《民法典》第三百零八條有明確的規(guī)定；二是份額推定，《民法典》第三百零九條作了詳細(xì)規(guī)定。

④準(zhǔn)共有。準(zhǔn)共有是相對于共有而言，共有針對的是所有權(quán)，而準(zhǔn)共有針對的是所有權(quán)以外的財產(chǎn)權(quán)，比如共同享有用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)、農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)等。按照概念理解，可以分成5種類型：①用益物權(quán)的準(zhǔn)共有；②擔(dān)保物權(quán)的共有；③特許物權(quán)的共有；④知識產(chǎn)權(quán)共有；⑤債權(quán)的共有。

《法國民法典》對共有的規(guī)范是分散式的，它并沒有關(guān)于共有的明確種類。該法典基本沿襲羅馬法的制度，沒有嚴(yán)格區(qū)分按份共有和共同共有。也就是說，該法典沒有將其共同所有作為一個獨立的所有權(quán)類型，而是將之歸類為2個以上的人共同擁有和行使的所有權(quán)。《法國民法典》在《物權(quán)》或《財產(chǎn)編》中也沒有專門規(guī)定財產(chǎn)共有，只是在家庭或夫妻財產(chǎn)、繼承、民事合伙等處作了零散的規(guī)定。該法典第815條規(guī)定“任何人均不受強(qiáng)制必須維持遺產(chǎn)共有”[1]129，第815-1條規(guī)定“維持遺產(chǎn)共有的時間，不得規(guī)定超過5年”[1]220。

通過以上論述可以得出2個結(jié)論：第一，中法兩國法定夫妻共同財產(chǎn)制均采用了共同共有制。在我國有一個例外，即婚后夫妻雙方父母出資為其購買的房產(chǎn)，登記在一方名下，按照出資額，實行按份共有。第二，在法國，法定夫妻共同財產(chǎn)制無論是農(nóng)村還是城市均采用統(tǒng)一的夫妻共同共有制。在我國，城市以夫妻共同共有為主，農(nóng)村以家庭共同共有為主。如宅基地使用權(quán)是家庭共同使用的用益物權(quán)，是一種家庭準(zhǔn)共同共有制，在此土地上的房產(chǎn)，理論上亦應(yīng)該是家庭共同共有。

3.3 《民法典》中婚姻意義上的共有財產(chǎn)和物權(quán)意義上的共有財產(chǎn)

在法國，由于不動產(chǎn)交易全程由公證人完成，而且必須夫妻共同辦理，不動產(chǎn)物權(quán)的取得不采用法定的登記生效主義，所以不存在有婚姻編上共有和物權(quán)編上共有的區(qū)別。此種分類主要是針對我國立法現(xiàn)狀對不動產(chǎn)所做的有益的法律上分類探索，有利于法律人認(rèn)清立法現(xiàn)狀和婚姻編、物權(quán)編立法上的不一致。

我國《民法典》第一千零六十五條規(guī)定，“夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)的約定，對雙方具有法律約束力”“夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定歸各自所有，夫或者妻一方對外所負(fù)的債務(wù)，相對人知道該約定的，以夫或者妻一方的個人財產(chǎn)清償”[4]312，第二百零九條規(guī)定，“不動產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但是法律另有規(guī)定的除外”[4]66-67。

通過解讀，可以認(rèn)為，婚姻編意義上共有不動產(chǎn)是指夫妻雙方依據(jù)約定或者法定，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的不動產(chǎn)。無論登記人是夫或者妻或者夫妻雙方，財產(chǎn)均為夫妻共有財產(chǎn)。物權(quán)編意義上共有不動產(chǎn)是指夫妻雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間以夫妻雙方為登記人所取得的不動產(chǎn)。如夫妻雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間以妻子一方的名義購買的房產(chǎn)，依據(jù)婚姻編的規(guī)定在夫妻沒有書面有效約定的情況下屬于法定的夫妻共同財產(chǎn)，但按照物權(quán)編的規(guī)定則僅屬于登記人妻子一人所有。如果未登記的夫妻辦理了不動產(chǎn)登記，那么該對夫妻既是物權(quán)編上的共有人，又是婚姻編上的共有人，否則未登記在不動產(chǎn)登記簿上的夫只能是婚姻編上的共有人。下面以當(dāng)前不動產(chǎn)權(quán)證書的樣式來說明兩者的異同。

不動產(chǎn)權(quán)證書關(guān)于共有情況一欄記載有3種形式：①證書上共有情況一欄空白；②證書上共有情況一欄載明共有人人數(shù)、姓名；③證書上共有情況一欄載明“單獨所有”。

共有人一欄空白的情況。如果是已婚夫妻，婚姻編上無論登記夫或者妻哪一方的名字，該不動產(chǎn)都為夫妻二人共同所有，物權(quán)編上沒有共有人。

共有人一欄有共有人，且登記的權(quán)利人和共有人之間系夫妻關(guān)系。這對夫妻之間既是婚姻編上的共有人也是物權(quán)編上的共有人，這是最理想的一種房屋所有權(quán)狀態(tài)。婚姻編上共有和物權(quán)編上共有一致，無論是對內(nèi)還是對外實際的權(quán)利人與形式的權(quán)利人達(dá)到一致，不易產(chǎn)生糾紛。但如果共有人與權(quán)利人非夫妻關(guān)系或者有多個共有人情況就會比較復(fù)雜：若共有人或權(quán)利人為已婚情況，既會出現(xiàn)婚姻編共有，也會出現(xiàn)物權(quán)編共有。

共有人一欄載明了“單獨所有”，從形式上看此種情況不存在任何共有情況。但現(xiàn)實情況較為復(fù)雜：①大部分情況下，購房時已婚的夫妻雙方提供不出來有效書面的夫妻財產(chǎn)約定或購房款確系登記人個人特有財產(chǎn)的證據(jù)，在此情況下，該房產(chǎn)應(yīng)該是婚姻編上夫妻共有，但權(quán)力證書上卻登記顯示為單獨所有，與夫妻實際共有財產(chǎn)的情況不符；②多數(shù)夫妻不明白或不充分明白“單獨所有”的真正含義，即盡管不動產(chǎn)權(quán)證書上載明單獨所有，夫妻雙方都認(rèn)為是共同所有；③采用按揭貸款購買房產(chǎn)的夫婦，一方面不動產(chǎn)權(quán)證上載明歸一方單獨所有，另一方面在銀行的借款合同中顯示夫妻共同負(fù)債、共同還款，與當(dāng)事人的真實意思不符，未登記在不動產(chǎn)權(quán)證上的配偶一方對外權(quán)利直接被剝奪。筆者認(rèn)為，如果登記部門無法審查清楚不動產(chǎn)是否有共有人，采用證書上共有人一欄空白登記方式比寫上單獨所有更合適。

4 結(jié)語

共同財產(chǎn)制度是一種特殊而又重要的法律制度，有著特定的含義及范圍[5]。確保在實踐中夫妻共同財產(chǎn)公平、合理分配，還需要社會各界不斷探索。

注釋：

①楊立新教授在其著作《共有權(quán)理論與適用》中認(rèn)為，夫妻共有財產(chǎn)和夫妻共同財產(chǎn)是兩個不同的概念：夫妻共有財產(chǎn)突出財產(chǎn)的所有權(quán)形式，是所有權(quán)的關(guān)系，是基于財產(chǎn)而產(chǎn)生的人與人之間的財產(chǎn)所有權(quán)關(guān)系；夫妻共同財產(chǎn)是指夫妻共有財產(chǎn)的客體，是一種實在的財產(chǎn)形式，即夫妻所有的財產(chǎn)。而在婚姻法學(xué)領(lǐng)域，對于夫妻共有財產(chǎn)和夫妻共同財產(chǎn)是互用的，視為同一概念。

②2010年筆者對律師行業(yè)、公證行業(yè)、法官、社區(qū)、民政部門等部分群體走訪問卷所得估計數(shù)據(jù)。

③2014年7月3日在法國普瓦捷公證之家，法國公證人在集體回答中國公證協(xié)會丁露會長提問時給出的數(shù)據(jù)：在法國有25%的夫妻會選擇簽訂夫妻財產(chǎn)約定。

④楊立新教授在其著作《共有權(quán)理論與適用》中認(rèn)為，合伙的共有財產(chǎn)屬于共同共有。筆者認(rèn)為，隨著《民法典》實施，有關(guān)推定共有以按份共有為原則、共同共有為法定的共有權(quán)理念已經(jīng)確立，合伙共有財產(chǎn)實行對內(nèi)的按份共有、對外連帶責(zé)任更符合市場經(jīng)濟(jì)規(guī)則。