陳立春

中小學(xué)體育傷害事故主要是指中小學(xué)學(xué)生在進(jìn)行學(xué)校組織的體育活動(dòng)(包括體育課、課外體育活動(dòng)、課余訓(xùn)練和體育競(jìng)賽)或者學(xué)校組織的校外體育活動(dòng)以及學(xué)生在學(xué)校負(fù)有責(zé)任的體育場(chǎng)所、設(shè)施內(nèi)自發(fā)進(jìn)行的體育活動(dòng)中發(fā)生的并造成學(xué)生身體傷害的事故［1］。中小學(xué)體育傷害事故法律風(fēng)險(xiǎn)研究主要是在相關(guān)法律范疇內(nèi)，學(xué)校作為法律風(fēng)險(xiǎn)主體不能適應(yīng)環(huán)境變化，或者法律法規(guī)不健全、落實(shí)不到位等帶來(lái)法律風(fēng)險(xiǎn)的可能性;由于疏于審查或違反相關(guān)法律規(guī)定、原則和制度等，招致法律訴訟或遭到監(jiān)管機(jī)構(gòu)處罰或制裁，進(jìn)而產(chǎn)生學(xué)校承擔(dān)責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。

1 中小學(xué)體育傷害事故法律風(fēng)險(xiǎn)的成因分析

引起中小學(xué)體育傷害事故發(fā)生法律風(fēng)險(xiǎn)的原因主要包括以下四個(gè)方面:第一，學(xué)校法治、安全意識(shí)不足，校方及教師缺乏法律風(fēng)險(xiǎn)的敏感性;第二，規(guī)章制度不健全且滯后于實(shí)踐的需求，無(wú)章可依，無(wú)章可循;第三，安全管理落實(shí)不到位，在可預(yù)見(jiàn)的范圍內(nèi)未采取必要的安全管理措施，風(fēng)險(xiǎn)很容易發(fā)生;第四，學(xué)校安全風(fēng)險(xiǎn)等教育缺失，很可能造成風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。

歸納、總結(jié)以上主要原因，我們認(rèn)為中小學(xué)體育傷害事故的法律風(fēng)險(xiǎn)成因主要來(lái)自于:(1)環(huán)境因素。包括學(xué)校體育傷害事故相關(guān)法律環(huán)境的變化，以及其相關(guān)法律、法規(guī)及各種規(guī)章制度的不健全等;(2)操作性因素。校方在進(jìn)行體育活動(dòng)組織與開(kāi)展時(shí)，自身操作方面的因素。包括法律意識(shí)淡薄、對(duì)法律環(huán)境認(rèn)知不夠、執(zhí)行力不到位、組織決策上沒(méi)有考慮法律因素甚至故意違法等。因此，我們可以把中小學(xué)體育傷害事故的法律風(fēng)險(xiǎn)分為環(huán)境法律風(fēng)險(xiǎn)和操作性法律風(fēng)險(xiǎn)兩大方面。

2 中小學(xué)體育傷害事故環(huán)境的法律風(fēng)險(xiǎn)分析

環(huán)境法律風(fēng)險(xiǎn)是指由法律、法規(guī)本身所致的風(fēng)險(xiǎn)。主要表現(xiàn)為法律變化偏差引起風(fēng)險(xiǎn)敞口的可能性。主要包括法律規(guī)范、法律執(zhí)行情況和社會(huì)法制觀念等。如相關(guān)法律以及體育法律組織的缺位與缺陷可能帶來(lái)相應(yīng)的法律風(fēng)險(xiǎn)。

環(huán)境法律風(fēng)險(xiǎn)有著不同的風(fēng)險(xiǎn)來(lái)源。如在學(xué)校體育傷害事故當(dāng)中，學(xué)校與學(xué)生法律關(guān)系的變化——監(jiān)護(hù);契約;教育、管理、保護(hù);特殊保護(hù)關(guān)系以及過(guò)錯(cuò)責(zé)任;過(guò)錯(cuò)推定;無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任;公平責(zé)任等不同歸責(zé)原則的適用等。

2.1 政策陳述

學(xué)校體育工作，特別是中小學(xué)體育工作的開(kāi)展，需要有法律、法規(guī)及相關(guān)政策的保駕護(hù)航。比如《日本學(xué)校安全會(huì)法》第一條規(guī)定:“學(xué)生的負(fù)傷、疾病、殘疾以及死亡給予必要的支付，以達(dá)到順利實(shí)施學(xué)校教育的目的”［2］，另外，還根據(jù)傷害程度劃分等級(jí)，制定了各個(gè)等級(jí)中的具體傷害內(nèi)容以及相應(yīng)的賠付金額［3］。《日本學(xué)校安全會(huì)法》的出臺(tái)與實(shí)施，對(duì)于日本的學(xué)校體育工作起到極為有力地保障作用。

我國(guó)在此方面的法規(guī)，除了《民法通則》、《未成年人保護(hù)法》等基本法律依據(jù)外，還有國(guó)家與地方相關(guān)法規(guī)政策。作為重要的法律依據(jù)，這些法規(guī)與政策，都適用處理學(xué)校體育傷害事故，且實(shí)施以來(lái)效果較好。如《學(xué)生傷害事故處理辦法》中明確規(guī)定:“學(xué)校對(duì)未成年人不承擔(dān)監(jiān)護(hù)職責(zé)”［4］;《上海市中小學(xué)校學(xué)生傷害事故處理?xiàng)l例》首次從法律法規(guī)的角度明確了學(xué)校與學(xué)生之間的一種教育、管理和保護(hù)的關(guān)系［5］。學(xué)校與學(xué)生法律關(guān)系的確定，是解決學(xué)校體育傷害事故的法律基礎(chǔ)，但是在應(yīng)用當(dāng)中也伴隨著一些難處和問(wèn)題。如關(guān)于學(xué)校體育傷害事故的闡述，在《體育法》中涉及較少，缺乏更有利和直接的法律依據(jù)，只有第二十二條是關(guān)于標(biāo)準(zhǔn)配置體育場(chǎng)、設(shè)施和器材［6］的闡述。因此，需要進(jìn)一步修改與完善《體育法》，建議增加關(guān)于學(xué)校體育傷害事故的專門(mén)性條款與規(guī)定。這樣學(xué)校才會(huì)有法可依、有據(jù)可尋、有計(jì)可施、有的放矢，在處理體育傷害事故時(shí)會(huì)按照此專門(mén)性規(guī)定來(lái)制定及選擇相關(guān)措施與手段。

2.2 法律分析

法律責(zé)任的歸責(zé)與承擔(dān)一直是學(xué)校與受害方關(guān)注的問(wèn)題，也是學(xué)校體育傷害事故處理的焦點(diǎn)。歸責(zé)原則的確立是解決體育傷害事故的關(guān)鍵問(wèn)題，而且客觀、公正與否直接關(guān)系到能否維護(hù)學(xué)校與學(xué)生的根本利益。目前在歸責(zé)原則上，我國(guó)學(xué)者主要有以下幾種主張。

(1)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則。這是一項(xiàng)基本民事責(zé)任原則，是指以行為人過(guò)錯(cuò)作為歸責(zé)必要，即行為人有過(guò)錯(cuò)就應(yīng)承擔(dān)，無(wú)過(guò)錯(cuò)的就不承擔(dān)責(zé)任的制度。在事故中，受害人若主張學(xué)校有過(guò)錯(cuò)，必須向法院提供相應(yīng)的證據(jù)，即誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證［7］。也就是說(shuō)舉證責(zé)任是由受害人來(lái)承擔(dān)的。

(2)過(guò)錯(cuò)推定原則。適用因?qū)W校未盡必要監(jiān)護(hù)職責(zé)而致的傷害，在進(jìn)行舉證責(zé)任上采取“舉證責(zé)任倒置”，即由學(xué)校負(fù)責(zé)舉證。對(duì)于此原則及其舉證方式，有些專家、學(xué)者較為贊同，認(rèn)為其是從保護(hù)年齡小的學(xué)生的角度出發(fā)，但是對(duì)于我國(guó)現(xiàn)有的學(xué)校體育教學(xué)情況，筆者認(rèn)為適用此原則會(huì)造成學(xué)校的顧慮，不利于學(xué)校體育活動(dòng)的開(kāi)展。

(3)無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則。適用無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則的唯一依據(jù)就是《民法通則》第160條第三款:“沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，但法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的”［8］。此原則可彌補(bǔ)上一原則中“無(wú)過(guò)錯(cuò)無(wú)責(zé)任”的弊端，但現(xiàn)實(shí)中卻會(huì)制造新的不公。由于學(xué)校與學(xué)生之間的關(guān)系是一種教育、管理和保護(hù)關(guān)系［9］，因此，不應(yīng)確立無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任。

(4)公平責(zé)任原則。是指損害雙方的當(dāng)事人都無(wú)過(guò)錯(cuò)，由法院根據(jù)具體情況和公平的觀念，責(zé)令加害人對(duì)受害人給予適當(dāng)補(bǔ)償，由雙方分擔(dān)經(jīng)濟(jì)損失的責(zé)任制度［1］。公平責(zé)任原則彌補(bǔ)了過(guò)錯(cuò)、無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則的缺憾。是站在受害者的角度，出于道義上及法律保護(hù)弱者的角度來(lái)考慮的。由此，適用公平原則，還會(huì)形成一種學(xué)校避免不了賠償?shù)膶擂?。因此，有學(xué)者提倡學(xué)校必須堅(jiān)持過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則，適時(shí)補(bǔ)充適用公平責(zé)任。

3 中小學(xué)體育傷害事故操作性法律風(fēng)險(xiǎn)的識(shí)別

中小學(xué)體育傷害事故操作性法律風(fēng)險(xiǎn)，是指校方因自身操作行為不規(guī)范或未能采取相應(yīng)的法律手段進(jìn)行法律救濟(jì)而產(chǎn)生損失的風(fēng)險(xiǎn)。主要表現(xiàn)為:法律、法規(guī)與操作行為偏差的存在，導(dǎo)致學(xué)校承擔(dān)責(zé)任或者其他損失的訴訟，未能采取針對(duì)性的操作行為、手段或法律救濟(jì)，從而帶來(lái)?yè)p失的風(fēng)險(xiǎn)。

中小學(xué)體育傷害事故操作性法律風(fēng)險(xiǎn)的識(shí)別，主要是建立在《學(xué)生傷害事故處理辦法》第九條規(guī)定中關(guān)于學(xué)校應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)責(zé)任的十二種情形，以及對(duì)學(xué)校體育傷害事故中學(xué)校有責(zé)任的體育傷害事故的歸因分析的基礎(chǔ)上，通過(guò)對(duì)風(fēng)險(xiǎn)源的定性分析、歸納總結(jié)，識(shí)別得出以下學(xué)校所面臨的操作性法律風(fēng)險(xiǎn)的風(fēng)險(xiǎn)項(xiàng)。

第一、學(xué)校管理、操作行為風(fēng)險(xiǎn)。學(xué)校的體育場(chǎng)地、設(shè)施、器械等不符合國(guó)家或有關(guān)部門(mén)的安全標(biāo)準(zhǔn)，并且維護(hù)、管理不當(dāng)，存在安全隱患。如學(xué)校違規(guī)組織或安排未成年學(xué)生從事未成年人不宜參加的體育運(yùn)動(dòng)［10］。

第二、學(xué)校注意義務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。學(xué)校對(duì)于有特異體質(zhì)或特定疾病且不宜參加某種體育教學(xué)及活動(dòng)的學(xué)生未給予考慮;學(xué)校對(duì)于在校期間突發(fā)疾病或受傷的學(xué)生，未能給予考慮并且沒(méi)有采取相應(yīng)措施;學(xué)校未對(duì)學(xué)生進(jìn)行必要的安全教育、風(fēng)險(xiǎn)教育。

第三、教師操作行為風(fēng)險(xiǎn)。教師體罰或變相體罰學(xué)生;以及教師在履行職責(zé)過(guò)程中違反規(guī)定。

第四、教師管理、盡責(zé)義務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。教師在工作期間或負(fù)有組織、管理學(xué)生的職責(zé)期間擅離崗位，或雖在崗，但對(duì)學(xué)生特別是未成年學(xué)生，未按規(guī)定盡到必要的管理、告知或制止義務(wù)［10］。

4 中小學(xué)體育傷害事故的法律風(fēng)險(xiǎn)管理

對(duì)中小學(xué)體育傷害事故的法律風(fēng)險(xiǎn)管理主要包括風(fēng)險(xiǎn)防范與風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移兩個(gè)方面。

4.1 中小學(xué)體育傷害事故法律風(fēng)險(xiǎn)的防范

以發(fā)生法律風(fēng)險(xiǎn)的歸因、分類(lèi)為基礎(chǔ)，分析環(huán)境法律風(fēng)險(xiǎn)并對(duì)操作性法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行識(shí)別與分析。認(rèn)為學(xué)校在面對(duì)學(xué)校體育傷害事故法律風(fēng)險(xiǎn)時(shí)應(yīng)提高學(xué)校法制意識(shí)、安全意識(shí)、健全規(guī)章制度規(guī)范管理、加強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)教育、采取妥善有效措施防范與處理學(xué)校體育傷害事故的法律風(fēng)險(xiǎn)。

4.1.1 提高意識(shí)，完善制度 學(xué)校及教師必須提高法律意識(shí)，要了解當(dāng)前我國(guó)關(guān)于處理學(xué)校體育傷害事故的法律、法規(guī)及相關(guān)制度情況，明確學(xué)校與學(xué)生的關(guān)系，理解、掌握處理學(xué)校體育傷害事故的歸責(zé)原則。這樣才能更好地保障學(xué)生安全，更好地指導(dǎo)學(xué)校體育教學(xué)活動(dòng)，才能更有利于降低環(huán)境法律風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的可能性。

因此，學(xué)校要樹(shù)立法制意識(shí)，健全學(xué)校安全工作責(zé)任制和責(zé)任追究制，把安全作為學(xué)校負(fù)責(zé)人和學(xué)校工作狀況考核的重要內(nèi)容。為防范學(xué)校體育傷害事故的發(fā)生，學(xué)校應(yīng)當(dāng)建立監(jiān)護(hù)制度及有關(guān)規(guī)章制度，健全法律風(fēng)險(xiǎn)管理機(jī)制。

4.1.2 履行盡責(zé)義務(wù)，開(kāi)展安全教育，加強(qiáng)管理我們從已識(shí)別的學(xué)校體育傷害事故的幾條操作性法律風(fēng)險(xiǎn)中可以看出，風(fēng)險(xiǎn)中主要包括了學(xué)校的違規(guī)、場(chǎng)地設(shè)施不合規(guī)格、安全風(fēng)險(xiǎn)教育不到位、學(xué)校領(lǐng)導(dǎo)和教師給予學(xué)生的關(guān)注不夠、教師失責(zé)等。因此，從保護(hù)學(xué)生及降低學(xué)校法律風(fēng)險(xiǎn)的角度出發(fā)，學(xué)校有必要開(kāi)展安全風(fēng)險(xiǎn)教育活動(dòng)，履行盡責(zé)義務(wù)，包括學(xué)校自身、教師、設(shè)施等等。

履行校方盡責(zé)義務(wù)。包括安全教育和管理監(jiān)督方面的盡責(zé)義務(wù)，學(xué)校設(shè)施、設(shè)備安全的盡責(zé)義務(wù)，學(xué)校對(duì)體育教師教育、管理產(chǎn)生的安全盡責(zé)義務(wù)，告知的盡責(zé)義務(wù)等［11］，以避免傷害事故的發(fā)生。

安全教育是進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)防范的第一步。任何學(xué)校都要給予更大的關(guān)注，而且應(yīng)把其列入教育計(jì)劃當(dāng)中，尤其是要根據(jù)體育傷害特點(diǎn)及致因，對(duì)教師和學(xué)生進(jìn)行安全教育［12］。此外，學(xué)校還要根據(jù)學(xué)生的年齡結(jié)構(gòu)、生理及心理特點(diǎn)，開(kāi)展安全教育活動(dòng)，要向?qū)W生講明體育活動(dòng)中的風(fēng)險(xiǎn)因素，履行告知義務(wù)，切實(shí)提高學(xué)生的風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)，培養(yǎng)自護(hù)自救能力。

加強(qiáng)管理。有利于增強(qiáng)校方對(duì)法律風(fēng)險(xiǎn)的敏感性和識(shí)別法律風(fēng)險(xiǎn)的能力。學(xué)校不但要加強(qiáng)安全檢查，消除安全隱患，發(fā)現(xiàn)學(xué)校教學(xué)設(shè)施、場(chǎng)地、器材存在安全隱患時(shí)，一定要及時(shí)維修和整改。還要關(guān)注每個(gè)學(xué)生身體素質(zhì)的基礎(chǔ)情況，以及學(xué)生的著裝要符合要求等。另外，教師要履行職業(yè)規(guī)范和職責(zé)義務(wù)，掌握正確合理的教育教學(xué)方法，以高度的事業(yè)心和責(zé)任心，服務(wù)于學(xué)校，保護(hù)學(xué)生。

4.1.3 制定風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)急方案 學(xué)校應(yīng)成立傷害事故處理小組，制定詳細(xì)周密的法律風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)急方案。面對(duì)風(fēng)險(xiǎn)，要做到程序明確、護(hù)理得當(dāng)、救助及時(shí)。此外，調(diào)查事故要仔細(xì)，寫(xiě)好事故報(bào)告，做好安撫工作?？傊幚硪龅郊皶r(shí)、妥善，努力把傷害降到最低，同時(shí)也能避免因?yàn)樾７讲僮餍允д`造成的法律風(fēng)險(xiǎn)。

發(fā)生傷害事故時(shí)，學(xué)校應(yīng)當(dāng)妥善處理，減小損失，爭(zhēng)取搶救時(shí)機(jī)。無(wú)論是出于道義上的責(zé)任，還是其法定義務(wù)，學(xué)校必須要履行救助義務(wù)，及時(shí)地、無(wú)條件地救助受傷的學(xué)生。除非是傷勢(shì)輕微，學(xué)校醫(yī)務(wù)室可以治療，否則應(yīng)立即送醫(yī)院治療。尤其是對(duì)于事故傷害的嚴(yán)重性不容易確定時(shí)，一定不能在學(xué)校內(nèi)停留太久，避免錯(cuò)過(guò)醫(yī)治的最佳時(shí)間。

4.2 中小學(xué)體育傷害事故法律風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移

風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移，就是要通過(guò)轉(zhuǎn)移的方式來(lái)承擔(dān)其中的一部分風(fēng)險(xiǎn)，目的是為了降低風(fēng)險(xiǎn)的嚴(yán)重性，減少經(jīng)濟(jì)損失［13］。在學(xué)校體育傷害事故風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移中，值得一提的是保險(xiǎn)的引入。意大利、法國(guó)、美國(guó)、日本等很多國(guó)家在體育保險(xiǎn)方面都有著很多可以借鑒的經(jīng)驗(yàn)。例如，美國(guó)提供了類(lèi)型豐富的學(xué)校體育保險(xiǎn)險(xiǎn)種，這些險(xiǎn)種規(guī)定了事故類(lèi)型，以及相關(guān)法律責(zé)任的歸責(zé)和賠償問(wèn)題等;歐洲一些國(guó)家通常把學(xué)校體育傷害通過(guò)工業(yè)傷害保險(xiǎn)來(lái)解決［14］;日本的學(xué)校有專門(mén)的《學(xué)校災(zāi)害互助保險(xiǎn)》，借助保險(xiǎn)在一定程度上解決了經(jīng)濟(jì)賠償上帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)。

目前，我國(guó)涉及學(xué)校體育傷害的險(xiǎn)種主要包含學(xué)生平安意外傷害保險(xiǎn)與學(xué)校責(zé)任險(xiǎn)［15］。學(xué)生進(jìn)行體育活動(dòng)時(shí)，容易出現(xiàn)的膝關(guān)節(jié)韌帶損傷、脛腓骨疲勞性骨膜炎、急性腰扭傷、躁關(guān)節(jié)扭傷、骨折、溺水、腦震蕩等都在意外傷害保險(xiǎn)的范圍內(nèi)［16］。2008年三部委決定推行校方責(zé)任保險(xiǎn)制度。推行此保險(xiǎn)制度，不但保障了學(xué)校體育工作的順利開(kāi)展，而且還在一定程度上緩解了學(xué)校對(duì)校園傷害事故賠償責(zé)任的壓力;通過(guò)校方責(zé)任險(xiǎn)使學(xué)校在處理相關(guān)傷害事故時(shí)責(zé)任承擔(dān)和損失賠償相分離，這也是國(guó)際上較為認(rèn)可的方法［17］。

學(xué)校、學(xué)生參加保險(xiǎn)可使損害賠償社會(huì)化，從而減輕了學(xué)校賠償負(fù)擔(dān)。完善校園風(fēng)險(xiǎn)管理機(jī)制，參加校方責(zé)任險(xiǎn)，利用保險(xiǎn)手段轉(zhuǎn)移學(xué)校的教育風(fēng)險(xiǎn)，把從法律上應(yīng)由學(xué)校承擔(dān)的經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任轉(zhuǎn)移到保險(xiǎn)公司，由保險(xiǎn)公司負(fù)責(zé)賠償，從而降低學(xué)校體育傷害事故對(duì)學(xué)校造成的法律風(fēng)險(xiǎn)。

5 結(jié)語(yǔ)

目前，學(xué)校體育傷害事故處理正在走向法治軌道，但仍存在相關(guān)法律法規(guī)的不健全、不完善，潛藏著諸多法律風(fēng)險(xiǎn)，如學(xué)校與學(xué)生關(guān)系、歸責(zé)原則等不確定而導(dǎo)致的法律風(fēng)險(xiǎn)等;在操作性風(fēng)險(xiǎn)中存在著校方有責(zé)任傷害的法律風(fēng)險(xiǎn)。作為法律風(fēng)險(xiǎn)主體的校方，用法律來(lái)管理學(xué)校體育的問(wèn)題、用管理的方法解決法律問(wèn)題，體現(xiàn)了學(xué)校體育管理的法制化的趨勢(shì)與學(xué)校體育建設(shè)法制管理體系的需求。針對(duì)環(huán)境法律風(fēng)險(xiǎn)與操作性法律風(fēng)險(xiǎn)，學(xué)校要提高法制意識(shí)、完善規(guī)章制度，履行盡責(zé)義務(wù)，開(kāi)展安全教育，加強(qiáng)管理，制定風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)急方案等，做好學(xué)校體育傷害事故的法律風(fēng)險(xiǎn)防范與風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移工作，以利于我國(guó)學(xué)校體育工作的順利開(kāi)展。

［1］陳立春.中小學(xué)體育傷害事故的風(fēng)險(xiǎn)管理［D］.長(zhǎng)春:吉林體育學(xué)院，2010.

［2］日本學(xué)校安全會(huì).日本學(xué)校安全會(huì)法［M］.日本學(xué)校安全會(huì)出版社，.

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