潘勇鋒

《中華人民共和國(guó)公司法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《公司法》）于1993 年制定通過(guò)，為社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中重要市場(chǎng)主體的誕生和成長(zhǎng)提供了制度支撐，為推動(dòng)我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制改革和發(fā)展發(fā)揮了積極作用，是一部具有劃時(shí)代意義的開(kāi)創(chuàng)性立法。其后，該法分別于1999 年和2004 年進(jìn)行了兩次修正，又于2005 年進(jìn)行了第一次修訂。該法2005 年修訂之后，真正成為一部現(xiàn)代意義上的公司法，為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)主體提供了更加寬松的投資環(huán)境，規(guī)定了更加簡(jiǎn)便迅捷的公司運(yùn)營(yíng)操作規(guī)則，進(jìn)一步加強(qiáng)了對(duì)公司、公司股東及公司債權(quán)人等公司參與人合法權(quán)益的司法保護(hù)，成為商事領(lǐng)域交易行為規(guī)范的基本準(zhǔn)則。2013 年，《公司法》進(jìn)行了第三次修正，確立了公司注冊(cè)資本認(rèn)繳制度；2018 年，《公司法》第四次修正，允許上市公司有條件地回購(gòu)本公司股份。這兩次修正雖然只涉及公司法個(gè)別條款，但修改完善了公司資本制度與公司治理結(jié)構(gòu)，賦予公司更多運(yùn)營(yíng)自主權(quán)，推動(dòng)了我國(guó)資本市場(chǎng)穩(wěn)定平衡健康有序發(fā)展。

目前，《公司法》是繼2005 年第一次修訂后，進(jìn)行的第二次修訂。2023 年12 月29 日第十四屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第七次會(huì)議通過(guò)了第二次修訂后的《公司法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)新公司法），該法將于2024 年7 月1 日起施行。從上述“修正”與“修訂”不斷完善以適應(yīng)新背景下商事交易需要的發(fā)展歷程來(lái)看，新公司法也凝結(jié)了人民法院審判實(shí)踐長(zhǎng)期積淀的司法智慧。

一、修改概述

新公司法共計(jì)15 章、266 條，與2018 年《公司法》相比，無(wú)論在體例還是具體制度內(nèi)容方面，都有重大變化。

新公司法在體例方面的重大變化有三處：

1.增加“公司登記”作為第二章，系統(tǒng)歸納完善了公司登記方面的相關(guān)制度規(guī)定，體現(xiàn)了對(duì)公司登記制度的高度重視。

2.刪除“有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)”章中“一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定”一節(jié)。一人有限責(zé)任公司財(cái)產(chǎn)混同情形下法人人格否認(rèn)舉證責(zé)任倒置的規(guī)定予以保留，并入“總則”章中公司法人人格否認(rèn)制度條文中。其他制度不再特殊?！?〕例如，2018 年《公司法》規(guī)定一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司，該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。再如，2018 年《公司法》規(guī)定了一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)，對(duì)一人有限責(zé)任公司財(cái)務(wù)制度要求高于其他類(lèi)型的有限責(zé)任公司。今后一人有限責(zé)任公司不再有這些特殊要求。

3.刪除“有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)”章中“國(guó)有獨(dú)資公司的特別規(guī)定”一節(jié)，新增“國(guó)家出資公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定”作為第七章，完善了國(guó)家出資公司相關(guān)規(guī)定。國(guó)家出資公司包括國(guó)有獨(dú)資公司以及國(guó)有資本控股的有限責(zé)任公司和股份有限公司。

在“國(guó)家出資公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定”專(zhuān)章中，強(qiáng)調(diào)國(guó)家出資公司中中國(guó)共產(chǎn)黨的組織領(lǐng)導(dǎo)作用，堅(jiān)持黨對(duì)國(guó)有企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)；要求國(guó)有獨(dú)資公司董事會(huì)成員中外部董事應(yīng)當(dāng)過(guò)半數(shù)；規(guī)定國(guó)有獨(dú)資公司不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事，監(jiān)督職能由董事會(huì)下設(shè)審計(jì)委員會(huì)承擔(dān)等，進(jìn)一步體現(xiàn)了此次修法中對(duì)國(guó)家出資公司的高度重視。

新公司法內(nèi)容方面實(shí)質(zhì)變化涉及百余條，主要包括以下幾個(gè)方面：

1.基本制度方面，完善了公司公示制度、法定代表人制度、公司法人人格否認(rèn)制度、公司決議制度等。

2.公司資本制度方面，增加了債權(quán)出資方式，完善了出資不實(shí)、抽逃出資股東責(zé)任，增設(shè)了出資加速到期、股東失權(quán)、簡(jiǎn)易減資等重要制度，規(guī)定了違法減資的法律后果以及確立了等比例減資制度，規(guī)定了有限責(zé)任公司股東認(rèn)繳出資最長(zhǎng)認(rèn)繳期限不超過(guò)五年，股份有限公司發(fā)起人出資完全實(shí)繳等。

3.股東權(quán)利方面，完善了股東行使知情權(quán)范圍擴(kuò)大、異議股東回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)、公司回購(gòu)本公司股份制度等。

4.公司治理方面，變化較大，允許公司對(duì)治理模式進(jìn)行選擇：公司既可以設(shè)立監(jiān)事會(huì)，也可以不設(shè)監(jiān)事會(huì)與監(jiān)事。不設(shè)監(jiān)事會(huì)與監(jiān)事的，公司監(jiān)督職能由董事會(huì)下設(shè)審計(jì)委員會(huì)承擔(dān)。實(shí)行董事會(huì)中心主義，擴(kuò)張了董事會(huì)權(quán)力，虛化了經(jīng)理職責(zé)；細(xì)化董事責(zé)任，完善了實(shí)際控制人定義，加重了控股股東與實(shí)際控制人的責(zé)任，使其對(duì)公司也承擔(dān)信義義務(wù)；允許雙重股東代表訴訟；允許資本公積金彌補(bǔ)虧損。

5.股份發(fā)行和股權(quán)轉(zhuǎn)讓方面，放寬股份公司發(fā)起人人數(shù)下限、允許設(shè)立一人股份公司，允許公司發(fā)行無(wú)面額股，明確規(guī)定了類(lèi)別股、實(shí)行授權(quán)資本制，禁止公司為他人獲得本公司股權(quán)提供財(cái)務(wù)資助等。

6.上市公司的特別規(guī)定方面，明確禁止違法代持上市公司股票，禁止上市公司母子公司交叉持股等。

7.公司清算方面，明確了董事為公司清算義務(wù)人，增設(shè)了公司強(qiáng)制注銷(xiāo)和簡(jiǎn)易注銷(xiāo)等重要制度。

下面，本文將從人民法院審理公司訴訟糾紛的審判實(shí)務(wù)角度，對(duì)新公司法中與審判實(shí)踐關(guān)系密切的制度變化進(jìn)行闡述。

二、公司基本制度

公司的基本制度包括第一章“總則”與第二章“公司登記”部分。該部分重要的制度修訂是增加“姐妹公司”人格否認(rèn)情形以及完善了公司決議制度、完善公司變更法定代表人的規(guī)定以及明確了股東需公示實(shí)繳出資額及不如實(shí)公示的責(zé)任。

（一）完善了公司法人人格否認(rèn)制度，增加了“姐妹公司”人格否認(rèn)情形

新公司法第23 條規(guī)定：“公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。股東利用其控制的兩個(gè)以上公司實(shí)施前款規(guī)定行為的，各公司應(yīng)當(dāng)對(duì)任一公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。只有一個(gè)股東的公司，股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任?！?/p>

本條第1 款繼承了2018 年《公司法》中公司法人人格否認(rèn)制度的規(guī)定。第2 款則是新增條款，規(guī)定了受同一股東控制的兩個(gè)以上公司濫用權(quán)力，相互之間對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，即所謂“姐妹公司”人格否認(rèn)的規(guī)定。司法實(shí)踐中適用這一款時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意相互之間對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的“姐妹公司”，除該控股股東外，可能還存在其他小股東，應(yīng)注意此種情形下對(duì)小股東利益的保護(hù)問(wèn)題。

本條第3 款繼承了2018 年《公司法》中一人有限責(zé)任公司財(cái)產(chǎn)混同情形下法人人格否認(rèn)舉證責(zé)任倒置的規(guī)定，并因新公司法允許設(shè)立一人股份公司，因此適用范圍擴(kuò)大適用于一人股份公司。司法實(shí)踐中適用這一款時(shí)，需要注意兩點(diǎn)：

其一，一人公司的范圍，包括一人有限責(zé)任公司，也包括一人股份有限公司，但股東只能有一人。例如，有觀(guān)點(diǎn)認(rèn)為股東為夫妻二人的公司應(yīng)視為實(shí)質(zhì)上的一人公司，也應(yīng)當(dāng)適用一人公司法人人格否認(rèn)舉證責(zé)任倒置，筆者認(rèn)為這種觀(guān)點(diǎn)應(yīng)予商榷。股東為夫妻二人的，不是一人公司。

其二，股東承擔(dān)證明財(cái)產(chǎn)獨(dú)立的舉證責(zé)任。

上述三款相輔相成，構(gòu)成了完整的公司法人人格否認(rèn)制度。

（二）完善公司會(huì)議決議制度

新公司法賦予采用電子通信方式召開(kāi)會(huì)議和表決的法律效力，并完善了公司決議制度。

1.適應(yīng)社會(huì)發(fā)展與技術(shù)進(jìn)步，充分利用信息化建設(shè)成果，明確公司采用電子通訊方式召開(kāi)會(huì)議與表決的法律效力。新公司法第24 條規(guī)定：“公司股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)召開(kāi)會(huì)議和表決可以采用電子通訊方式，公司章程另有規(guī)定的除外?！贝送猓鹿痉ǖ?3 條第3 款規(guī)定：“公司登記機(jī)關(guān)可以發(fā)給電子營(yíng)業(yè)執(zhí)照。電子營(yíng)業(yè)執(zhí)照與紙質(zhì)營(yíng)業(yè)執(zhí)照具有同等法律效力?！边@也是公司法充分利用信息化建設(shè)成果，支持信息化建設(shè)發(fā)展的又一力證。

2.吸收了司法解釋相關(guān)規(guī)定，增加了決議不成立、決議瑕疵補(bǔ)正等情形，確認(rèn)了對(duì)善意相對(duì)人的保護(hù)。首先，增加了決議不成立的規(guī)定?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定（四）》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《公司法司法解釋四》）第5 條規(guī)定了公司機(jī)關(guān)決議不成立的事由。新公司法吸收并完善了該規(guī)定，第27 條規(guī)定的公司股東會(huì)、董事會(huì)決議不成立情形有四項(xiàng)，分別為：“（一）未召開(kāi)股東會(huì)、董事會(huì)會(huì)議作出決議；（二）股東會(huì)、董事會(huì)會(huì)議未對(duì)決議事項(xiàng)進(jìn)行表決；（三）出席會(huì)議的人數(shù)或者所持表決權(quán)數(shù)未達(dá)到本法或者公司章程規(guī)定的人數(shù)或者所持表決權(quán)數(shù)；（四）同意決議事項(xiàng)的人數(shù)或者所持表決權(quán)數(shù)未達(dá)到本法或者公司章程規(guī)定的人數(shù)或者所持表決權(quán)數(shù)。”

其次，增加了決議瑕疵補(bǔ)正情形的規(guī)定。新公司法第26 條第1 款規(guī)定了公司股東會(huì)、董事會(huì)決議撤銷(xiāo)制度，又規(guī)定“但是，股東會(huì)、董事會(huì)會(huì)議的召集程序或者表決方式僅有輕微瑕疵，對(duì)決議未產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響的除外”。

再次，完善了撤銷(xiāo)權(quán)行使期限。2018 年《公司法》規(guī)定，撤銷(xiāo)公司會(huì)議決議的，自決議作出之日起60 日內(nèi)可以請(qǐng)求撤銷(xiāo)。但對(duì)于沒(méi)有參加會(huì)議的股東來(lái)說(shuō)，這60 日期間內(nèi)可能都不知道決議已經(jīng)作出，行使撤銷(xiāo)權(quán)更無(wú)從談起，不利于保護(hù)其合法權(quán)益。因此，此次公司法修訂過(guò)程中，針對(duì)股東未被通知參加股東會(huì)這種情況，規(guī)定了60 日除斥期間的特殊起算點(diǎn)：自知道或者應(yīng)當(dāng)知道股東會(huì)決議作出之日起計(jì)算除斥期間。然而，公司決議系團(tuán)體行為，如果決議效力長(zhǎng)期不能確定，建于其上的法律關(guān)系也會(huì)不穩(wěn)定,因此撤銷(xiāo)權(quán)應(yīng)有最長(zhǎng)期限限制。修訂過(guò)程中曾將這一最長(zhǎng)期限限定于自決議作出之日起2 年內(nèi)，該期間內(nèi)沒(méi)有行使撤銷(xiāo)權(quán)的，撤銷(xiāo)權(quán)消滅。在新公司法正式頒布時(shí)，這一期間被縮短為1 年。新公司法第26 條第2 款規(guī)定：“未被通知參加股東會(huì)會(huì)議的股東自知道或者應(yīng)當(dāng)知道股東會(huì)決議作出之日起六十日內(nèi)，可以請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)；自決議作出之日起一年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷(xiāo)權(quán)的，撤銷(xiāo)權(quán)消滅?！?/p>

最后，明確了對(duì)善意相對(duì)人的保護(hù)。新公司法第28 條第2 款規(guī)定：“公司股東會(huì)、董事會(huì)決議被法院宣告無(wú)效、撤銷(xiāo)或者確認(rèn)不成立的，公司根據(jù)該決議與善意相對(duì)人形成的民事法律關(guān)系不受影響?！痹摋l也是吸收并完善了現(xiàn)有司法解釋的相關(guān)規(guī)定?！豆痉ㄋ痉ń忉屗摹芬?guī)定了股東會(huì)、董事會(huì)決議被依法撤銷(xiāo)或者被判定無(wú)效后，根據(jù)該會(huì)議決議與善意相對(duì)人形成的民事法律關(guān)系不受影響，至于公司決議被確認(rèn)不成立后，對(duì)外行為的效力是否受影響，司法解釋沒(méi)有明確規(guī)定。新公司法進(jìn)一步明確了公司決議不成立情形的一體適用，對(duì)善意相對(duì)人利益保護(hù)規(guī)定得更加周延。

對(duì)于公司決議效力完善的問(wèn)題，需要注意一點(diǎn)。公司法修訂過(guò)程中，有觀(guān)點(diǎn)認(rèn)為，應(yīng)賦予董事對(duì)于公司會(huì)議決議的撤銷(xiāo)權(quán)。針對(duì)這一問(wèn)題，《公司法司法解釋四》第1 條、第2 條有所涉及。根據(jù)這兩條的規(guī)定，請(qǐng)求確認(rèn)股東會(huì)、董事會(huì)決議無(wú)效或者不成立的主體包括公司股東、董事、監(jiān)事等，而能夠請(qǐng)求撤銷(xiāo)股東會(huì)或董事會(huì)決議的，只有股東。對(duì)于這一問(wèn)題，筆者認(rèn)為，目前，董事對(duì)于與自身利益相關(guān)的股東會(huì)決議或董事會(huì)決議，也不享有請(qǐng)求撤銷(xiāo)的權(quán)利，例如，對(duì)于提前解除董事職務(wù)的股東會(huì)決議存在可撤銷(xiāo)的情形，董事也無(wú)權(quán)進(jìn)行主張，不利于董事利益的保護(hù)。如果讓董事對(duì)與自身利益有關(guān)的股東會(huì)決議或董事會(huì)決議享有撤銷(xiāo)權(quán)，對(duì)其利益保護(hù)能更加周延。

（三）明確了股東強(qiáng)制自主公示重要信息

新公司法第40 條第1 款規(guī)定了公司應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定通過(guò)國(guó)家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公示下列事項(xiàng)：“（一）有限責(zé)任公司股東認(rèn)繳和實(shí)繳的出資額、出資方式和出資日期，股份有限公司發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)；（二）有限責(zé)任公司股東、股份有限公司發(fā)起人的股權(quán)、股份變更信息；（三）行政許可取得、變更、注銷(xiāo)等信息；（四）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他信息。”為保障重要信息披露的真實(shí)性，在該條第2 款要求“公司應(yīng)當(dāng)確保前款公示信息真實(shí)、準(zhǔn)確、完整”，而且在第14 章“法律責(zé)任”部分專(zhuān)門(mén)增加了一條，規(guī)定了公司不實(shí)披露應(yīng)承擔(dān)的行政責(zé)任。新公司法第251 條規(guī)定：“公司未依照本法第四十條規(guī)定公示有關(guān)信息或者不如實(shí)公示有關(guān)信息的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，可以處以一萬(wàn)元以上五萬(wàn)元以下的罰款。情節(jié)嚴(yán)重的，處以五萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下的罰款；對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處以一萬(wàn)元以上十萬(wàn)元以下的罰款?！?/p>

新公司法確立了對(duì)有限責(zé)任公司股東認(rèn)繳和實(shí)繳的出資額、出資方式和出資日期，股份有限公司發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)、股權(quán)變更等重要信息的公示制度，即要求公司對(duì)上述重要信息強(qiáng)制自主公示，公司對(duì)信息披露真實(shí)性負(fù)責(zé)，對(duì)不實(shí)披露行為予以行政處罰。公司重要信息公示，對(duì)于優(yōu)化營(yíng)商環(huán)境，維護(hù)交易秩序與安全，具有重要意義。

（四）完善了公司法定代表人制度

1.解決了法定代表人變更爭(zhēng)議。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。司法實(shí)踐中，法定代表人變更糾紛體現(xiàn)在兩個(gè)方面：一是新舊法定代表人發(fā)生爭(zhēng)奪；二是法定代表人“辭任難”。關(guān)于第一種爭(zhēng)議。2018 年《公司法》規(guī)定法定代表人變更登記需要原有法定代表人簽字，這就產(chǎn)生了如果公司決議選任新的法定代表人后，原有法定代表人不愿意配合，則無(wú)法辦理變更手續(xù)的問(wèn)題。針對(duì)這一問(wèn)題，新公司法第35條第3款明確規(guī)定，公司變更法定代表人的，變更登記申請(qǐng)書(shū)由變更后的法定代表人簽署。這一簽署人的改變，基本解決了新舊法定代表人爭(zhēng)奪，導(dǎo)致新選出的法定代表人無(wú)法辦理變更登記的難題。關(guān)于第二種爭(zhēng)議，即法定代表人“辭任難”的問(wèn)題。實(shí)踐中廣泛存在法定代表人“辭任難”的問(wèn)題，主要表現(xiàn)為在法定代表人明確表示辭任的情況下，公司不按照章程的規(guī)定召開(kāi)股東會(huì)議或者董事會(huì)作出變更法定代表人的決議，導(dǎo)致無(wú)法辦理法定代表人變更登記。新公司法在這一問(wèn)題上，首先肯定法定代表人可以辭任。新公司法第10 條第2 款規(guī)定，擔(dān)任法定代表人的董事或者經(jīng)理辭任的，視為同時(shí)辭去法定代表人。其次，鑒于法定代表人系公司登記必備事項(xiàng)，無(wú)法空缺，實(shí)踐中在法定代表人辭任時(shí)，應(yīng)由公司在法定期間內(nèi)重新選任或由控股股東、實(shí)際控制人另行指定。新公司法第10 條第3 款規(guī)定，法定代表人辭任的，公司應(yīng)當(dāng)在法定代表人辭任之日起三十日內(nèi)確定新的法定代表人。此時(shí)，公司應(yīng)當(dāng)按照法律法規(guī)和公司章程規(guī)定的程序產(chǎn)生確定新的法定代表人。

2.明確法定代表人與公司的關(guān)系問(wèn)題。新公司法第11 條規(guī)定：“法定代表人以公司名義從事的民事活動(dòng)，其法律后果由公司承受。公司章程或者股東會(huì)對(duì)法定代表人職權(quán)的限制，不得對(duì)抗善意相對(duì)人。法定代表人因執(zhí)行職務(wù)造成他人損害的，由公司承擔(dān)民事責(zé)任。公司承擔(dān)民事責(zé)任后，依照法律或者公司章程的規(guī)定，可以向有過(guò)錯(cuò)的法定代表人追償?！?/p>

（五）建立公司登記撤銷(xiāo)制度

2018 年《公司法》中有撤銷(xiāo)登記的規(guī)定，但是將其作為一種行政處罰措施，位于“法律責(zé)任”一章，規(guī)定對(duì)于采取欺詐手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登記的，公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對(duì)之進(jìn)行罰款，也可以撤銷(xiāo)公司登記。而在此次公司法修訂中，將撤銷(xiāo)登記上升為不符合登記條件的公司被登記后如何處理的一種民事制度，放在公司登記一章。新公司法第39 條規(guī)定：“虛報(bào)注冊(cè)資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)取得公司設(shè)立登記的，公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定予以撤銷(xiāo)?！痹摋l實(shí)際上是規(guī)定了公司設(shè)立無(wú)效的一種情形。

審判實(shí)踐中，有可能公司已經(jīng)營(yíng)運(yùn)、對(duì)外負(fù)債之后才被撤銷(xiāo)登記，該條只規(guī)定了該種公司設(shè)立無(wú)效的情形下，應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)公司登記，沒(méi)有具體規(guī)定公司設(shè)立無(wú)效后民事責(zé)任如何承擔(dān)。審判實(shí)踐中適用該條時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意登記撤銷(xiāo)后的民事責(zé)任承擔(dān)問(wèn)題。公司登記被撤銷(xiāo)后，應(yīng)當(dāng)自始無(wú)效，且公司設(shè)立無(wú)效與有效設(shè)立不同，股東無(wú)權(quán)享受有限責(zé)任的庇護(hù)。因此，公司登記被撤銷(xiāo)后，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行清算，以公司財(cái)產(chǎn)清償其債務(wù)。如果發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足以清償其債務(wù)的，不應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算程序，而是應(yīng)當(dāng)直接由該公司設(shè)立時(shí)的股東承擔(dān)連帶責(zé)任，清償債務(wù)。

三、有限責(zé)任公司股東出資、公司治理以及股權(quán)轉(zhuǎn)讓

（一）拓展出資方式，明確債權(quán)可以作為出資財(cái)產(chǎn)

新公司法第48 條第1 款規(guī)定了股東的出資方式，該款規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、股權(quán)、債權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外?！薄?〕新公司法第48 條是針對(duì)有限責(zé)任公司股東出資進(jìn)行的規(guī)定，同時(shí)該法第98 條第2 款又規(guī)定了股份公司發(fā)起人的出資，適用上述規(guī)定。上述條款明確規(guī)定了債權(quán)可以作價(jià)出資，對(duì)審判實(shí)踐中長(zhǎng)期爭(zhēng)議的問(wèn)題給出了確定的解決方案，具有重大意義。

關(guān)于是否允許股東以債權(quán)出資的問(wèn)題，我國(guó)法律長(zhǎng)期沒(méi)有明確規(guī)定，審判實(shí)踐中逐步確認(rèn)了國(guó)債等具有較高信用以及對(duì)目標(biāo)公司本身享有的債權(quán)作為出資方式，但對(duì)于能否以對(duì)目標(biāo)公司外第三人享有的一般債權(quán)作價(jià)出資，在理論與實(shí)踐中，一直存在“支持說(shuō)”與“反對(duì)說(shuō)”兩種觀(guān)點(diǎn)之爭(zhēng)。此次公司法修訂中，明確規(guī)定了可以用債權(quán)進(jìn)行出資，回應(yīng)了實(shí)踐的長(zhǎng)期關(guān)切。審理有關(guān)債權(quán)出資類(lèi)糾紛時(shí)，應(yīng)當(dāng)注意以下幾點(diǎn)：

1.債權(quán)作為出資方式本身具有特殊性：不但債權(quán)本身缺乏公示外觀(guān)，而且即使債權(quán)真實(shí)存在，能否實(shí)現(xiàn)也依賴(lài)于債務(wù)人的清償能力。因此，如果股東出資債權(quán)本身系虛假的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)出資不實(shí)的責(zé)任；如果出資債權(quán)本身真實(shí)，僅因債務(wù)人清償能力不足導(dǎo)致到期不能實(shí)現(xiàn)債權(quán)的，不能因此認(rèn)定股東出資不實(shí)。〔3〕楊永清、潘勇鋒：《公司法修訂若干問(wèn)題探討》，載《法律適用》2023 年第1 期。

2.關(guān)于股東債權(quán)與股東出資義務(wù)抵銷(xiāo)的問(wèn)題。破產(chǎn)程序中不允許瑕疵出資的股東以對(duì)公司的債權(quán)抵銷(xiāo)實(shí)繳出資義務(wù)，司法解釋對(duì)此有明確規(guī)定?！?〕《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法〉若干問(wèn)題的規(guī)定（二）》第46 條規(guī)定：“債務(wù)人的股東主張以下列債務(wù)與債務(wù)人對(duì)其負(fù)有的債務(wù)抵銷(xiāo)，債務(wù)人管理人提出異議的，人民法院應(yīng)予支持：（一）債務(wù)人股東因欠繳債務(wù)人的出資或者抽逃出資對(duì)債務(wù)人所負(fù)的債務(wù)……”在非破產(chǎn)情形下則沒(méi)有明確規(guī)定。審判實(shí)踐中，對(duì)此把握的原則是：在性質(zhì)上股東對(duì)公司享有的債權(quán)與出資義務(wù)可以抵銷(xiāo)，債權(quán)可以作為非貨幣出資形式之一，兩者能否抵銷(xiāo)取決于抵銷(xiāo)是否會(huì)使股東債權(quán)不合理地取得優(yōu)先于外部債權(quán)人獲償?shù)牡匚?。若公司資信狀況良好、正常經(jīng)營(yíng)，股東債權(quán)抵銷(xiāo)出資義務(wù)不存在侵蝕公司資本的危險(xiǎn)，應(yīng)當(dāng)允許股東以對(duì)公司享有的債權(quán)抵銷(xiāo)對(duì)公司的實(shí)繳出資義務(wù)；在公司已經(jīng)明顯喪失清償能力或無(wú)法正常經(jīng)營(yíng)的情形下，以及公司債權(quán)人提起瑕疵出資訴訟要求股東在瑕疵出資范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任時(shí)，為保護(hù)債權(quán)人權(quán)益，避免股東債權(quán)優(yōu)先受償，應(yīng)當(dāng)禁止以股東債權(quán)抵銷(xiāo)出資義務(wù)。

（二）限制了股東認(rèn)繳出資最長(zhǎng)期限

明確限定認(rèn)繳出資最長(zhǎng)出資期限，可謂此次公司法修訂過(guò)程中的最大亮點(diǎn)之一，引起市場(chǎng)主體廣泛關(guān)注。新公司法第47 條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。全體股東認(rèn)繳的出資額由股東按照公司章程的規(guī)定自公司成立之日起五年內(nèi)繳足。法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本實(shí)繳、注冊(cè)資本最低限額、股東出資期限另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”由此，有限責(zé)任公司股東認(rèn)繳出資期限最長(zhǎng)不能超過(guò)自公司成立之日起5 年。相應(yīng)地，對(duì)于股份公司發(fā)起人，第97 條規(guī)定：“以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)認(rèn)足公司章程規(guī)定的公司設(shè)立時(shí)應(yīng)發(fā)行的股份。以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司章程規(guī)定的公司設(shè)立時(shí)應(yīng)發(fā)行股份總數(shù)的百分之三十五；但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定?！钡?8 條第1 款規(guī)定：“發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在公司成立前按照其認(rèn)購(gòu)的股份全額繳納股款?！惫煞萦邢薰镜陌l(fā)起人應(yīng)當(dāng)在公司成立前按照其認(rèn)購(gòu)的股份全額繳納股款，也即股份有限公司發(fā)起人出資必須全部實(shí)繳。

關(guān)于認(rèn)繳出資的問(wèn)題，在2005 年《公司法》第一次修訂之前，股東出資全部實(shí)繳不允許認(rèn)繳，且有限責(zé)任公司區(qū)分生產(chǎn)批發(fā)型、商業(yè)零售型、咨詢(xún)服務(wù)型公司類(lèi)型，分別規(guī)定有注冊(cè)資本最低限額，股份有限公司最低注冊(cè)資本限額為1000 萬(wàn)元。〔5〕1993 年《公司法》第23 條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東實(shí)繳的出資額。有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本不得少于下列最低限額：（一）以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為主的公司人民幣五十萬(wàn)元；（二）以商品批發(fā)為主的公司人民幣五十萬(wàn)元；（三）以商業(yè)零售為主的公司人民幣三十萬(wàn)元；（四）科技開(kāi)發(fā)、咨詢(xún)、服務(wù)性公司人民幣十萬(wàn)元。特定行業(yè)的有限責(zé)任公司注冊(cè)資本最低限額需高于前款所定限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定?！钡?8 條規(guī)定：“股份有限公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣一千萬(wàn)元。股份有限公司注冊(cè)資本最低限額需高于上述所定限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定?！?005 年，《公司法》修訂后，對(duì)出資制度放寬了限制：首先，統(tǒng)一并降低了注冊(cè)資本最低限額：有限責(zé)任公司為人民幣3 萬(wàn)元；股份有限公司為人民幣500 萬(wàn)元。其次，規(guī)定了首期實(shí)繳出資額不低于20%。最后，規(guī)定了最長(zhǎng)認(rèn)繳期限為公司成立之日起2 年，投資公司為5 年?！?〕2005 年修訂的《公司法》第26 條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣三萬(wàn)元。法律、行政法規(guī)對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。”第81 條規(guī)定：“股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣五百萬(wàn)元。法律、行政法規(guī)對(duì)股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定?！贝送?，對(duì)一人有限責(zé)任公司作了特別規(guī)定，要求一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣10 萬(wàn)元，股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額?！?〕2005 年修訂的《公司法》第59 條規(guī)定：“一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣十萬(wàn)元。股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司。該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司?！薄豆痉ā酚?013 年第三次修正時(shí)，取消了注冊(cè)資本最低限額、首期最低實(shí)繳數(shù)額以及出資期限的限制，對(duì)一人有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的特別要求也取消了，注冊(cè)資本實(shí)行了完全的認(rèn)繳制。注冊(cè)資本認(rèn)繳制極大地激發(fā)了市場(chǎng)主體的投資熱情，之后，公司登記呈現(xiàn)大幅增長(zhǎng)。據(jù)統(tǒng)計(jì)，目前我國(guó)市場(chǎng)上存在4500 萬(wàn)家注冊(cè)登記的公司。但隨著時(shí)間推移，其弊端也逐步顯現(xiàn)。據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，市場(chǎng)上數(shù)千家公司認(rèn)繳期限超過(guò)了100 年，認(rèn)繳期限超過(guò)50 年的則有數(shù)萬(wàn)家。不受任何限制的資本認(rèn)繳不利于債權(quán)人利益保護(hù)，也不利于市場(chǎng)主體健康發(fā)展，有必要進(jìn)行適當(dāng)限制。新公司法回應(yīng)實(shí)踐需求，對(duì)最長(zhǎng)出資期限進(jìn)行了適當(dāng)限制，規(guī)定有限責(zé)任公司股東最長(zhǎng)出資期限為5 年，股份有限公司發(fā)起人出資應(yīng)實(shí)繳。

新公司法施行后，之前已經(jīng)設(shè)立的出資期限超過(guò)5 年的公司就面臨新舊“過(guò)渡”問(wèn)題。新公司法第266 條對(duì)老公司如何“過(guò)渡”進(jìn)行了規(guī)定：“本法自2024 年7 月1 日起施行。本法施行前已登記設(shè)立的公司，出資期限超過(guò)本法規(guī)定的期限的，除法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院另有規(guī)定外，應(yīng)當(dāng)逐步調(diào)整至本法規(guī)定的期限以?xún)?nèi)；對(duì)于出資期限、出資額明顯異常的，公司登記機(jī)關(guān)可以依法要求其及時(shí)調(diào)整。具體實(shí)施辦法由國(guó)務(wù)院規(guī)定。”

（三）增設(shè)了出資加速到期制度

出資認(rèn)繳制下，如果公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，能否要求股東放棄期限利益，提前繳納出資，涉及股東、公司與債權(quán)人之間利益平衡。新公司法第54 條規(guī)定：“公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，公司或者已到期債權(quán)的債權(quán)人有權(quán)要求已認(rèn)繳出資但未屆出資期限的股東提前繳納出資”，正式確立了出資加速到期制度。

出資加速到期制度主要是為了遏制出資認(rèn)繳制所產(chǎn)生的各種弊端，在維護(hù)股東出資自由的同時(shí)保護(hù)公司債權(quán)人的利益。之前我國(guó)公司法對(duì)于認(rèn)繳出資期限無(wú)任何限制，審判實(shí)踐中，個(gè)案處理時(shí)不得不以出資加速到期來(lái)予以制約。后經(jīng)總結(jié)審判經(jīng)驗(yàn)，《全國(guó)法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》（法2019254 號(hào)，以下簡(jiǎn)稱(chēng)《九民會(huì)議紀(jì)要》）第6 條規(guī)定了注冊(cè)資本認(rèn)繳制下保護(hù)股東出資期限利益的基本原則，同時(shí)又賦予債權(quán)人在“公司已具備破產(chǎn)原因，但不申請(qǐng)破產(chǎn)”以及“債務(wù)產(chǎn)生后延長(zhǎng)股東出資期限”兩種特殊情形下，請(qǐng)求認(rèn)繳出資股東在未出資范圍內(nèi)對(duì)公司不能清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的權(quán)利，形成出資加速到期制度的雛形，得到了廣泛應(yīng)用。〔8〕根據(jù)該條規(guī)定，在注冊(cè)資本認(rèn)繳制下，股東依法享有期限利益。債權(quán)人以公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)為由，請(qǐng)求未屆出資期限的股東在未出資范圍內(nèi)對(duì)公司不能清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的，人民法院不予支持。但是，下列情形除外：（1）公司作為被執(zhí)行人的案件，人民法院窮盡執(zhí)行措施無(wú)財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，已具備破產(chǎn)原因，但不申請(qǐng)破產(chǎn)的；（2）在公司債務(wù)產(chǎn)生后，公司股東（大）會(huì)決議或以其他方式延長(zhǎng)股東出資期限的。

盡管此次公司法修改中限制了認(rèn)繳出資最長(zhǎng)期限，但出資加速到期制度依然有其存在的必要性，特別是對(duì)于現(xiàn)有的已設(shè)立公司來(lái)說(shuō)，如果認(rèn)繳出資期限長(zhǎng)于5 年，更需要出資加速到期制度予以規(guī)制，有利于實(shí)現(xiàn)平穩(wěn)過(guò)渡。

（四）完善股東出資責(zé)任

1.明確有限責(zé)任原始股東對(duì)設(shè)立時(shí)實(shí)繳出資部分相互承擔(dān)連帶責(zé)任。新公司法第50 條規(guī)定：“有限責(zé)任公司設(shè)立時(shí)，股東未按照公司章程規(guī)定實(shí)際繳納出資，或者實(shí)際出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于所認(rèn)繳的出資額的，設(shè)立時(shí)的其他股東與該股東在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。”

實(shí)踐中適用這一條時(shí)需要注意兩點(diǎn)：（1）因有限責(zé)任公司章程中應(yīng)當(dāng)載明股東的出資額、出資方式和出資日期，而公司設(shè)立時(shí)需要繳納的出資并不包括股東認(rèn)繳部分出資。因此，有限責(zé)任公司原始股東相互之間對(duì)出資承擔(dān)連帶責(zé)任限于公司設(shè)立時(shí)的實(shí)繳出資部分，對(duì)認(rèn)繳出資部分不承擔(dān)連帶責(zé)任。（2）注意責(zé)任范圍的區(qū)別。新公司法第49 條規(guī)定了出資不實(shí)的股東對(duì)公司應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任〔9〕該條規(guī)定：“股東未按期足額繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)對(duì)給公司造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任?！?，除補(bǔ)足出資外，還應(yīng)當(dāng)對(duì)“給公司造成的損失”承擔(dān)賠償責(zé)任，審判實(shí)踐中，損失往往體現(xiàn)為利息。而有限責(zé)任公司原始股東對(duì)其他股東出資不實(shí)承擔(dān)連帶責(zé)任時(shí)，責(zé)任范圍限制在出資不足的范圍內(nèi)，不包括給公司造成的損失部分。

2.規(guī)定董事核查催收出資義務(wù)。新公司法第51 條規(guī)定：“有限責(zé)任公司成立后，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)股東的出資情況進(jìn)行核查，發(fā)現(xiàn)股東未按期足額繳納公司章程規(guī)定的出資的，應(yīng)當(dāng)由公司向該股東發(fā)出書(shū)面催繳書(shū)，催繳出資。未及時(shí)履行前款規(guī)定的義務(wù)，給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！?/p>

股東未按期足額繳納出資時(shí)，違反了股東對(duì)公司的出資義務(wù)。此時(shí)，公司董事會(huì)或執(zhí)行董事就應(yīng)當(dāng)代表公司，對(duì)股東出資進(jìn)行核查催收。董事如果怠于履行催繳出資義務(wù)，則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。本條是新增規(guī)定，之前公司法中并沒(méi)有明確規(guī)定公司董事的核查催繳出資義務(wù)以及不履行該義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，但司法實(shí)踐中也從董事對(duì)公司承擔(dān)勤勉義務(wù)的角度，推導(dǎo)出董事應(yīng)當(dāng)催繳出資，只是追究董事不催繳出資責(zé)任時(shí)因缺乏明確的法律依據(jù)，造成了一定困惑。新公司法明確規(guī)定了董事催繳出資的責(zé)任，相應(yīng)法律責(zé)任更加清晰，解決了司法實(shí)踐中的難題。

適用該條需要注意幾點(diǎn)：

（1）核查出資是董事會(huì)或執(zhí)行董事的職責(zé)，催繳出資的主體是公司，而未及時(shí)履行前款規(guī)定的義務(wù)，給公司造成損失的，承擔(dān)賠償責(zé)任的主體是負(fù)有責(zé)任的董事個(gè)人。（2）催繳出資不妨礙瑕疵出資股東與公司及其他股東協(xié)商，采取延長(zhǎng)出資期限、減資等其他方式，解決出資問(wèn)題。事實(shí)上，短期來(lái)看，如果公司不予催繳，保持現(xiàn)狀，反而對(duì)瑕疵出資股東以及設(shè)立時(shí)其他股東最有利，但不利于公司的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展以及公司債權(quán)人利益的保護(hù)。這一規(guī)定明確董事核查催繳出資的義務(wù)以及怠于履行義務(wù)可能承擔(dān)的賠償責(zé)任，使董事具備履職動(dòng)力。

3.規(guī)定了瑕疵出資股東失權(quán)制度。新公司法第52 條規(guī)定了股東失權(quán)制度?！?0〕該條規(guī)定：“股東未按照公司章程規(guī)定的出資日期繳納出資，公司依照前條第一款規(guī)定發(fā)出書(shū)面催繳書(shū)催繳出資的，可以載明繳納出資的寬限期；寬限期自公司發(fā)出催繳書(shū)之日起，不得少于六十日。寬限期屆滿(mǎn)，股東仍未履行出資義務(wù)的，公司經(jīng)董事會(huì)決議可以向該股東發(fā)出失權(quán)通知，通知應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式發(fā)出。自通知發(fā)出之日起，該股東喪失其未繳納出資的股權(quán)。依照前款規(guī)定喪失的股權(quán)應(yīng)當(dāng)依法轉(zhuǎn)讓?zhuān)蛘呦鄳?yīng)減少注冊(cè)資本并注銷(xiāo)該股權(quán)；六個(gè)月內(nèi)未轉(zhuǎn)讓或者注銷(xiāo)的，由公司其他股東按照其出資比例足額繳納相應(yīng)出資。股東對(duì)失權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)自接到失權(quán)通知之日起三十日內(nèi)，向人民法院提起訴訟?！备鶕?jù)該條規(guī)定，股東出資不實(shí)，由公司發(fā)出催繳書(shū)進(jìn)行催繳。經(jīng)催繳仍不履行出資義務(wù)，公司可以令該股東失權(quán)。該條一并規(guī)定了失權(quán)股東的救濟(jì)程序以及股東失權(quán)后相應(yīng)部分出資的處理。

實(shí)踐中適用股東失權(quán)制度時(shí)需要注意以下幾點(diǎn)：

（1）注意股東失權(quán)決議應(yīng)當(dāng)由公司董事會(huì)作出。董事會(huì)負(fù)責(zé)在公司設(shè)立之后對(duì)股東出資情況進(jìn)行核查，由公司出面發(fā)出催繳書(shū)。只要發(fā)現(xiàn)股東出資不實(shí)，都應(yīng)當(dāng)發(fā)出催繳書(shū)。但在出資不實(shí)經(jīng)催繳仍不出資的情況下，是否發(fā)出失權(quán)通知，由公司董事會(huì)決議。董事會(huì)應(yīng)從公司利益出發(fā)，選擇最有利的解決方式。

（2）注意失權(quán)股東救濟(jì)途徑，通過(guò)訴訟方式給予失權(quán)股東最終救濟(jì)途徑。從股東失權(quán)制度司法實(shí)踐來(lái)看，失權(quán)股東此時(shí)往往會(huì)有爭(zhēng)議：

第一，對(duì)自己是否出資不實(shí)提出異議、辯解。例如，審判實(shí)踐中，向公司提供關(guān)鍵技術(shù)的股東持有干股、其出資義務(wù)由其他股東代為履行；員工因股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃持有的股權(quán)也往往由大股東代為出資。還有股東之間以簽訂發(fā)起人協(xié)議等形式，約定由其他股東代為出資等情形都屢見(jiàn)不鮮。這些情況下，股東對(duì)自己是否出資不實(shí)會(huì)產(chǎn)生爭(zhēng)議。

第二，公司對(duì)是否令股東失權(quán)有選擇權(quán)，在股東同樣出資不實(shí)的情況下，可以選擇性地只令一部分股東失權(quán)，而不令另一部分股東失權(quán)。股東對(duì)此能否進(jìn)行抗辯？基于上述情況，需要給失權(quán)股東相應(yīng)的救濟(jì)途徑。股東對(duì)失權(quán)有異議的，可以向人民法院提起訴訟，對(duì)股東是否出資不實(shí)進(jìn)行具體認(rèn)定。

此外，需要注意股東對(duì)失權(quán)有異議向人民法院提起訴訟尋求救濟(jì)的，受30 日起訴期限的限制，自接到失權(quán)通知之日起算。超過(guò)該30 日期限的，人民法院不予受理。

（3）注意對(duì)公司債權(quán)人利益的保護(hù)問(wèn)題。股東失權(quán)后轉(zhuǎn)讓或減資程序完成前，公司并不能要求失權(quán)股東補(bǔ)足出資，但因股權(quán)仍然登記在失權(quán)股東的名下，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債權(quán)人提供相應(yīng)保障。如果債權(quán)人不知曉股東失權(quán)的情況，則在繳納相應(yīng)的出資或者辦理完畢法定減資程序之前，公司債權(quán)人請(qǐng)求原股東承擔(dān)出資不實(shí)責(zé)任的，其不能以喪失股權(quán)為由進(jìn)行抗辯。原股東承擔(dān)了出資不實(shí)責(zé)任后，其股權(quán)也不能恢復(fù)，但可以向負(fù)有責(zé)任的受讓人、公司或者其他股東追償。如此，不會(huì)產(chǎn)生社會(huì)上所擔(dān)心的瑕疵出資股東本身因?yàn)槭?quán)而免予承擔(dān)責(zé)任，其他股東卻被債權(quán)人追責(zé)的不公平現(xiàn)象?！?1〕前引〔4〕，楊永清、潘勇鋒文。

（4）注意股東除名之后，需要轉(zhuǎn)讓、注銷(xiāo)或者其他股東按比例補(bǔ)繳出資。這里，股東除名之后股權(quán)所謂的“轉(zhuǎn)讓”是指從登記角度看，股權(quán)由失權(quán)股東轉(zhuǎn)移到受讓股東名下，但與普通的轉(zhuǎn)讓并不相同。是否轉(zhuǎn)讓?zhuān)D(zhuǎn)讓給誰(shuí)，轉(zhuǎn)讓價(jià)款多少，都不能由失權(quán)股東本人決定。失權(quán)股東喪失的該部分股權(quán)應(yīng)當(dāng)依法轉(zhuǎn)讓?zhuān)D(zhuǎn)讓價(jià)格不能低于該部分股權(quán)對(duì)應(yīng)的股本。受讓人支付的股權(quán)轉(zhuǎn)讓對(duì)價(jià)直接進(jìn)入公司，使公司達(dá)致資本充實(shí)。如果受讓人支付的轉(zhuǎn)讓款不足股本，則不足部分必須減資。

（五）增強(qiáng)股東權(quán)利，擴(kuò)大了股東行使知情權(quán)的范圍

此次公司法修訂過(guò)程中，無(wú)論是有限責(zé)任公司還是股份有限公司，均擴(kuò)大了股東知情權(quán)行使范圍。2018 年《公司法》中規(guī)定，有限責(zé)任公司股東行使知情權(quán)的范圍只能查閱到會(huì)計(jì)賬簿，沒(méi)有涉及會(huì)計(jì)憑證；股份有限公司股東行使知情權(quán)的范圍就更加狹窄，只能查閱會(huì)計(jì)報(bào)告。而新公司法第57 條第2 款規(guī)定：“股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證。股東要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書(shū)面請(qǐng)求，說(shuō)明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書(shū)面請(qǐng)求之日起十五日內(nèi)書(shū)面答復(fù)股東并說(shuō)明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以向人民法院提起訴訟?！庇纱耍邢挢?zé)任公司行使知情權(quán)范圍擴(kuò)大到“會(huì)計(jì)憑證”，且從定義上來(lái)說(shuō)，“會(huì)計(jì)憑證”顯然包括“原始憑證”。新公司法第110 條第2 款則規(guī)定了股份有限公司股東符合法定持股比例條件的〔12〕新公司法要求該股東“連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之三以上股份”。，可以按照要求查閱公司的會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證。公司章程對(duì)持股比例有較低規(guī)定的，從其規(guī)定。新公司法明確了股東行使知情權(quán)可以要求查閱“會(huì)計(jì)憑證”，結(jié)束了審判實(shí)踐中長(zhǎng)期對(duì)此問(wèn)題的爭(zhēng)議。

股東知情權(quán)行使范圍的擴(kuò)大還體現(xiàn)在，無(wú)論是有限責(zé)任公司還是股份有限公司，股東行使知情權(quán)均可以要求查閱、復(fù)制公司全資子公司相關(guān)材料。

（六）完善了公司治理結(jié)構(gòu)

新公司法對(duì)公司治理結(jié)構(gòu)的完善主要體現(xiàn)在如下方面：

1.允許有限責(zé)任公司對(duì)治理模式進(jìn)行選擇，可以不設(shè)監(jiān)事會(huì)與監(jiān)事。新公司法在第69 條賦予有限責(zé)任公司不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事，通過(guò)董事會(huì)中審計(jì)委員會(huì)行使監(jiān)事會(huì)職權(quán)的選擇權(quán)，還規(guī)定了職工董事可以成為審計(jì)委員會(huì)成員。〔13〕該條規(guī)定：“有限責(zé)任公司可以按照公司章程的規(guī)定在董事會(huì)中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會(huì)，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會(huì)的職權(quán)，不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事。公司董事會(huì)成員中的職工代表可以成為審計(jì)委員會(huì)成員?！逼浜?，又在第83 條規(guī)定：“規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的有限責(zé)任公司，可以不設(shè)監(jiān)事會(huì)，設(shè)一名監(jiān)事，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會(huì)的職權(quán)；經(jīng)全體股東一致同意，也可以不設(shè)監(jiān)事?！?/p>

2.實(shí)行董事會(huì)中心主義，擴(kuò)張了董事會(huì)權(quán)力，虛化了經(jīng)理職責(zé)。新公司法第74 條第2 款規(guī)定：“經(jīng)理對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，根據(jù)公司章程的規(guī)定或者董事會(huì)的授權(quán)行使職權(quán)?！迸c2018 年《公司法》相比，新公司法刪除了公司經(jīng)理的職權(quán)具體規(guī)定，僅保留根據(jù)公司章程的規(guī)定或者董事會(huì)的授權(quán)行使職權(quán)。

3.理順了董事與公司之間的關(guān)系。董事與公司之間系委任關(guān)系。根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法典》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《民法典》）第933 條之規(guī)定，委托人或者受托人可以隨時(shí)解除委托合同。因解除委托合同造成對(duì)方損失的，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由外，有償委托合同的解除方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方的直接損失和合同履行后可以獲得的利益。新公司法以此為基礎(chǔ)，吸收司法解釋相關(guān)規(guī)定，理順了董事與公司之間的法律關(guān)系。

（1）新增董事辭任生效時(shí)間的規(guī)定。2018 年《公司法》沒(méi)有規(guī)定董事辭任生效時(shí)間。新公司法第70 條第3 款規(guī)定了“董事辭任的，應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式通知公司，公司收到通知之日辭任生效，但存在前款規(guī)定情形的〔14〕即新公司法第70 條第2 款。該款規(guī)定：“董事任期屆滿(mǎn)未及時(shí)改選，或者董事在任期內(nèi)辭任導(dǎo)致董事會(huì)成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)?！?，董事應(yīng)繼續(xù)履行職務(wù)”。

（2）新增董事解任及補(bǔ)償規(guī)定。新公司法第71 條規(guī)定股東會(huì)可以決議解任董事，決議作出之日解任生效。無(wú)正當(dāng)理由，在任期屆滿(mǎn)前解任董事的，該董事可以要求公司予以賠償。這一部分系吸收了《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定（五）》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《公司法司法解釋五》）的相關(guān)規(guī)定?！?5〕《公司法司法解釋五》第3 條規(guī)定：“董事任期屆滿(mǎn)前被股東會(huì)或者股東大會(huì)有效決議解除職務(wù)，其主張解除不發(fā)生法律效力的，人民法院不予支持。董事職務(wù)被解除后，因補(bǔ)償與公司發(fā)生糾紛提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)法律、行政法規(guī)、公司章程的規(guī)定或者合同的約定，綜合考慮解除的原因、剩余任期、董事薪酬等因素，確定是否補(bǔ)償以及補(bǔ)償?shù)暮侠頂?shù)額?！?/p>

審判實(shí)踐中，適用該條時(shí)需要注意兩點(diǎn)：

（1）董事任期未屆滿(mǎn)其職務(wù)可以無(wú)因解除，為平衡雙方利益，公司應(yīng)對(duì)董事進(jìn)行賠償，以制衡公司無(wú)故解除董事職務(wù)。董事的離職賠償應(yīng)是其管理報(bào)酬的一部分，從本質(zhì)上說(shuō)，也是董事與公司的一種自我交易，其有效的核心要件應(yīng)當(dāng)是公平，因此公司對(duì)于董事離職賠償應(yīng)當(dāng)是合理適度的。

（2）關(guān)于職工董事的問(wèn)題。職工董事是公司民主制的重要體現(xiàn)，新公司法中更加強(qiáng)調(diào)對(duì)職工利益的保護(hù)。因職工董事不由股東決議任免，因此也不存在股東會(huì)決議解除職工董事職務(wù)的情形。

（七）完善了有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓中的制度規(guī)范

1.股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)對(duì)公司通知義務(wù)。新公司法第86 條第1 款規(guī)定了股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)對(duì)公司有通知義務(wù)，公司無(wú)理由拒絕履行相關(guān)變更股東名冊(cè)、變更公司登記義務(wù)的，股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方均可以尋求訴訟救濟(jì)。〔16〕該條規(guī)定：“股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)書(shū)面通知公司，請(qǐng)求變更股東名冊(cè)；需要辦理變更登記的，并請(qǐng)求公司向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。公司拒絕或者在合理期限內(nèi)不予答復(fù)的，轉(zhuǎn)讓人、受讓人可以依法向人民法院提起訴訟?！?/p>

該條規(guī)定明確了股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)與公司之間的關(guān)系。審判實(shí)踐中，這一問(wèn)題曾長(zhǎng)期存在爭(zhēng)議。有的公司召開(kāi)股東會(huì)決議是否允許股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，顯然公司過(guò)分干預(yù)了股東的決策；有的時(shí)候股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)完全無(wú)視公司。這兩種做法顯然都不是兩者之間應(yīng)有的合理關(guān)系。例如，出資已經(jīng)完全實(shí)繳到位，無(wú)任何瑕疵的股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，股東對(duì)公司只需進(jìn)行通知即可，公司無(wú)權(quán)拒絕協(xié)助其辦理手續(xù)。如果股東認(rèn)繳出資期限未屆至，也未實(shí)際出資，轉(zhuǎn)移股權(quán)可能導(dǎo)致出資義務(wù)一同轉(zhuǎn)移。此時(shí)屬于債權(quán)債務(wù)一起轉(zhuǎn)移，公司不僅有得到通知的權(quán)利，而且有同意與否的權(quán)利，此時(shí)股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)必須取得公司的同意。

2.明確了股權(quán)轉(zhuǎn)讓生效時(shí)點(diǎn)：記載于股東名冊(cè)時(shí)。新公司法第86 條第2 款規(guī)定：“股權(quán)轉(zhuǎn)讓的，受讓人自記載于股東名冊(cè)時(shí)起可以向公司主張行使股東權(quán)利”，明確了有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓以股東名冊(cè)變更生效。

以股東名冊(cè)變更作為股權(quán)變動(dòng)生效時(shí)點(diǎn)，區(qū)分了股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效與股權(quán)權(quán)屬變更，區(qū)分了股東名冊(cè)記載與公司登記機(jī)關(guān)記載的效力，兼顧了轉(zhuǎn)讓股東、受讓股東的利益以及對(duì)公司債權(quán)人和不特定相對(duì)人的保護(hù)。該種觀(guān)點(diǎn)也與最高人民法院審判實(shí)踐中一貫的傾向性意見(jiàn)一致?！?7〕《九民會(huì)紀(jì)要》第8 條規(guī)定了有限責(zé)任公司的股權(quán)變動(dòng)規(guī)定：“當(dāng)事人之間轉(zhuǎn)讓有限責(zé)任公司股權(quán)，受讓人以其姓名或者名稱(chēng)已記載于股東名冊(cè)為由主張其已經(jīng)取得股權(quán)的，人民法院依法予以支持，但法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)生效的股權(quán)轉(zhuǎn)讓除外。未向公司登記機(jī)關(guān)辦理股權(quán)變更登記的，不得對(duì)抗善意相對(duì)人。”

在審判實(shí)踐中理解和適用本條款，應(yīng)當(dāng)注意以下幾方面：

（1）區(qū)分股權(quán)轉(zhuǎn)讓生效與股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效之間的關(guān)系。股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的成立與生效，不受股東名冊(cè)是否變更或公司登記是否變更的影響。因一方的原因?qū)е挛崔k理股東名冊(cè)變更或者公司登記變更，給合同相對(duì)方造成損失的，相對(duì)方有權(quán)主張違約責(zé)任。因此，當(dāng)事人之間訂立的有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定外，自合同成立時(shí)生效；股東名冊(cè)或公司登記是否變更不影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力。

（2）有限責(zé)任公司股權(quán)變動(dòng)以股東名冊(cè)變更生效。受讓人只有在公司股東名冊(cè)上記載了自己的姓名或者名稱(chēng)后，才能以股東身份對(duì)公司主張行使股東的權(quán)利，此時(shí)才取得了股權(quán)。因此，受讓人取得股權(quán)是股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同與股東名冊(cè)變更共同作用的結(jié)果，而股東名冊(cè)的變更是受讓人取得股權(quán)的標(biāo)志。公司是否向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記，不影響受讓人取得股權(quán)。

（3）有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記后具有對(duì)抗效力，可以對(duì)抗善意相對(duì)人?！?8〕前引〔4〕，楊永清、潘勇鋒文。

（八）規(guī)定了特殊股權(quán)轉(zhuǎn)讓后出資義務(wù)承擔(dān)問(wèn)題

1.規(guī)定了認(rèn)繳但未屆出資期限股權(quán)轉(zhuǎn)讓后出資義務(wù)承擔(dān)。新公司法第88 條第1 款規(guī)定：“股東轉(zhuǎn)讓已認(rèn)繳出資但未屆出資期限的股權(quán)的，由受讓人承擔(dān)繳納該出資的義務(wù)；受讓人未按期足額繳納出資的，轉(zhuǎn)讓人對(duì)受讓人未按期繳納的出資承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。”之前審判實(shí)踐中對(duì)于出資期限屆至前轉(zhuǎn)讓股權(quán)，出資義務(wù)由受讓人承擔(dān)還是轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)的問(wèn)題，長(zhǎng)期存在爭(zhēng)議。新公司法對(duì)這一問(wèn)題進(jìn)行了明確規(guī)定，此時(shí)股權(quán)轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致出資義務(wù)同時(shí)轉(zhuǎn)讓?zhuān)虼藨?yīng)由受讓人承擔(dān)繳納出資的義務(wù)。但為避免轉(zhuǎn)讓人以股權(quán)轉(zhuǎn)讓之名，行逃避債務(wù)之實(shí)，本條還規(guī)定了受讓人沒(méi)有按期足額繳納出資情形下，轉(zhuǎn)讓人要承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。

2.明確了出資不實(shí)股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)后受讓人的連帶責(zé)任。新公司法第88 條第2 款規(guī)定：“未按照公司章程規(guī)定的出資日期繳納出資或者作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于所認(rèn)繳的出資額的股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，轉(zhuǎn)讓人與受讓人在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任；受讓人不知道且不應(yīng)當(dāng)知道存在上述情形的，由轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)責(zé)任。”該條款規(guī)定了出資不實(shí)股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，轉(zhuǎn)讓人與受讓人在出資不足范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任，如果受讓人善意，則不承擔(dān)責(zé)任。該款對(duì)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定（三）》 中的規(guī)定沒(méi)有實(shí)質(zhì)變更。

（九）完善異議股東回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)

新公司法第89 條在2018 年《公司法》現(xiàn)有規(guī)定的基礎(chǔ)上，完善了有限責(zé)任公司異議股東回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)。該條規(guī)定：“有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)：（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件；（二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)；（三）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿(mǎn)或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)。自股東會(huì)決議作出之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)決議作出之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。公司的控股股東濫用股東權(quán)利，嚴(yán)重?fù)p害公司或者其他股東利益的，其他股東有權(quán)請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)。公司因本條第一款、第三款規(guī)定的情形收購(gòu)的本公司股權(quán)，應(yīng)當(dāng)在六個(gè)月內(nèi)依法轉(zhuǎn)讓或者注銷(xiāo)?！迸c2018 年《公司法》條文相比，主要修改有兩處：（1）增加第3 款規(guī)定，增加了控股股東濫用權(quán)利情形下，其他股東有權(quán)請(qǐng)求回購(gòu)，有利于制衡控股股東權(quán)利，維護(hù)中小投資者的利益；（2）第4 款規(guī)定了特定原因下異議股東行使回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)，公司回購(gòu)的本公司股權(quán)，應(yīng)當(dāng)在法定期限內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷(xiāo)。

異議股東回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)，系2005 年第一次修訂《公司法》時(shí)增加的制度規(guī)定。立法者考慮到審判實(shí)踐中存在大股東利用其對(duì)公司的控制權(quán)損害小股東利益，又因有限責(zé)任公司“人合性”，權(quán)益受到損害的中小股東無(wú)法通過(guò)股權(quán)自由轉(zhuǎn)讓退出公司的情形，為保障中小投資者特定情形下退出公司而增加的規(guī)定。對(duì)于有限責(zé)任公司，當(dāng)時(shí)有觀(guān)點(diǎn)建議將異議股東回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的條件確定為“公司連續(xù)三年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該三年連續(xù)贏利，并且符合《公司法》規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的”。但為預(yù)防股東頻繁退股對(duì)公司生存與發(fā)展造成風(fēng)險(xiǎn)，最終公布的2005 年《公司法》將“三年”改為“五年”。新公司法延續(xù)了這一規(guī)定。

實(shí)踐中適用這一條時(shí)，需要注意，異議股東回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)與有限責(zé)任公司股權(quán)回購(gòu)制度不同。兩者雖然有一定聯(lián)系，但并非同一制度。股權(quán)回購(gòu)制度在有限責(zé)任公司實(shí)踐中具有多種功能和用途，可以靈活運(yùn)用于有限責(zé)任公司出資份額繼承、簡(jiǎn)易減資以至于“對(duì)賭協(xié)議”履行等情形中。新公司法中只規(guī)定了股份有限公司的股份回購(gòu)制度，有限責(zé)任公司對(duì)此并不適用。法律并非當(dāng)然禁止有限責(zé)任公司回購(gòu)股權(quán)，而是禁止通過(guò)股權(quán)回購(gòu)方式抽逃出資而損害公司、股東或債權(quán)人利益。一般情況下，只要公司利用可分配利潤(rùn)回購(gòu)股份，就不會(huì)導(dǎo)致侵害資本進(jìn)而侵害債權(quán)人利益的后果。

四、股份有限公司設(shè)立、組織機(jī)構(gòu)以及股份的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓

（一）新增一人股份有限公司

新公司法放寬了發(fā)起人人數(shù)下限，允許設(shè)立一人股份有限公司。第92 條規(guī)定：“設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有一人以上二百人以下為發(fā)起人，其中應(yīng)當(dāng)有半數(shù)以上的發(fā)起人在中華人民共和國(guó)境內(nèi)有住所?！钡?12 條第2 款規(guī)定：“本法第六十條關(guān)于只有一個(gè)股東的有限責(zé)任公司不設(shè)股東會(huì)的規(guī)定，適用于只有一個(gè)股東的股份有限公司?！?/p>

審判實(shí)踐中需要注意，新公司法第23 條第3 款關(guān)于一人公司法人人格否認(rèn)舉證責(zé)任倒置的規(guī)定，不僅適用于一人有限責(zé)任公司，還適用于一人股份有限公司。

（二）股份公司發(fā)起人不適用認(rèn)繳制

這是注冊(cè)資本制度的一大變革。前文已述，此處不贅。

（三）上市公司的特殊規(guī)定

1.禁止違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定，代持上市公司股票。2018 年《公司法》對(duì)于股權(quán)代持行為沒(méi)有任何限制性規(guī)定，而新公司法明確禁止代持上市公司股票，第140 條規(guī)定：“上市公司應(yīng)當(dāng)依法披露股東、實(shí)際控制人的信息，相關(guān)信息應(yīng)當(dāng)真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。禁止違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定代持上市公司股票?！?/p>

2.上市公司母子交叉持股特殊規(guī)制。新公司法第141 條規(guī)定：“上市公司控股子公司不得取得該上市公司的股份。上市公司控股子公司因公司合并、質(zhì)權(quán)行使等原因持有上市公司股份的，不得行使所持股份對(duì)應(yīng)的表決權(quán)，并應(yīng)當(dāng)及時(shí)處分相關(guān)上市公司股份?！?/p>

母子公司交叉持股有利有弊。其弊端主要有二：一是虛增資本；二是導(dǎo)致治理結(jié)構(gòu)混亂，造成內(nèi)部人控制等。其益處則是能夠穩(wěn)定公司經(jīng)營(yíng)，實(shí)現(xiàn)企業(yè)的規(guī)模經(jīng)濟(jì)等。新公司法中并未普遍禁止所有公司母子公司交叉持股，只是限制于上市公司與其控股子公司之間，并且為公司合并、質(zhì)權(quán)行使等特殊情形預(yù)留了空間。本條禁止上市公司與其控股子公司之間交叉持股。如果上市公司控股子公司因特殊原因取得母公司股份的，不得行使所持股份對(duì)應(yīng)的表決權(quán)，杜絕了混亂公司治理的可能性；又規(guī)定應(yīng)當(dāng)及時(shí)處分相關(guān)股份，避免了虛增資本，由此可以有效緩解交叉持股帶來(lái)的弊端。

（四）允許公司發(fā)行無(wú)面額股

新公司法允許公司發(fā)行無(wú)面額股，第142 條規(guī)定：“公司的資本劃分為股份。公司的全部股份，根據(jù)公司章程的規(guī)定擇一采用面額股或者無(wú)面額股。采用面額股的，每一股的金額相等。公司可以根據(jù)公司章程的規(guī)定將已發(fā)行的面額股全部轉(zhuǎn)換為無(wú)面額股或者將無(wú)面額股全部轉(zhuǎn)換為面額股。采用無(wú)面額股的，應(yīng)當(dāng)將發(fā)行股份所得股款的二分之一以上計(jì)入注冊(cè)資本?！?/p>

（五）明確規(guī)定了類(lèi)別股

新公司法第144 條規(guī)定了公司可以按照公司章程的規(guī)定發(fā)行與普通股權(quán)利不同的類(lèi)別股。根據(jù)該條規(guī)定，類(lèi)別股的特殊性包括：利潤(rùn)或者剩余財(cái)產(chǎn)分配上優(yōu)先或者劣后；表決權(quán)數(shù)多或少；轉(zhuǎn)讓受限等。并且規(guī)定了對(duì)于監(jiān)事或者審計(jì)委員會(huì)成員的選舉和更換，類(lèi)別股與普通股每一股的表決權(quán)數(shù)相同。第145 條規(guī)定了發(fā)行類(lèi)別股的公司，應(yīng)當(dāng)在公司章程中載明以下事項(xiàng)：類(lèi)別股分配利潤(rùn)或者剩余財(cái)產(chǎn)的順序；類(lèi)別股的表決權(quán)數(shù)；類(lèi)別股的轉(zhuǎn)讓限制；保護(hù)中小股東權(quán)益的措施；股東會(huì)認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。

類(lèi)別股股東最重要的保障就是重要事項(xiàng)上的“雙重表決”，規(guī)定于新公司法第146 條。該條規(guī)定發(fā)行類(lèi)別股的公司，有股東會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議等可能影響類(lèi)別股股東權(quán)利的，除應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東會(huì)決議外，還應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席類(lèi)別股股東會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。

（六）授權(quán)資本制

新公司法規(guī)定股份有限公司實(shí)行授權(quán)資本制。即公司設(shè)立后可以授權(quán)董事會(huì)發(fā)行確定數(shù)量的股份。授權(quán)資本制可以使得公司以較少的資本先行設(shè)立。出資認(rèn)繳制和授權(quán)資本制功能有部分“重疊”之處，都可以解決公司設(shè)立之初不需要大量資本，完全實(shí)繳會(huì)導(dǎo)致資本閑置的問(wèn)題。之所以新公司法中能夠要求股份有限公司發(fā)起人出資全部實(shí)繳，也是因?yàn)槭跈?quán)資本制度可以滿(mǎn)足發(fā)起人靈活出資的要求。新公司法第152 條第1 款規(guī)定：“公司章程或者股東會(huì)可以授權(quán)董事會(huì)在三年內(nèi)決定發(fā)行不超過(guò)已發(fā)行股份百分之五十的股份。但以非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資的應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東會(huì)決議?！蓖瑫r(shí)，為了保障授權(quán)資本制下公司增資時(shí)獲得真正便利，第2 款又規(guī)定了“董事會(huì)依照前款規(guī)定決定發(fā)行股份導(dǎo)致公司注冊(cè)資本、已發(fā)行股份數(shù)發(fā)生變化的，對(duì)公司章程該項(xiàng)記載事項(xiàng)的修改不需再由股東會(huì)表決”。第153 條規(guī)定了董事會(huì)決定發(fā)行新股的，該決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體董事2/3 以上絕對(duì)多數(shù)決通過(guò)。

（七）不得為他人獲得本公司股權(quán)提供財(cái)務(wù)資助

財(cái)務(wù)資助之所以被禁止，系因其違反同股同權(quán)原則。新公司法第163 條規(guī)定股份公司不得為他人取得本公司股份提供財(cái)務(wù)資助，并明確了財(cái)務(wù)資助禁止的除外情形及限制以及違反規(guī)定應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任?！?9〕該條規(guī)定：“公司不得為他人取得本公司或者其母公司的股份提供贈(zèng)與、借款、擔(dān)保以及其他財(cái)務(wù)資助，公司實(shí)施員工持股計(jì)劃的除外。為公司利益，經(jīng)股東會(huì)決議，或者董事會(huì)按照公司章程或者股東會(huì)的授權(quán)作出決議，公司可以為他人取得本公司或者其母公司的股份提供財(cái)務(wù)資助，但財(cái)務(wù)資助的累計(jì)總額不得超過(guò)已發(fā)行股本總額的百分之十。董事會(huì)作出決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體董事的三分之二以上通過(guò)。違反前兩款規(guī)定，給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”

審判實(shí)踐中，適用該條需要注意的是，根據(jù)第3 款的規(guī)定，違反禁止財(cái)務(wù)資助規(guī)定的，并不會(huì)導(dǎo)致股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為無(wú)效，也不會(huì)影響為此產(chǎn)生的擔(dān)保等法律關(guān)系的效力，但給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高管要承擔(dān)賠償責(zé)任。

（八）股份有限公司新增異議股東回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)

2018 年《公司法》中并未賦予股份有限公司股東享有異議股東回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)。法理上一般認(rèn)為，股份有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓容易，不需要此種權(quán)利。但商事實(shí)踐中，對(duì)于非上市的普通股份有限公司來(lái)說(shuō)，因股份因缺乏公開(kāi)的交易市場(chǎng)，雖然原股東不享有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)，但轉(zhuǎn)讓也并非易事，所以，確有賦予非公開(kāi)發(fā)行股份的股份有限公司相關(guān)股東異議回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的必要。

因此，新公司法增設(shè)了股份有限公司異議股東回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)，規(guī)定在該法第161 條。股東行使回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的條件為：連續(xù)五年盈利，符合分配利潤(rùn)條件而不分配利潤(rùn)；轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)；營(yíng)業(yè)期滿(mǎn)或應(yīng)當(dāng)解散而繼續(xù)存續(xù)。行使權(quán)利的程序與有限責(zé)任公司股東異議回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)相同，也是自股東會(huì)決議作出之日起60 日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股份收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)決議作出之日起90 日內(nèi)向人民法院提起訴訟?！?0〕該條規(guī)定：“有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股份，公開(kāi)發(fā)行股份的公司除外：（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件；（二）公司轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)；（三）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿(mǎn)或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)。自股東會(huì)決議作出之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股份收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)決議作出之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。公司因本條第一款規(guī)定的情形收購(gòu)的本公司股份，應(yīng)當(dāng)在六個(gè)月內(nèi)依法轉(zhuǎn)讓或者注銷(xiāo)。”此外，第162 條第1 款第四項(xiàng)還規(guī)定了股東因?qū)蓶|會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購(gòu)其股份的，股份公司可以收購(gòu)本公司股份。

審判實(shí)踐中理解與適用該制度，需要注意以下兩點(diǎn)：（1）除第162 條第1 款第四項(xiàng)規(guī)定的情形外，其余情形下的異議股東回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)，上市公司股東均不享有；（2）第161 條規(guī)定的異議股東回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)與第162 條規(guī)定的股份公司回購(gòu)本公司股權(quán)的情形，兩者權(quán)利性質(zhì)有重大差異。對(duì)于異議股東回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)一般認(rèn)為類(lèi)似于形成權(quán)，符合條件的股東均可以主張，公司不能拒絕回購(gòu)。而公司向股東回購(gòu)股權(quán)，則需要股東與公司雙方就回購(gòu)事項(xiàng)協(xié)商一致。

五、董事、監(jiān)事、高管資格義務(wù)

（一）細(xì)化、增加了董事責(zé)任

公司治理由股東中心主義改為董事會(huì)中心主義，新公司法一個(gè)鮮明的特點(diǎn)是擴(kuò)張了董事會(huì)權(quán)力，虛化了經(jīng)理職責(zé)。因此，新公司法相應(yīng)地詳細(xì)規(guī)定了董事責(zé)任。如第182 條完善了2018 年公司法中的董事自我交易。〔21〕根據(jù)該條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，直接或者間接與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易，應(yīng)當(dāng)就與訂立合同或者進(jìn)行交易有關(guān)的事項(xiàng)向董事會(huì)或者股東會(huì)報(bào)告，并按照公司章程的規(guī)定經(jīng)董事會(huì)或者股東會(huì)決議通過(guò)。董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的近親屬，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員或者其近親屬直接或者間接控制的企業(yè)，以及與董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員有其他關(guān)聯(lián)關(guān)系的關(guān)聯(lián)人，與公司訂立合同或者進(jìn)行交易，適用前款規(guī)定。第183條完善了2018年公司法中的侵占公司商業(yè)機(jī)會(huì)。根據(jù)該條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，不得利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)。該條還規(guī)定了除外情形：一是依照程序經(jīng)董事會(huì)或者股東會(huì)決議通過(guò)；二是公司依法或者依規(guī)不能利用該商業(yè)機(jī)會(huì)。

第184 條完善了現(xiàn)行法中競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)。〔22〕根據(jù)該條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員未向董事會(huì)或者股東會(huì)報(bào)告，并按照公司章程的規(guī)定經(jīng)董事會(huì)或者股東會(huì)決議通過(guò)，不得自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其任職公司同類(lèi)的業(yè)務(wù)。同時(shí)第185 條規(guī)定了關(guān)聯(lián)董事表決回避制度。根據(jù)該條規(guī)定，“董事會(huì)對(duì)本法第一百八十二條至第一百八十四條規(guī)定的事項(xiàng)決議時(shí)，關(guān)聯(lián)董事不得參與表決，其表決權(quán)不計(jì)入表決權(quán)總數(shù)。出席董事會(huì)會(huì)議的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的，應(yīng)當(dāng)將該事項(xiàng)提交股東會(huì)審議”。

（二）增加了董事保險(xiǎn)制度

與強(qiáng)化董事責(zé)任相適應(yīng)，新公司法中增加了董事責(zé)任保險(xiǎn)制度。新公司法第193 條規(guī)定：“公司可以在董事任職期間為董事因執(zhí)行公司職務(wù)承擔(dān)的賠償責(zé)任投保責(zé)任保險(xiǎn)。公司為董事投保責(zé)任保險(xiǎn)或者續(xù)保后，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)向股東會(huì)報(bào)告責(zé)任保險(xiǎn)的投保金額、承保范圍及保險(xiǎn)費(fèi)率等內(nèi)容。”

（三）規(guī)定了影子董事的責(zé)任

所謂影子董事，是指公司中雖無(wú)董事之名，卻有董事之實(shí)的人，一般為管理公司事務(wù)的控股股東或?qū)嶋H控制人。新公司法大為加強(qiáng)了控股股東、實(shí)際控制人對(duì)公司的責(zé)任和義務(wù)，也是此次公司法修訂中的亮點(diǎn)之一，引起市場(chǎng)上的廣泛關(guān)注。影子董事的責(zé)任主要體現(xiàn)在兩處條文中：

1.原則性地規(guī)定其對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。具體體現(xiàn)在第180 條。該條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)采取措施避免自身利益與公司利益沖突，不得利用職權(quán)牟取不正當(dāng)利益。董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員對(duì)公司負(fù)有勤勉義務(wù)，執(zhí)行職務(wù)應(yīng)當(dāng)為公司的最大利益盡到管理者通常應(yīng)有的合理注意。公司的控股股東、實(shí)際控制人不擔(dān)任公司董事但實(shí)際執(zhí)行公司事務(wù)的，適用前兩款規(guī)定?！?/p>

2.體現(xiàn)在新公司法第192 條中。根據(jù)該條規(guī)定，公司的控股股東、實(shí)際控制人指示董事、高管從事?lián)p害公司或者股東利益的行為的，與該董事、高管承擔(dān)連帶責(zé)任。

需要注意的是，第180 條第3 款規(guī)定的控股股東、實(shí)際控制人對(duì)公司的忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)屬于原則性規(guī)范，對(duì)其后規(guī)定董事忠實(shí)義務(wù)具體內(nèi)容的第181 條、第182 條、第183 條、第184條等數(shù)條如何適用以及與第192 條規(guī)定的責(zé)任之間如何進(jìn)行銜接，需要在今后的審判實(shí)踐中繼續(xù)探索。

此外，新公司法中對(duì)公司實(shí)際控制人進(jìn)行了重新定義，實(shí)際控制人不要求非股東。2018 年《公司法》中規(guī)定了實(shí)際控制人是公司股東以外的人，而審判實(shí)踐中，也存在實(shí)際控制人少量持有公司股份，但卻不構(gòu)成公司控股股東的情形。根據(jù)此種情況，新公司法刪除了實(shí)際控制人非公司股東的規(guī)定，第265 條規(guī)定了“實(shí)際控制人，是指通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人”。

（四）增加了雙重股東代表訴訟制度

股東代表訴訟制度系追究董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員責(zé)任的最有力武器，是小股東對(duì)于董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的最強(qiáng)制約措施。新公司法中擴(kuò)大了董事權(quán)利、強(qiáng)化了董事責(zé)任，作為一種制約機(jī)制，也擴(kuò)大了股東代表訴訟制度的范圍。2018 年《公司法》第151 條規(guī)定了股東代表訴訟制度，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定（一）》《公司法司法解釋四》《公司法司法解釋五》等司法解釋以及《九民會(huì)議紀(jì)要》等規(guī)范性文件，均從不同角度完善了股東代表訴訟制度。此次新公司法中規(guī)定了雙重股東代表訴訟制度，進(jìn)一步完善了該制度。

新公司法第189 條在2018 年《公司法》第151 條第3 款規(guī)定的基礎(chǔ)上進(jìn)行了完善，增加了第4 款規(guī)定，建立了雙重股東代表訴訟制度。在公司全資子公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員侵犯公司利益，或者他人侵犯公司全資子公司合法權(quán)益造成損失的情況下，賦予了符合持股要求的母公司股東代表全資子公司利益，提起股東代表訴訟的權(quán)利。建立了雙重股東代表訴訟制度，回應(yīng)了社會(huì)實(shí)踐的迫切需要，更全面地保護(hù)了股東利益?！?3〕該條規(guī)定：“董事、高級(jí)管理人員有前條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有前條規(guī)定的情形的，前述股東可以書(shū)面請(qǐng)求董事會(huì)向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會(huì)或者董事會(huì)收到前款規(guī)定的股東書(shū)面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為公司利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。公司全資子公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員有前條規(guī)定情形，或者他人侵犯公司全資子公司合法權(quán)益造成損失的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以依照前三款規(guī)定書(shū)面請(qǐng)求全資子公司的監(jiān)事會(huì)、董事會(huì)向人民法院提起訴訟或者以自己的名義直接向人民法院提起訴訟?！?/p>

六、公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度、增資、減資

（一）允許資本公積金彌補(bǔ)虧損

對(duì)于公司公積金的用途，法律規(guī)定了彌補(bǔ)公司虧損、擴(kuò)大生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或者轉(zhuǎn)為增加公司資本三種用途。其中，對(duì)于資本公積金是否能夠用來(lái)彌補(bǔ)公司虧損，實(shí)踐中頗多爭(zhēng)議。2018 年《公司法》明確規(guī)定了資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司的虧損。新公司法則放寬了這方面的限制，有條件地允許資本公積金彌補(bǔ)虧損。新公司法第214 條第2 款規(guī)定：“公積金彌補(bǔ)公司虧損，應(yīng)當(dāng)先使用任意公積金和法定公積金；仍不能彌補(bǔ)的，可以按照規(guī)定使用資本公積金?！?/p>

（二）新增分配利潤(rùn)決議執(zhí)行期限

新公司法第212 條規(guī)定：“股東會(huì)作出分配利潤(rùn)的決議的，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在股東會(huì)決議作出之日起六個(gè)月內(nèi)進(jìn)行分配?！?018 年《公司法》中并未規(guī)定分配利潤(rùn)決議的執(zhí)行期限，但這一問(wèn)題對(duì)保障股東利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)實(shí)現(xiàn)具有重要意義。《公司法司法解釋五》第4 條以1 年為最長(zhǎng)時(shí)限，對(duì)這一問(wèn)題進(jìn)行了規(guī)定?！?4〕該條規(guī)定：“分配利潤(rùn)的股東會(huì)或者股東大會(huì)決議作出后，公司應(yīng)當(dāng)在決議載明的時(shí)間內(nèi)完成利潤(rùn)分配。決議沒(méi)有載明時(shí)間的，以公司章程規(guī)定的為準(zhǔn)。決議、章程中均未規(guī)定時(shí)間或者時(shí)間超過(guò)一年的，公司應(yīng)當(dāng)自決議作出之日起一年內(nèi)完成利潤(rùn)分配。決議中載明的利潤(rùn)分配完成時(shí)間超過(guò)公司章程規(guī)定時(shí)間的，股東可以依據(jù)民法典第八十五條、公司法第二十二條第二款規(guī)定請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)決議中關(guān)于該時(shí)間的規(guī)定。”根據(jù)該條規(guī)定，分配利潤(rùn)的股東會(huì)決議作出后，公司應(yīng)當(dāng)在決議載明或者章程規(guī)定的時(shí)間內(nèi)完成利潤(rùn)分配，最長(zhǎng)不得超過(guò)自決議作出之日起1 年。

此外，為了防止公司通過(guò)決議惡意拖延利潤(rùn)分配執(zhí)行時(shí)間，公司法司法解釋還規(guī)定了決議中載明的利潤(rùn)分配完成時(shí)間超過(guò)公司章程規(guī)定時(shí)間的，股東可以請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)決議中關(guān)于利潤(rùn)分配時(shí)間的部分。新公司法吸收并完善了這一規(guī)定，分配利潤(rùn)決議執(zhí)行期限進(jìn)一步縮短為6 個(gè)月。當(dāng)然，雖然法律中沒(méi)有明確規(guī)定，但如果分配利潤(rùn)的股東會(huì)決議或者公司章程中另行約定了更短時(shí)間的，應(yīng)當(dāng)以該約定為準(zhǔn)。此外，還將公司中利潤(rùn)分配決議的執(zhí)行具體明確為董事會(huì)負(fù)責(zé)執(zhí)行。

（三）新增公司簡(jiǎn)易減資制度

新公司法中規(guī)定了簡(jiǎn)易減資制度，即公司經(jīng)營(yíng)中實(shí)際發(fā)生虧損的，通過(guò)簡(jiǎn)易方式減少注冊(cè)資本以彌補(bǔ)虧損。新公司法第225 條規(guī)定：“公司依照本法第二百一十四條第二款的規(guī)定彌補(bǔ)虧損后，仍有虧損的，可以減少注冊(cè)資本彌補(bǔ)虧損。減少注冊(cè)資本彌補(bǔ)虧損的，公司不得向股東分配，也不得免除股東繳納出資或者股款的義務(wù)。依照前款規(guī)定減少注冊(cè)資本的，不適用前條第二款的規(guī)定，但應(yīng)當(dāng)自股東會(huì)作出減少注冊(cè)資本決議之日起三十日內(nèi)在報(bào)紙上或者國(guó)家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公告。公司依照前兩款的規(guī)定減少注冊(cè)資本后，在法定公積金和任意公積金累計(jì)額達(dá)到公司注冊(cè)資本百分之五十前，不得分配利潤(rùn)。”

相比正常的減資程序，簡(jiǎn)易減資程序簡(jiǎn)化之處在于，只需要公告即可，免除了征得債權(quán)人同意的步驟。因?yàn)楹?jiǎn)易減資制度中公司減少的是真正虧損部分，不影響債權(quán)人利益，因此不需要征得債權(quán)人同意。但為了防止簡(jiǎn)易減資制度濫用，法律也明確規(guī)定簡(jiǎn)易減資之后對(duì)利潤(rùn)分配的限制。

（四）規(guī)定等比例減資原則

新公司法明確規(guī)定了等比例減資原則及其例外。即公司減少注冊(cè)資本，應(yīng)當(dāng)按照股東出資或者持有股份的比例相應(yīng)減少出資額或者股份。新公司法第224 條第3 款規(guī)定：“公司減少注冊(cè)資本，應(yīng)當(dāng)按照股東出資或者持有股份的比例相應(yīng)減少出資額或者股份，法律另有規(guī)定、有限責(zé)任公司全體股東另有約定或者股份有限公司章程另有規(guī)定的除外。”等比例減資原則有利于維護(hù)公司治理結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定性；而例外性規(guī)定則為一些特殊情形的處理提供了更多的靈活性。

（五）規(guī)定違法減資的后果

2018 年《公司法》中沒(méi)有規(guī)定違法減資的后果。目前審判實(shí)踐中，有觀(guān)點(diǎn)認(rèn)為違法減資后股東從公司取回出資財(cái)產(chǎn)的，構(gòu)成抽逃出資，應(yīng)當(dāng)按照抽逃出資的相關(guān)規(guī)定承擔(dān)責(zé)任。雖然從經(jīng)濟(jì)效果上看，抽逃出資與違法減資都會(huì)產(chǎn)生資產(chǎn)非經(jīng)營(yíng)性地由公司向股東流動(dòng)的效果，但筆者認(rèn)為，違法減資并非抽逃出資，違法減資后果應(yīng)為不產(chǎn)生減資的效果。

此次修訂后，新公司明確規(guī)定了違法減資的后果。新公司法第226 條規(guī)定：“違反本法規(guī)定減少注冊(cè)資本的，股東應(yīng)當(dāng)退還其收到的資金，減免股東出資的應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀；給公司造成損失的，股東及負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！?/p>

七、公司解散和清算

（一）明確公司清算義務(wù)人是董事

2018 年《公司法》中沒(méi)有明確規(guī)定清算義務(wù)人，但在第183 條中規(guī)定了有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。在公司法理論研究與審判實(shí)踐中，一般也是將該規(guī)定作為確定清算義務(wù)人的依據(jù)。因此，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定（二）》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《公司法司法解釋二》）也將清算義務(wù)人確定為有限責(zé)任公司股東、股份有限公司董事及控股股東。同時(shí)，基于實(shí)際控制人能夠?qū)嶋H支配公司行為的特殊性，還確定了實(shí)際控制人為清算義務(wù)人。《民法典》頒布后，其中第70條明確規(guī)定了法人的董事、理事等執(zhí)行機(jī)構(gòu)或者決策機(jī)構(gòu)的成員為清算義務(wù)人。但同時(shí)也規(guī)定了法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。根據(jù)對(duì)該條的有關(guān)解釋的有關(guān)觀(guān)點(diǎn)，其例外規(guī)定系為2018 年公司法下清算義務(wù)人的安排留下空間，但對(duì)該解釋的理論觀(guān)點(diǎn)并非法律明確規(guī)定，且未得到一致認(rèn)可。因此，自《民法典》頒布生效后，公司清算義務(wù)人問(wèn)題，就始終處于一種“不確定”的狀態(tài)。

新公司法第232 條規(guī)定：“公司因本法第二百二十九條第一款第一項(xiàng)、第二項(xiàng)、第四項(xiàng)、第五項(xiàng)規(guī)定而解散的，應(yīng)當(dāng)清算。董事為公司清算義務(wù)人，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)組成清算組進(jìn)行清算。清算組由董事組成，但是公司章程另有規(guī)定或者股東會(huì)決議另選他人的除外。清算義務(wù)人未及時(shí)履行清算義務(wù)，給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！痹摋l確定了公司的清算義務(wù)人為董事，并具體規(guī)定了清算義務(wù)人的清算義務(wù)與不履行清算義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的清算責(zé)任。

（二）擴(kuò)大了申請(qǐng)強(qiáng)制清算的主體

新公司法第233條規(guī)定了公司強(qiáng)制清算問(wèn)題，并在2018年《公司法》規(guī)定的基礎(chǔ)上結(jié)合《民法典》的相關(guān)規(guī)定，新公司法將申請(qǐng)強(qiáng)制清算的主體由債權(quán)人擴(kuò)大到利害關(guān)系人，明確特殊情形下作出吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者撤銷(xiāo)決定的部門(mén)或者公司登記機(jī)關(guān)，可以申請(qǐng)公司強(qiáng)制清算?！?5〕新公司法第233 條規(guī)定：“公司依照前條第一款的規(guī)定應(yīng)當(dāng)清算，逾期不成立清算組進(jìn)行清算或者成立清算組后不清算的，利害關(guān)系人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請(qǐng)，并及時(shí)組織清算組進(jìn)行清算。公司因本法第二百二十九條第一款第四項(xiàng)的規(guī)定而解散的，作出吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者撤銷(xiāo)決定的部門(mén)或者公司登記機(jī)關(guān)，可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算?！?/p>

在適用這一條時(shí)，需要將公司清算義務(wù)人與有權(quán)申請(qǐng)公司強(qiáng)制清算的主體加以區(qū)分，兩者并非同一人。此次《公司法》修訂前，該法僅規(guī)定了債權(quán)人系申請(qǐng)公司強(qiáng)制清算的主體?！豆痉ㄋ痉ń忉尪?008 年頒布時(shí)，對(duì)這一問(wèn)題進(jìn)行了擴(kuò)張性解釋?zhuān)瑢?qiáng)制清算申請(qǐng)主體由“債權(quán)人”擴(kuò)大到了“債權(quán)人和公司股東”，同時(shí)為了不與公司法規(guī)定相抵觸，將股東申請(qǐng)強(qiáng)制清算限定于債權(quán)人未提起清算申請(qǐng)的情形。即只有在債權(quán)人未提起強(qiáng)制清算申請(qǐng)時(shí)，公司股東才可以申請(qǐng)強(qiáng)制清算。

《民法典》對(duì)提起法人強(qiáng)制清算的權(quán)利主體進(jìn)行了擴(kuò)大。根據(jù)《民法典》第70 條之規(guī)定，在清算義務(wù)人未及時(shí)履行清算義務(wù)的情況下，主管機(jī)關(guān)或者利害關(guān)系人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。也即清算義務(wù)人未及時(shí)履行清算義務(wù)時(shí)，申請(qǐng)法院強(qiáng)制清算的主體應(yīng)當(dāng)擴(kuò)大到主管機(jī)關(guān)或者利害關(guān)系人。因此，2020 年司法解釋全面修正活動(dòng)中，《公司法司法解釋二》進(jìn)行了相應(yīng)修正，明確了股東申請(qǐng)公司強(qiáng)制清算不再附加公司債權(quán)人未申請(qǐng)的條件。同時(shí)擴(kuò)大有權(quán)申請(qǐng)強(qiáng)制清算的主體范圍，將之?dāng)U大為債權(quán)人、公司股東、董事或其他利害關(guān)系人。此次新公司法中則對(duì)強(qiáng)制清算申請(qǐng)主體作了進(jìn)一步明確：利害關(guān)系人是強(qiáng)制清算申請(qǐng)主體。特殊情形下，公司因被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷(xiāo)而解散的，作出吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者撤銷(xiāo)決定的部門(mén)或者公司登記機(jī)關(guān)，可以申請(qǐng)強(qiáng)制清算。

需要注意的是，有權(quán)申請(qǐng)強(qiáng)制清算的主體，同時(shí)有權(quán)申請(qǐng)法院在清算組成員不適任時(shí)更換清算組成員，也有權(quán)在清算組成員怠于履行清算職責(zé)、給公司或者債權(quán)人造成損失依法應(yīng)予賠償?shù)那闆r下，主張清算組成員承擔(dān)賠償責(zé)任。

（三）增設(shè)公司簡(jiǎn)易注銷(xiāo)制度

新公司法增設(shè)了簡(jiǎn)易注銷(xiāo)制度，體現(xiàn)在新公司法第240 條規(guī)定中。即公司沒(méi)有債權(quán)債務(wù)需要清理時(shí)，退出市場(chǎng)可以不經(jīng)過(guò)清算，而以更簡(jiǎn)便的程序注銷(xiāo)公司登記。同時(shí)規(guī)定了簡(jiǎn)易注銷(xiāo)中股東承擔(dān)的責(zé)任。〔26〕該條規(guī)定：“公司在存續(xù)期間未產(chǎn)生債務(wù)，或者已清償全部債務(wù)的，經(jīng)全體股東承諾，可以按照規(guī)定通過(guò)簡(jiǎn)易程序注銷(xiāo)公司登記。通過(guò)簡(jiǎn)易程序注銷(xiāo)公司登記，應(yīng)當(dāng)通過(guò)國(guó)家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)予以公告，公告期限不少于二十日。公告期限屆滿(mǎn)后，未有異議的，公司可以在二十日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷(xiāo)公司登記。公司通過(guò)簡(jiǎn)易程序注銷(xiāo)公司登記，股東對(duì)本條第一款規(guī)定的內(nèi)容承諾不實(shí)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)注銷(xiāo)登記前的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任?！?/p>

我國(guó)登記注冊(cè)的公司整體活躍度并不高，其中一個(gè)原因就是市場(chǎng)上存在大量“睡眠公司”。這些公司實(shí)際上已經(jīng)不從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，且存續(xù)期間未產(chǎn)生債務(wù)，或者已清償了全部債務(wù)，如果要求其經(jīng)過(guò)正規(guī)清算程序后予以注銷(xiāo)，才能退出市場(chǎng)，將徒然消耗大量時(shí)間、精力和成本。這類(lèi)公司債權(quán)債務(wù)關(guān)系極其簡(jiǎn)單，更加適合采用簡(jiǎn)易注銷(xiāo)制度這種市場(chǎng)退出方式。簡(jiǎn)易注銷(xiāo)制度簡(jiǎn)化了清算環(huán)節(jié)，公告等程序時(shí)間也大為縮減，極大地提高了效率、便利了投資人。需要注意的是，正因簡(jiǎn)易注銷(xiāo)制度不需要經(jīng)過(guò)清算環(huán)節(jié)，沒(méi)有清理債權(quán)債務(wù)的過(guò)程，為保障債權(quán)人利益，公司法規(guī)定了全體股東的承諾責(zé)任。即簡(jiǎn)易注銷(xiāo)要求股東必須承諾公司在存續(xù)期間未產(chǎn)生債務(wù)或者已清償全部債務(wù)，如果公司通過(guò)簡(jiǎn)易程序注銷(xiāo)公司登記后，又發(fā)現(xiàn)遺留債務(wù)的，則股東承諾不實(shí)，應(yīng)當(dāng)對(duì)注銷(xiāo)登記前的公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

（四）增設(shè)公司強(qiáng)制注銷(xiāo)制度

新公司法第241 條增加了公司強(qiáng)制注銷(xiāo)制度?！?7〕該條規(guī)定：“公司被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷(xiāo)，滿(mǎn)三年未向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷(xiāo)公司登記的，公司登記機(jī)關(guān)可以通過(guò)國(guó)家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)予以公告，公告期限不少于六十日。公告期限屆滿(mǎn)后，未有異議的，公司登記機(jī)關(guān)可以注銷(xiāo)公司登記。依照前款規(guī)定注銷(xiāo)公司登記的，原公司股東、清算義務(wù)人的責(zé)任不受影響?！奔垂颈坏蹁N(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷(xiāo)后，滿(mǎn)三年未注銷(xiāo)的，由公司登記機(jī)關(guān)予以注銷(xiāo)，強(qiáng)制其退出市場(chǎng)。

我國(guó)登記注冊(cè)的公司數(shù)量雖然較多，但是整體活躍度并不高。據(jù)統(tǒng)計(jì)，市場(chǎng)上超過(guò)10%的公司目前處于“被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照”“責(zé)令關(guān)閉”或者“被撤銷(xiāo)”的狀態(tài)。這類(lèi)公司雖然還沒(méi)有被注銷(xiāo)登記，“形式上”主體資格依然存在，但按照法律規(guī)定已經(jīng)不能從事任何經(jīng)營(yíng)活動(dòng)了，事實(shí)上這類(lèi)公司已經(jīng)“死亡”。新公司法因此增設(shè)強(qiáng)制注銷(xiāo)制度，被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷(xiāo)的公司滿(mǎn)三年未向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷(xiāo)公司登記的，由公司登記機(jī)關(guān)依照法定程序予以注銷(xiāo)，消滅其主體資格。雖然強(qiáng)制注銷(xiāo)與簡(jiǎn)易注銷(xiāo)一樣，都不需要進(jìn)行清算，但與簡(jiǎn)易注銷(xiāo)的公司不同，強(qiáng)制注銷(xiāo)的公司往往存在大量債務(wù)需要清理。為避免原公司股東、清算義務(wù)人不履行義務(wù)，逃避責(zé)任，第241 條第2 款明確規(guī)定公司登記被強(qiáng)制注銷(xiāo)的，原公司股東、清算義務(wù)人的責(zé)任不受影響。